dr Piotr Dubowski radca prawny (Wrocław) Przekształcenie
Transkrypt
dr Piotr Dubowski radca prawny (Wrocław) Przekształcenie
dr Piotr Dubowski radca prawny (Wrocław) Przekształcenie przedsiębiorstwa p a ń s t w o w e g o w jednoosobową spółkę Skarbu P a ń s t w a 1. Prywatyzacja majątku narodowego, jaki stanowią przedsiębiorstwa państwowe jest przedsięwzięciem przełomowym w reformowaniu gospodarki, nieporównalnym do wszystkich dotychczas podejmowanych prób. Rozmiary tego przedsięwzięcia nie mają też skali porównawczej do innych krajów, które do tej pory podejmowały i prowadziły prywatyzację określonych działów gospodarki, branż lub zakładów przemysłowych. Dla określenia rozmiarów tego przedsięwzięcia, istotne znaczenie ma też fakt, że większość krajowych zakładów przemysłowych, przez szereg lat było organizowanych, rozbudowywanych i budowanych do rozmiarów gigantów przemysłowych, monopolistów w określonych działach gospodarki, nie zagrożonych konkurencją, jak też niezdolnych do konkurencji. Wadliwie zorganizowane, technicznie przestarzałe, okazują się mało lub wcale nie dostosowane do działalności w warunkach gospodarki rynkowej. Bez zmiany struktury własnościowej upodobnionej do przodujących krajów przemysłowych, nie są podatne do przyciągania kapitału inwestycyjnego, zwłaszcza kapitału zagranicznego wraz z transferem nowoczesnych form zarządzania i nowoczesnej technologii. Aktualnie obowiązujące przepisy w tym zakresie umożliwiają przygotowanie przedsiębiorstwa państwowego do zmiany jego struktury własnościowej, wstępnie przez zmianę jego orientacji, 76 Przekształcenie przedsiębiorstwa państwowego ., z preferowanych wielkości produkcji na maksymalizację zysku z tej produkcji. 2. Przedsiębiorstwa państwowe funkcjonujące w strukturze organizacyjnej ustalonej przepisami ustaw z dnia 25 września 1991 r. o przedsiębiorstwach państwowych 1 i samorządzie załogi przedsiębiorstwa państwowego 2 , tylko w sensie ekonomicznym, w sprawach związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej, mogą rozporządzać mieniem państwowym, znajdującym się w ich dyspozycji, przy zachowaniu obowiązujących w tym zakresie przepisów. 3 Faktycznym właścicielem mienia znajdującego się w dyspozycji przedsiębiorstwa państwowego, tak mienia w które przedsiębiorstwo zostało wyposażone przez jego organ założycielski, j a k i mienia nabytego w toku prowadzenia działalności jest Skarb Państwa, któremu też przysługują związane z tym określone uprawnienia. W wypadku likwidacji przedsiębiorstwa państwowego mienie przedsiębiorstwa powraca do Skarbu Państwa jako jego właściciela, a o jego przeznaczeniu decyduje organ założycielski zgodnie z przepisami ustawy o prywatyzacji przedsiębiorstw państwowych. 4 Na gruncie wspomnianych ustaw organy przedsiębiorstwa państwowego 5 są uprawnione do podejmowania samodzielnych decyzji we wszystkich sprawach związanych z działalnością przedsiębiorstwa. 6 Nie są jednak uprawnione do podejmowania samodzielnych decyzji o zmianie struktury własnościowej i organizacyjnej przedsiębiorstwa przez połączenie z innym przedsiębiorstwem, oddaniem mienia przedsiębiorstwa w czasowy najem lub dzierżawę, poddaniem postępowaniu naprawczemu, przekształceniu w spółkę i likwidację przedsiębiorstwa, 7 j a k też zawarcie umowy spółki z podmiotem zagranicznym. 8 Uprawnienia te są zastrzeżone dla właściciela mienia, jakim jest Skarb Państwa lub organ założycielski przedsiębiorstwa, uprawniony do podejmowania określonych decyzji w tym zakresie. 77 REJENT Nr 6/14 - czerwiec 1992 r. 3. Zmiana obowiązującej przedsiębiorstwo państwowe struktury organizacyjnej przez jego prywatyzację likwidacyjną polega na zakończeniu działalności w tej strukturze lub na przekształceniu w spółkę z udziałem Skarbu Państwa - prywatyzacja kapitałowa, a następnie udostępnienia akcji lub udziałów spółki osobom trzecim. W prywatyzacji likwidacyjnej przedsiębiorstwa, mogą być wykorzystywane różne zasady prawne. 1. W myśl art. 19 ust. 1 ustawy o p.p. - likwidacja przedsiębiorstwa może nastąpić, jeżeli: a) zysk przedsiębiorstwa, po opłaceniu podatku dochodowego, nie wystarcza na opłacenie dywidendy obligatoryjnej, 9 b) przedsiębiorstwo, które jest zwolnione od płacenia dywidendy obligatoryjnej, prowadzi działalność gospodarczą ze stratą, 1 0 c) prawomocnym wyrokiem sądu lub ostateczną decyzją administracyjną zakazano przedsiębiorstwu działania we wszystkich dziedzinach objętych dotychczasowym zakresem działania, a przedsiębiorstwo nie podjęło działalności w innej dziedzinie, d) z wnioskiem o likwidację przedsiębiorstwa zwróci się zarząd komisaryczny ustanowiony w trybie art. 65 i nast. ustawy p.p., e) ponad połowę wartości m a j ą t k u przedsiębiorstwa łącznie stanowią udziały, inne tytuły uczestnictwa w spółkach lub obligacje - albo oddane do używania innym osobom na podstawie umów prawa cywilnego. W tym wypadku decyzję o likwidacji przedsiębiorstwa państwowego może podjąć organ założycielski z własnej inicjatywy lub na wniosek rady pracowniczej przedsiębiorstwa, jeżeli Minister Finansów i Minister Przekształceń Własnościowych nie zgłoszą sprzeciwu w terminie dwóch tygodni. W tym też trybie może być podjęta decyzja o likwidacji każdego przedsiębiorstwa państwowego - także w odniesieniu do tych przedsiębiorstw państwowych, których byt prawny regulują szczególne ustawy. 1 1 78 Przekształcenie przedsiębiorstwa państwowego ., 2. Stosownie do art. 16 ust. 7 ustawy z dnia 5 stycznia 1991 r. 1 2 za zgodą Ministra Finansów, a w odniesieniu do przedsiębiorstw komunalnych, za zgodą właściwego wojewody, mogą być likwidowane zakłady budżetowe celem utworzenia jednostki, działającej na zasadach gospodarki pozabudżetowej. 3. W myśl ustawy z dnia 19 października 1991 r. o gospodarowaniu nieruchomościami rolnymi Skarbu Państwa oraz zmianie niektórych ustaw 1 3 - likwidacja przedsiębiorstwa gospodarki rolnej może nastąpić, celem przekazania jego m a j ą t k u w powierniczy zarząd Agencji Własności Rolnej Skarbu Państwa powołanej wspomnianą ustawą. Do końca 1993 r. Agencja przejmie w zarząd powierniczy mienie rolnicze państwowych gospodarstw rolnych, a przedsiębiorstwa państwowe tego typu ulegną likwidacji i wykreśleniu z rejestru przedsiębiorstw państwowych. Likwidacja przedsiębiorstwa na wniosek Agencji jest obligatoryjna. 4. Prywatyzacja likwidacyjna przedsiębiorstwa państwowego przewidziana jest także w rozdziale IV ustawy z dnia 13 lipca 1990 r. o prywatyzacji przedsiębiorstw państwowych. 1 4 W porównaniu do rozdziałów poprzedzających prywatyzację kapitałową, regulacja likwidacyjna ogranicza się w zasadzie do określenia celu, jakiemu ma służyć likwidacja przedsiębiorstwa. Stosownie do art. 37 ustawy prywatyzacyjnej, organ założycielski, za zgodą Ministra Przekształceń Własnościowych, może zlikwidować przedsiębiorstwo państwowe w celu: 1. sprzedaży przedsiębiorstwa lub zorganizowanych części mienia przedsiębiorstwa - rozumianego jako zespół składników materialnych i niematerialnych, które może stanowić odrębne przedsiębiorstwo, a w szczególności zakład, sklep i punkt usługowy (art. 4 pkt 3 ustawy), 2. wniesienie przedsiębiorstwa lub zorganizowanych części mienia do spółki, 3. oddania na czas oznaczony do odpłatnego korzystania przedsiębiorstwa lub zorganizowanych części mienia 79 REJENT Nr 6/14 - czerwiec 1992 r. przedsiębiorstwa - nie wyłączając oddania spółce założonej przez pracowników przedsiębiorstwa. Likwidacja przedsiębiorstwa państwowego w celu jego prywatyzacji w trybie art. 37 i nast. ustawy prywatyzacyjnej, ma doprowadzić do zlikwidowania tego przedsiębiorstwa jako podmiotu prawa. Przedsiębiorstwo jako zespół składników materialnych i niematerialnych w rozumieniu art. 55 1 Kodeksu cywilnego, w znaczeniu przedmiotowym, staje się przedmiotem prawa jedynie właściciela, którym jest Skarb Państwa. 1 5 Likwidacja przedsiębiorstwa wymaga wszczęcia postępowania likwidacyjnego. 16 Po jego zakończeniu organ założycielski wydaje decyzję o jego zlikwidowaniu i decyzja ta stanowi podstawę do wykreślenia przedsiębiorstwa z rejestru przedsiębiorstw państwowych. 5. Stosownie do przepisów art. 1 ust. 1 ustawy prywatyzacyjnej, prywatyzacja przedsiębiorstwa państwowego polega na udostępnieniu osobom trzecim akcji lub udziałów w spółkach z wyłącznym udziałem Skarbu Państwa, powstałych z przekształcenia przedsiębiorstwa, na udostępnieniu osobom trzecim mienia przedsiębiorstwa lub sprzedaży przedsiębiorstwa. W tym celu przedsiębiorstwo państwowe może być przekształcone w spółkę lub zlikwidowane na zasadach określonych ustawą. Ustawa nie uwzględniła zgłaszanych w czasie jej przygotowywania projektów: jednorazowego, z dniem wejścia w życie ustawy przekształcenia większości przedsiębiorstw państwowych w spółki akcyjne i spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, 17 j a k też tworzenie na bazie m a j ą t k u przedsiębiorstwa spółek pracowniczych, w których każdy pracownik przedsiębiorstwa miałby uprawnienia do bezpłatnego otrzymania udziałów w spółce. 18 Ustawa przyjęła daleko idące rozwiązania kompromisowe, pozwalające na stosowanie różnych technik prywatyzacyjnych umożliwiających: - przekształcenie przedsiębiorstwa w spółkę z wyłączynym udziałem Skarbu Państwa i sprzedaży lub innych form udostępnienia akcji lub udziałów spółki osobom trzecim, z określonymi preferencjami dla pracowników przekształconego przedsiębiorstwa, 80 Przekształcenie przedsiębiorstwa państwowego ., - likwidacji przedsiębiorstwa na zasadach określonych ustawą, celem udostępnienia mienia przedsiębiorstwa osobom trzecim, art. 37 i następne ustawy. Techniczna realizacja procesu prywatyzacyjnego jest związana z uprawnieniami Ministra Przekształceń Własnościowych, 19 który w zakresie przysługujących mu uprawnień ustawowych, może przekształcić przedsiębiorstwo państwowe w spółkę: a) na wspólny wniosek dyrektora i rady pracowniczej przedsiębiorstwa, złożony po zasięgnięciu opinii ogólnego zebrania pracowników (delegatów) oraz opinii organu założycielskiego przedsiębiorstwa, b) na wniosek organu założycielskiego przedsiębiorstwa, złożony za zgodą dyrektora, rady pracowniczej przedsiębiorstwa i opinii ogólnego zebrania pracowników (delegatów). Wniosek o przekształcenie przedsiębiorstwa w spółkę, skierowany do Ministra Przekształceń Własnościowych przez przedsiębiorstwo jak i organ założycielski, powinien zawierać ocenę ekonomiczno-finansową przekształconego przedsiębiorstwa, projekt aktu założycielskiego spółki, przewidzianego przepisami Kodeksu handlowego oraz projektowany zakres preferencji dla pracowników przedsiębiorstwa przy nabywaniu od Skarbu Państwa akcji w spółce (art. 5 ust. 2 ustawy prywatyzacyjnej). Minister Przekształceń Własnościowych uwzglądnia wniosek o przekształcenie przedsiębiorstwa w spółkę ze względu na przemawiający za tym ważny interes państwowy, jak też ze względu na sytuację ekonomiczno-finansową przedsiębiorstwa. Decyzja odmowna Ministra Przekształceń Własnościowych powinna być udzielona przedsiębiorstwu, w terminie trzech miesięcy od dnia wniesienia wniosku. Oprócz uzasadnienia decyzja powinna zawierać wykaz warunków, których spełnienie umożliwia przekształcenie przedsiębiorstwa, lub termin w którym sprawa przekształcenia będzie mogła być ponownie rozpatrywana. Odmowna decyzja Ministra Przekształceń Własnościowych uprawnia organy przedsiębiorstwa do złożenia sprzeciwu w trybie określonym w art. 63 ustawy o przedsiębiorstwach państwowych. 81 REJENT Nr 6/14 - czerwiec 1992 r. Do złożenia sprzeciwu uprawniony jest dyrektor i rada pracownicza przedsiębiorstwa, reprezentująca organy samorządu pracowniczego, 20 która na gruncie tych przepisów uzyskała zdolność do samodzielnego występowania przeciwko decyzjom podjętym wobec przedsiębiorstwa przez organ sprawujący nad nim nadzór - z reguły organu założycielskiego, j a k i dyrektora przedsiębiorstwa. Na gruncie ustawy prywatyzacyjnej uprawnienia te zostały rozciągnięte także na decyzje Ministra Przekształceń Własnościowych. Sprzeciw wraz z jego uzasadnieniem wnosi się w terminie siedmiodniowym od daty przekazania decyzji. W razie podtrzymania decyzji przez organ, do którego został skierowany sprzeciw, dyrektorowi jak i radzie pracowniczej przedsiębiorstwa przysługuje prawo wniesienia w ciągu siedmiu dni, sprawy na drogę postępowania sądowego. Stosownie do art. 691 1 i 691 2 Kodeksu postępowania cywilnego, w postępowaniu sądowym, rada pracownicza, niezależnie od dyrektora ma samodzielną zdolność sądową (art. 64 Kpc). W imieniu rady pracowniczej przedsiębiorstwa, przed sądem może występować każdy wyznaczony przez nią członek rady. Minister Przekształceń Własnościowych może też przekształcić przedsiębiorstwo państwowe w spółkę w wykonaniu zarządzenia Prezesa Rady Ministrów, któremu przedstawia odpowiedni wniosek, zasięgając uprzednio opinii dyrektora i rady pracowniczej tego przedsiębiorstwa oraz jego organu założycielskiego. Brak opinii tych organów w ciągu jednego miesiąca od wystąpienia Ministra Przekształceń Własnościowych, uważa się za niezgłoszenie zastrzeżeń. W tym wypadku nie stosuje się przepisów art. 5 ustawy prywatyzacyjnej, co oznacza, że do opinii dyrektora, rady pracowniczej i organu założycielskiego nie jest wymagana dodatkowa opinia ogólnego zebrania pracowników (delegatów). Nie jest też wymagana ocena ekonomiczno-finansowa przekształcanego w spółkę przedsiębiorstwa ani też projekt aktu założycielskiego spółki. Czynności związane z przekształceniem przedsiębiorstwa wykonuje Minister Przekształceń Własnościowych. Do niego będzie też należało ustalenie za Skarb Państwa statutu spółki powstałej z przekształconego przedsiębiorstwa. 82 Przekształcenie przedsiębiorstwa państwowego ., W tym też wypadku organy przedsiębiorstwa nie będą uprawnione do korzystania z prawa wniesienia sprzeciwu od decyzji Prezesa Rady Ministrów w trybie określonym art. 63 ustawy o przedsiębiorstwach państwowych, j a k też nie będą uprawnione do skierowania sprawy na drogę postępowania sądowego. Zarządzenie Prezesa Rady Ministrów o przekształceniu przedsiębiorstwa w spółkę ma charakter władczego wyrażenia woli kompetentnego organu administracyjnego. W konsekwencji należałoby przyjąć, że zarządzenie Prezesa Rady Ministrów o przekształceniu przedsiębiorstwa państwowego w spółkę jest decyzją organu administracji państwowej, która może być zaskarżona w trybie określonym Kodeksem postępowania administracyjnego do sądu administracyjnego. Skarga na decyzję organu administracji państwowej przysługuje przedsiębiorstwu jako stronie postępowania i do jej wniesienia uprawniony byłby tylko dyrektor przedsiębiorstwa, który stosownie do art. 32 ustawy o przedsiębiorstwach państwowych zarządza przedsiębiorstwem i reprezentuje je na zewnątrz. Działając zgodnie z przepisami prawa, podejmuje decyzje samodzielnie i ponosi za nie odpowiedzialność. 6. Przekształcenie przedsiębiorstwa państwowego w jednoosobową spółkę z wyłącznym udziałem Skarbu Państwa, jest drogą właściwą w odniesieniu do przedsiębiorstw dużych lub średnich, które mają dobrą kondycję finansową i realne perspektywy rozwojowe na przyszłość, co gwarantuje prawidłowe funkcjonowanie powstałej spółki. Przez to spółka stanie się wiarygodnym podmiotem stabilizującym rozwój gospodarczy w warunkach gospodarki rynkowej. Będzie też wiarygodna gospodarczo i zdolna do przyciągania kapitału inwestycyjnego lokowanego w jej akcjach. Dlatego też perspektywy rozwojowe przedsiębiorstwa - spółki powinny być przedmiotem szczególnej uwagi zarówno organów przedsiębiorstwa (dyrektora, rady pracowniczej i ogólnego zebrania pracowników - delegatów), których inicjatywa i przedstawiane wnioski uruchamiają czynności związane z przekształceniem przedsiębiorstwa. Dotyczy to również organu założycielskiego, którego opinie są znaczące przy podejmowaniu decyzji przez Ministra Przekształceń Własnościowych do przekształcenia przedsiębiorstwa w trybie określonym art. 5 ustawy prywatyzacyjnej 83 REJENT Nr 6/14 - czerwiec 1992 r. lub do wystąpienia do Prezesa Rady Ministrów o przekształcenie przedsiębiorstwa w trybie określonym w art. 6 ustawy. Przedsiębiorstwa państwowe nie mające realnych szans rozwojowych w warunkach gospodarki rynkowej, j a k też przedsiębiorstwa małe powinny być poddawane prywatyzacji likwidacyjnej w trybie art. 37 i nast. ustawy prywatyzacyjnej. J e d n a k na tej drodze prywatyzacyjnej występują poważne przeszkody, jakimi są bariery finansowe, w stale pogłębiających się dysproporcjach w oszczędnościach, jakimi mogą dysponować obywatele do wartości aktywów likwidowanych przedsiębiorstw. Potencjalni nabywcy mienia likwidowanego przedsiębiorstwa nie mają środków na ten cel. Także podmioty gospodarcze nie mają środków inwestycyjnych na zakup lub opłacenie kosztów użytkowania mienia likwidowanych przedsiębiorstw państwowych. Próby rozwiązania tych problemów na drodze stosowania daleko idących preferencji kredytowych nie zostały dotychczas podjęte. 7. Jednoosobowa spółka Skarbu Państwa powstała z przekształcenia przedsiębiorstwa państwowego, w swoim założeniu jest spółką o ograniczonym zakresie trwania - to jest do chwili udostępnienia akcji osobom trzecim (art. 8 ust. 1 ustawy). O udostępnieniu akcji należących do Skarbu Państwa postanawia Minister Przekształceń Własnościowych a udostępnienie wszystkich akcji powinno nastąpić w ciągu dwóch lat od dnia wpisania spółki do rejestru handlowego, chyba że Rada Ministrów ustali dłuższy termin. Udostępnienie akcji spółki podmiotom zagranicznym - analogicznie j a k i podmiotom krajowym, nie jest uzależnione od organów spółki, lecz od Ministra Przekształceń Własnościowych, reprezentującego w tym wypadku prawnego właściciela spółki, jakim jest Skarb Państwa. Jeżeli udostępnione podmiotowi zagraniczemu akcje przewyższają 10 % kapitału akcyjnego albo akcje mają być uprzywilejowane, udostępnienie akcji wymaga dodatkowo zgody Prezesa Agencji do Spraw Inwestycji Zagranicznych. Odnosi się to również do udostępnienia akcji osobie prawnej z siedzibą w kraju, kontrolowanej bezpośrednio lub pośrednio przez podmiot zagraniczny (art. 19 ustawy prywatyzacyjnej). 84 Przekształcenie przedsiębiorstwa państwowego ., Stosownie do art. 7 ustawy, do spółki stosuje się przepisy Kodeksu handlowego, chyba że ustawa stanowi inaczej. Na tej podstawie przepisy ustawy prywatyzacyjnej będą miały zastosowanie jako przepisy szczególne z pierwszeństwem przed przepisami Kodeksu handlowego, z czasowym zastosowaniem do rozpoczęcia sprzedaży akcji spółki i częściowym zastosowaniem, do czasu ich zbycia w ilości przekraczającej 50 % akcji. Te regulacje wyodrębniają jednoosobowe spółki Skarbu Państwa, powstałe z przekształcenia przedsiębiorstw państwowych, od innych jednoosobowych spółek kapitałowych - nawet jednoosobowych spółek Skarbu Państwa, które powstały w trybie przewidzianym Kodeksem handlowym, bez związku z przekształceniem przedsiębiorstwa państwowego. Taka też spółka może być założona, jeżeli jej założycielem jest spółka, powstała zgodnie z przepisami omawianej ustawy (art. 16). Ustawa nie przewiduje odrębnego przekształcenia w spółki części przedsiębiorstwa państwowego, albo jego wyodrębnionych filii lub zakładów. Przekształcenie obejmuje całość przedsiębiorstwa na zasadzie transformacji w spółkę, 22 co pozwala na wprowadzenie w skład przedsiębiorstwa - spółki wszystkich składników majątkowych przekształcanego przedsiębiorstwa. Pozwala to na jednoczesną transformację na powstałą spółkę wszystkich praw i obowiązków przekształconego przedsiębiorstwa w sposób mało dostrzegalny dla jego otoczenia, w którym powstała spółka nadal jest dostrzegana jako podmiot państwowy, prowadząca taką samą działalność gospodarczą, z zachowaniem dotychczasowego stanu zatrudnienia i wykorzystaniem tej samej kadry kierowniczej. Na spółkę z mocy prawa przechodzą też wszystkie prawa i obowiązki wynikające z uprzednio wydanych decyzji administracyjnych. Przykładowo mogą to być decyzje o przyznaniu praw do wynalazku, patentu, projektu racjonalizatorskiego, j a k też decyzje, na podstawie których przekształcone przedsiębiorstwo nabiło prawa wieczystego użytkowania gruntów Skarbu Państwa 2 3 oraz własności lokali i urządzeń, związanych z gruntem tak państwowym j a k i komunalnym. 2 4 Zasada transformacji wszystkich praw i obowiązków przedsiębiorstwa na powstałą spółkę pozwala na bezkolizyjne prowa- 85 REJENT Nr 6/14 - czerwiec 1992 r. dzenie działalności gospodarczej, bez zagrożenia dalszej współpracy z partnerami i kontrahentami umownymi i zagrożenia dla wierzycieli. Potwierdza się też w ciągłości prowadzonej rachunkowości, bowiem bilans zamknięcia działalności przedsiębiorstwa państwowego staje się bilansem otwarcia spółki, przy czym suma funduszu założycielskiego i funduszu przedsiębiorstwa 2 5 staje się kapitałem własnym spółki. Statut spółki, jaki ustala za właściciela - Skarb Państwa, Minister Przekształceń Własnościowych (art. 10 ustawy) określa część kapitału własnego tworzącego kapitał zakładowy (art. 11 ustawy). Do czasu udostępnienia akcji osobom trzecim, spółka jest zobowiązana do stosowania odpowiednich przepisów ogólnych zasad rachunkowości przedsiębiorstw państwowych, z uwzględnieniem przepisów Kodeksu handlowego, jeżeli Minister Finansów, w drodze rozporządzenia, nie ustali wcześniej szczególnych zasad rachunkowości, obowiązujących dla tego typu spółek (art. 14 ustawy). 8. Zasada transformacji wszystkich praw i obowiązków przekształconego przedsiębiorstwa na powstałą spółkę odnosi się też do pracowników związanych stosunkiem pracy z przedsiębiorstwem. 2 0 Pracownicy przekształconego przedsiębiorstwa z mocy prawa stają się pracownikami spółki - z wyjątkiem pracowników, których stosunek pracy nawiązany został z przedsiębiorstwem na zasadzie powołania (art. 9 ustawy). 2 7 Osoby powołane na stanowiska w przedsiębiorstwie państwowym, tj. dyrektor przedsiębiorstwa, jego zastępcy i główny księgowy,28 tracą swój dotychczasowy status z dniem wykreślenia przedsiębiorstwa z rejestru przedsiębiorstw państwowych, co następuje z urzędu z chwilą wpisania spółki do rejestru handlowego (art. 12 ust. 2 ustawy). Ustanie stosunku pracy osób powołanych, jest równoznaczne w skutkach prawnych z rozwiązaniem stosunku pracy, wskutek odwołania ze stanowiska. 2 9 Pracownicy tej kategorii mogą być dalej zatrudnieni w spółce na nowych warunkach, uzgodnionych przez strony. Brak możliwości dalszego ich zatrudnienia w spółce uprawnia do świadczeń przewidzianych ustawą z dnia 28 grudnia 1989 r. 3 0 86 Przekształcenie przedsiębiorstwa państwowego ., Do odprawy przewidzianej przepisami ustawy o przedsiębiorstwach państwowych uprawniony też będzie dyrekor przedsiębiorstwa, 31 jeżeli w powstałej spółce nie zostanie zatrudniony jako członek jej zarządu (art. 9 ust. 3 ustawy prywatyzacyjnej). Spółka będzie też ponosić odpowiedzialność za zobowiązania, wynikające ze stosunku pracy, powstałe przed przekształceniem przedsiębiorstwa (art. 9 ust. 4 ustawy). Poza uprawnieniami do dalszego zatrudnienia w powstałej spółce, pracownicy przedsiębiorstwa uzyskują szczególne uprawnienia do wyboru ze swojego grona jednej trzeciej składu rady nadzorczej, która w jednoosobowych spółkach Skarbu Państwa, powstałych z przekształcenia przedsiębiorstwa państwowego, jest organem obligatoryjnym. Te uprawnienia pracowników nie mogą być uchylone lub zmienione w statucie spółki ustalanym za Skarb Państwa przez Ministra Przekształceń Własnościowych, do czasu, gdy ponad połowa akcji spółki pozostaje w ręku Skarbu Państwa, chyba że zgodę na zmianę wyrazi większość członków rady nadzorczej, wybranych przez pracowników. Pracownicy przedsiębiorstwa, wybrani do rady nadzorczej spółki, podlegają ochronie w zakresie stosunku pracy na analogicznych zasadach, j a k członkowie rad pracownicach w przedsiębiorstwach państwowych (art. 17 ust. 3 ustawy). 32 Wybór członków rady nadzorczej w spółce akcyjnej, dokonywany w drodze głosowania, w trybie określonym przepisami Kodeksu handlowego (art. 379 Kh.) może dotyczyć tylko tej części rady, która nie jest wybrana przez pracowników (art. 17 ust. 4 ustawy). Na gruncie omawianej ustawy, pracownicy przedsiębiorstwa państwowego, przekształconego w spółkę, zachowują szczególne uprawnienia do zakupu na zasadach preferencyjnych do 20 % ogólnej liczby akcji spółki - z zastrzeżeniem wykorzystania tego uprawnienia w ciągu jednego roku od dnia ich udostępnienia do sprzedaży. Po tym terminie uprawnienia szczególne pracowników z mocy prawa wygasają. Ustawa zastrzega też termin udostępnienia pracownikom akcji preferencyjnych, co powinno nastąpić nie później niż w ciągu dwóch miesięcy od chwili udostępnienia pierwszych akcji na zasadach ogólnych. 87 REJENT Nr 6/14 - czerwiec 1992 r. Ustawa nie przewiduje analogicznych uprawnień dla tych pracowników, którzy podjęli pracę w powstałej spółce, nie będąc uprzednio pracownikami przedsiębiorstwa, przed jego przekształceniem w spółkę. Akcje spółki zbywane pracownikom na zasadach preferencyjnych, są sprzedawane po cenach obniżonych o połowę w stosunku do ceny ustalonej dla osob fizycznych, obywateli polskich, oferowanych w pierwszym dniu sprzedaży. Cena ta nie podlega zmianie w ciągu jednego roku, niezależnie od wahań cenowych w tym okresie. Łączna wartość ulg, przypadających pracownikom przedsiębiorstwa, przekształconego w spółkę nie może przekroczyć iloczynu średniej wartości wynagrodzeń, wypłacanych w gospodarce państwowej na jednego zatrudnionego w ciągu 12 miesięcy, poprzedzających wpisanie spółki do rejestru handlowego oraz liczby pracowników nabywających akcje. Liczbę sprzedawanych akcji, na zasadach preferencyjnych, poszczególnym grupom pracowników oraz warunki i terminy spłaty określi statut spółki z uwzględnieniem wniosków w tym zakresie, o których mowa w art. 5 ustawy (art. 24 ustawy). Na tej podstawie statut spółki, ustalony za Skarb Państwa przez Ministra Przekształceń Własnościowych (art. 10 ustawy) może przewidywać dalsze preferencje, polegające na ratalnej zapłacie za zakupione akcje, jak też ulgową stopę oprocentowania w ciągu jednego roku i po jego upływie. Statut może też upoważnić radę nadzorczą lub inny organ spółki do podejmowania stosownych w tym zakresie uchwał. Wykorzystanie uprawnień preferencyjnych nie ogranicza pracowników przedsiębiorstwa przekształconego w spółkę, j a k też pracowników spółki, którzy nie byli zatrudnieni w przedsiębiorstwie do nabywania i obejmowania dalszych akcji spółki na zasadach ogólnych (art. 24 ust. 1 ustawy). 9. Zbywanie i obciążanie akcji jednoosobowej spółki Skarbu Państwa, powstałej z przekształcenia przedsiębiorstwa państwowego następuje na zasadach określonych w Kodeksie handlowym, jednakże z uwzględnieniem zmian, jakie w tym zakresie wprowadza ustawa prywatyzacyjna (art. 18 ust. 1 ustawy). O udostępnieniu akcji spółki postanawia Minister PrzeksztaLceń Własnościowych, co powinno nastąpić w ciągu dwóch 88 Przekształcenie przedsiębiorstwa państwowego ., lat od dnia wpisania spółki do rejestru handlowego, chyba że Rada Ministrów ustali dłuższy termin. W tym okresie Minister Przekształceń Własnościowych może zarządzić przeprowadzenie analizy ekonomiczno-finansowej przedsiębiorstwa, celem ustalenia jego wartości i ta wycena zastąpi przewidziane w art. 312 i 313 Kh. sprawozdanie piśmienne założycieli spółki akcyjnej w odniesieniu do wnoszonych do spółki aportów rzeczowych i ich wartości, j a k też ewentualnej kontroli tego sprawozdania, do jakiej jest uprawniony sąd rejestrowy. Minister Przekształceń Własnościowych może też odstąpić od przeprowadzenia tych analiz, jeżeli wycena przedsiębiorstwa została już dokonana przed jego przekształceniem a udostępnienie akcji ma nastąpić bezpośrednio po przekształceniu, j a k też uzależnić udostępnienie akcji od wprowadzenia, w przedsiębiorstwie spółki, określonych zmian organizacyjnych, ekonomicznych lub technicznych. Udostępnienie akcji spółki osobom trzecim związane jest z dalszymi uprawnieniami Ministra Przekształceń Własnościowych w wykonywaniu których może podejmować określone decyzje samodzielnie lub w oparciu o uzgodnienia z innymi organami. W uzgodnieniu z Ministrem Finansów, przed udostępnieniem akcji osobom trzecim, Minister Przekształceń Własnościowych, może za Skarb Państwa przejąć część długów spółki, o czym ogłasza w sposób przewidziany dla ogłoszeń spółki i powiadamia jej wierzycieli celem zgłoszenia ewentualnych zastrzeżeń w określonym terminie. W odniesieniu do wierzycieli, którzy nie wyrażą zgody na przyjęcie ich długów, zaspakaja lub zabezpiecza ich roszczenia przed przyjęciem innych długów spółki (art. 22 ustawy). Udostępnienie podmiotom zagranicznym akcji spółki wymaga uprzedniej zgody Prezesa Agencji do Spraw Inwestycji Zagranicznych jeżeli minimalna wartość tych akcji przewyższa 10 % kapitału akcyjnego spółki (art. 311 Kh.) lub są to akcje uprzywilejowane. Dotyczy to również udostępnienia akcji spółki osobom prawnym z siedzibą w kraju, kontrolowanych bezpośrednio lub pośrednio przez podmiot zagraniczny (art. 19 pkt 2 i 3 ustawy), który uprawniony też jest do podejmowania decyzji o podwyższeniu kapitału akcyjnego spółki, w drodze emisji akcji, oraz w 89 REJENT Nr 6/14 - czerwiec 1992 r. porozumieniu z Ministrem Finansów, w drodze rozporządzenia, określa zasady finansowania udostępniania akcji. Na podstawie porozumienia, zawartego z gminą lub związkiem gmin Minister Przekształceń Własnościowych może przyjmować czynności związane z przekształceniem w spółkę przedsiębiorstwa komunalnego, utworzonego na podstawie przepisów ustawy z dnia 10 maja 1990 r. 3 3 Na podstawie art. 26 ustawy z dnia 19 października 1991 r. 3 4 uwzględniając wniosek Agencji Własności Rolnych Skarbu Państwa można przekształcić państwowe przedsiębiorstwo gospodarki rolnej w jednoosobową spółkę Skarbu Państwa, bądź też na wniosek dyrektora przedsiębiorstwa i rady pracowniczej, po zasięgnięciu opinii Ministra Rolnictwa i Gospodarki Żywnościowej. 10. Akcje jednoosobowych spółek Skarbu Państwa, jak też akcje Skarbu Państwa, pod rygorem nieważności dokonanej transakcji, zbywane są: - w drodze przetargu, - na podstawie oferty ogłoszonej publicznie, - w wyniku rokowań, podjętych na podstawie publicznego zaproszenia (art. 23 ustawy). Na inny tryb zbycia akcji, jak też udziałów, wymagana jest zgoda Rady Ministrów, wyrażona na wniosek Ministra Przekształceń Własnościowych. Wyjątkiem od tej zasady są akcje udostępniane pracownikom przedsiębiorstwa na zasadach preferencyjnych. Zapłata za akcje lub udziały może być dokonywana w gotówce j a k też w papierach wartościowych (art. 27 ustawy). Ustawa przewiduje możliwość zapłaty także w bonach prywatyzacyjnych. Jednak do tej pory odpowiednie przepisy, o których mowa w art. 25 ustawy nie zostały wydane, co uniemożliwia emisję tych bonów. Należy oczekiwać, że rozliczne problemy związane z emisją bonów prywatyzacyjnych i ich udostępnianiem obywatelom polskim zostaną rozwiązane w zapowiadanej nowelizacji ustawy bądź też w nowej ustawie o prywatyzacji powszechnej. Ze znaczną szkodą dla programu przekształcenia gospodarki, ustawy te oczekują zbyt długo na ich uchwalenie. Na gruncie aktualnie obowiązujących uregulowań, akcje lub udziały nie nabyte w okresie ustalonym na ich udostępnienie, 90 Przekształcenie przedsiębiorstwa państwowego ., Minister Przekształceń Własnościowych przekazuje bankom lub innym instytucjom finansowym, na warunkach ustalonych umową. Dochody uzyskane z tego tytułu, instytucja finansowa przekazuje na rzecz Skarbu Państwa (art. 28 ustawy). Jednakże bez zgody Ministra Finansów, państwowe osoby prawne są wyłączone z prawa nabywania akcji i udziałów Skarbu Państwa (art. 29 ustawy). 11. Ustawa o prywatyzacji przedsiębiorstw państwowych była oczekiwana z wielkim zainteresowaniem. W przekonaniu wielu osób, ustawa miała uzupełnić lub zstąpić niedostatki uregulowań prawnych w zakresie prywatyzacji, przyjętych w ustawie o przedsiębiostwach państwowych według stanu z roku 1990. W publikacjach prasowych, wypowiedziach oficjalnych przedstawicieli, w środkach masowego przekazu i wydawnictwach, przeznaczonych do popularyzacji zasad prywatyzacji dla zakładów pracy, zakładano że w wyniku prowadzonej prywatyzacji będą osiągane różne cele. Chociaż to nie wynika bezpośrednio z przepisów ustawy, ważne znaczenie miał cel polityczny, wyrażający się w powszechnej akceptacji istniejącego systemu gospodarczego. Najważniejsze znaczenie miał jednak cel ekonomiczny, sprowadzony do zwiększenia efektywności gospodarczej rozległych obszarów sektora państwowego, w liczbie kilku tysięcy przedsiębiorstw państwowych, szerokim zaangażowaniem właścicielskim; stopniowe zmniejszanie tych obszarów, z jednoczesnym pomniejszaniem kosztów społecznych, które w różnych wymiarach związane były z ich mało efektywną działalnością. W perspektywie prywatyzacja sektora państwowego miała zmniejszyć obciążenia budżetu i zwiększyć jego wpływy dochodami uzyskanymi ze sprzedaży m a j ą t k u państwowego i opłatami za jego gospodarcze wykorzystywanie. Pośrednie korzyści płynące z zaangażowania kapitału właścicielskiego w produkcji i wymianie z perspektywą zaangażowania kapitałów zagranicznych. Tak społeczne poparcie prowadzonej prywatyzacji przedsiębiorstw państwowych jak i przewidywane wyniki ekonomiczne wydają się być problematyczne. 91 REJENT Nr 6/14 - czerwiec 1992 r. Prywatyzacja przedsiębiorstw państwowych nie znalazła dostatecznego poparcia załóg pracowniczych. Rozczarowani do wszystkich dotychczas podejmowanych prób, bezskutecznych dla reformowania gospodarki, czuli się zagrożeni utratą stanowisk pracy. Z tych też względów nie uzyskała należytego poparcia organów samorządowych j a k też organizacji związkowych. Po prawie dwuletnim funkcjonowaniu ustawy prywatyzacyjnej, a jeszcze dłuższym ustawy o przedsiębiorstwach państwowych, zmiana form własności nastąpiła w 1430 przedsiębiorstwach państwowych, co stanowi 17,4 % ogólnej ich liczby. 35 Na wzrost zainteresowania prywatyzacją nie wpłynął, opracowany w Ministerstwie Przekształceń Własnościowych, program powszechnej prywatyzacji dla wytypowanej grupy przedsiębiorstw państwowych, które za ich zgodą mogą być przekształcone w jednoosobowe spółki Skarbu Państwa w trybie uproszczonym, jak też powołanie Zarządu Majątku Narodowego, który jednak bezskutecznie oczekuje na odpowiednie akty ustawodawcze. W powszechnych oczekiwaniach mają to być regulacje prawne, które pozwolą na dalsze prowadzenie prywatyzacji przedsiębiorstw państwowych - zarówno prywatyzację likwidacyjną j a k i kapitałową w sposób rzetelny i sprawiedliwy, a jednocześnie zdecydowany i możliwie szybki, skutecznie eliminując bulwersujące opinię społeczną wypaczenia - często typu aferowego. 92 Przekształcenie przedsiębiorstwa państwowego ., Przypisy 1. Jednolity t e k s t Dz. U. Nr 18 poz. 80 z 1991 r., z m i a n a Dz. U. z 1991 r. Nr 75 poz. 329, Nr 101, poz. 444 i Nr 107, poz. 464, dalej z w a n a u s t a w ą p.p. 2. Dz. U. N r 24 poz. 123, z 1986 r. N r 17 poz. 88, z 1987 r. N r 33 poz. 181, z 1989 r. N r 10 poz. 57, z 1990 r. N r 17 poz. 99, z 1991 r. Nr 2 poz. 6 i Nr 75 poz. 329. 3. Por. a r t . 2 u s t a w y p.p. 4. Por. a r t . 49 u s t a w y p.p. 5. Por. a r t . 30 u s t a w y p.p. 6. Por. a r t . 2 ust. 1 u s t a w y p.p. 7. Por. a r t . 46, 46a, 46b u s t a w y p.p. 8. U s t a w a z dnia 14 czerwca 1991 r. o spółkach z u d z i a ł e m z a g r a n i c z n y m (Dz. U. Nr 60, poz. 350). 9. Por. a r t . 12-14 u s t a w y z dnia 31 stycznia 1989 r. o gospodarce finansowej przedsiębiorstw państwowych, jednolity t e k s t Dz. U. Nr 6, poz. 27 z 1992 r. 10. Por. a r t . 16 t e j u s t a w y . 11. Por. a r t . 4 u s t a w y p.p. 12. Dz. U. N r 4 poz. 18. 13. Dz. U. N r 107 poz. 464. 14. Dz. U. N r 5 1 poz. 299 i Dz. U. N r 85 poz. 489, z 1991 r. Dz. U. N r 60 poz. 253. 15. Por. J. K r a u s s : „Umowa leasingu" w prywatyzacji przedsiębiorstw p a ń s t w o wych. Przegląd U s t a w o d a w s t w a Gospodarczego Nr 8-9 z 1991 r. str. 129 i n a s t . 16. Por. §§ 51-60 Rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 30 listopada 1981 r. w s p r a w i e wykonywania u s t a w y o przedsiębiorstwach p a ń s t w o w y c h (Dz. U. Nr 31 poz. 170). 17. Projekt Pełnomocnictwa Rządu ds. Prywatyzacji z dnia 25 listopada 1989 r. Nr III. 18. Z. Kubot: Spółki pracownicze, Zielona Góra, 1991 r. t a k ż e R. Krawczyk: Akcjonariat pracowniczy - w a r i a n t polski, Wrocław, 1992 r. 19. Por. U s t a w a z dnia 13 lipca 1990 r. o u t w o r z e n i u Ministra Przekształceń Własnościowych (Dz. U. Nr 51, poz. 300). 20. Por. a r t . 2 u s t . 3 u s t a w y omówionej w punkcie 2. 21. Por. P. Dubowski: Uprawnienia o r g a n u założycielskiego wobec przedsiębiors t w a , Wydawnictwo „Rejent" Nr 6 z 1991 r. str. 56 i n a s t . 93 REJENT Nr 6/14 - czerwiec 1992 r. 22. Por. Słownik wyrazów i zwrotów obcojęzycznych pod red. W. Kopalińskiego, W a r s z a w a 1990 r. str. 520. 23. A r t . 2 u s t a w y z dnia 29 września 1990 r. o zmianie u s t a w y o gospodarce g r u n t a m i i wywłaszczaniu nieruchomości (Dz. U. Nr 79 poz. 464). 24. Por. a r t . 5 u s t a w y z dnia 10 m a j a 1990 r. przepisy w p r o w a d z a j ą c e u s t a w ę o s a m o r z ą d z i e t e i y t o r i a l n y m i pracownikach s a m o r z ą d o w y c h (Dz. U. Nr 32 poz. 191 ze z m i a n a m i ) . 25. Por. a r t . 3 u s t a w y omówionej w p u n k c i e 9. 26. Por. a r t . 2 i 3 Kodeksu pracy. 27. Por. a r t . 68 Kodeksu pracy w z w i ą z k u z Rozporządzeniem Rady Ministrów z dnia 20 listopada 1974 r. w sprawie określenia s t a n o w i s k kierowniczych, na których z a t r u d n i a się pracownikow na podstawie powołania (Dz. U. N r 4 5 p o z . 2 6 8 ze z m i a n a m i ) i a r t . 34 u s t a w y p.p. 28. Por. a r t . 44 u s t a w y p.p. 29. Por. a r t . 70 Kodeksu pracy 30. Dz. U. Nr 4 poz. 19 z późniejszymi z m i a n a m i 31. Por. a r t . 39 u s t a w y p.p. 32. Por. art. 6 u s t a w y omówionej w p u n k c i e 2 33. Por. a r t . 5 u s t a w y prywatyzacyjnej 34. Por. a r t . 26 u s t a w y o gospodarowaniu nieruchomościami rolnymi S k a r b u P a ń s t w a (Dz. U. Nr 107 poz. 464). 35. Por. „Rzeczpospolita" z dnia 6 m a j a 1992 r. 94