Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego
Transkrypt
Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego
Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego Marcin Malinowski Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego I. Wprowadzenie Dzięki ustawie z dnia 12 października 1994 r. o ochronie obrotu gospodarczego i zmianie niektórych przepisów prawa karnego (Dz. U. Nr 126, poz. 615) polskie prawo karne wzbogaciło się o kolejny typ przestępstwa, mianowicie – o przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego. Artykuł 4 § 1 tej ustawy stanowił: „Kto, w celu uzyskania odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia, powoduje zdarzenie będące podstawą do wypłaty odszkodowania, podlega karze pozbawienia wolności do lat 5”. Natomiast w świetle § 2 cytowanego przepisu: „Nie podlega karze, kto przed wszczęciem postępowania karnego dobrowolnie zapobiegł wypłacie odszkodowania”. Ratio legis dla stworzenia nowego typu przestępstwa stanowiła potrzeba włączenia do materii ustawowej kwestii oszustw ubezpieczeniowych, których przypadki zaczęły stawać się coraz liczniejsze1. Wprawdzie w obowiązującym wówczas kodeksie karnym z dnia 19 kwietnia 1969 r. (Dz. U. Nr 13, poz. 94) występował samodzielny typ przestępstwa oszustwa klasycznego, ujęty w treści art. 205 § 1, to jednak szeroki wachlarz przestępczych zachowań, zmierzających do wypłaty nienaleŜnych odszkodowań z tytułu umowy ubezpieczenia, powodował, Ŝe bezkarnych pozostawało wielu sprawców, których czyny nie mogły być zakwalifikowane z ww. przepisu. Uregulowanie, określone w art. 4 ustawy z dnia 12 października 1994 r. o ochronie obrotu gospodarczego i zmianie niektórych przepisów prawa karnego, miało przyczynić się do uproszczenia dowodzenia oszustwa ubezpieczeniowego, gdyŜ nie zawierało ono znamienia „niekorzystnego rozporządzenia mieniem” – występującego w przepisie art. 205 § 1 ówczesnego kodeksu karnego2. Jak się okazało w późniejszej praktyce stosowania nowej regulacji prawnej, udowodnienie sprawcy oszustwa ubezpieczeniowego inkryminowanego mu czynu – wcale nie stało się prostsze, a to za sprawą konieczności wykazania zamiaru kierunkowego, tj. działania w celu uzyskania odszkodowania. Oszustwo ubezpieczeniowe naleŜało przez około 3 lata do tej kategorii przestępstw, której regulacji naleŜy szukać w tzw. pozakodeksowych przepi1 2 T o b i s A., Rola ustawy z dnia 12 października 1994 r. o ochronie obrotu gospodarczego, RPEiS 1995, nr 1, s. 23. T o b i s A., op. cit., s. 24. Prokuratura i Prawo 10, 2007 65 M. Malinowski sach karnych. Dopiero autorzy nowej kodyfikacji karnej z 1997 r. uczynili z oszustwa ubezpieczeniowego „przestępstwo kodeksowe”. Ustawodawca, uzasadniając wprowadzenie do kodeksu karnego przestępstwa oszustwa ubezpieczeniowego, stwierdził, Ŝe: „Szczególny rodzaj oszustwa ubezpieczeniowego przewiduje natomiast art. 298, polegający na świadomym powodowaniu zdarzenia, które stanowi podstawę do wypłacenia odszkodowania, np. podpalenie budynku, spowodowanie wypadku drogowego. Przyjęcie tego odszkodowania uzasadnia odpowiedzialność na podstawie art. 286 w związku np. z art. 294 § 1. Dotyczy to tylko ubezpieczeń majątkowych i ma charakter czynności przygotowawczej do właściwego oszustwa asekuracyjnego (art. 286)”3. Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego zostało określone w kodeksie karnym z dnia 6 kwietnia 1997 r. (Dz. U. Nr 88, poz. 553) w art. 298 § 1, który stanowi: „Kto, w celu uzyskania odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia, powoduje zdarzenie będące podstawą do wypłaty takiego odszkodowania, podlega karze pozbawienia wolności od 3 miesięcy do lat 5”. Natomiast zgodnie z treścią art. 298 § 2 k.k.: „Nie podlega karze, kto przed wszczęciem postępowania karnego dobrowolnie zapobiegł wypłacie odszkodowania”. Jak wynika z porównania treści przepisów: art. 4 ustawy z dnia 12 października 1994 r. o ochronie obrotu gospodarczego i zmianie niektórych przepisów prawa karnego oraz art. 298 k.k., nowe uregulowanie przestępstwa oszustwa ubezpieczeniowego róŜni się od poprzedniej regulacji dodaniem określenia: „takiego” odnoszącego się do słowa: „odszkodowania”. W rezultacie, zamiast stwierdzenia: „będące podstawą do wypłaty odszkodowania…”, w obecnym kształcie opisywanego typu przestępstwa jest określenie uzupełnione zaimkiem wskazującym i brzmi ono: „będące podstawą do wypłaty takiego odszkodowania…”. Ponadto w art. 298 § 1 k.k. określono takŜe dolną granicę ustawowego zagroŜenia: „od 3 miesięcy pozbawienia wolności”, co nie było wyartykułowane w art. 4 ustawy z dnia 12 października 1994 r. o ochronie obrotu gospodarczego i zmianie niektórych przepisów prawa karnego, gdyŜ dolna granica ustawowego zagroŜenia na gruncie tej ustawy wynikała z przepisów części ogólnej kodeksu karnego z dnia 19 kwietnia 1969 r., gdzie art. 32 § 1 stanowił, Ŝe: „Kara pozbawienia wolności trwa najmniej 3 miesiące, a najwyŜej 15 lat”4. 3 4 Uzasadnienie rządowego projektu kodeksu karnego, (w:) Nowe Kodeksy karne – z 1997 r. z uzasadnieniami, Wyd. Prawnicze, Warszawa 1997, s. 210. Wg kodeksu karnego z dnia 6 kwietnia 1997 r., kara pozbawienia wolności trwa najkrócej miesiąc, a najdłuŜej 15 lat (art. 37 k.k.), zatem pozostawienie w niezmienionym kształcie opisu zagroŜenia ustawowego z art. 4 § 1 ustawy z dnia 12 października 1994 r. o ochronie obrotu gospodarczego i zmianie niektórych przepisów prawa karnego – spowodowałoby au- 66 Prokuratura i Prawo 10, 2007 Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego II. Problem nazwy: oszustwo ubezpieczeniowe JuŜ od czasu wprowadzenia do polskiego prawa karnego przestępstwa określonego w art. 4 § 1 ustawie z dnia 12 października 1994 r. o ochronie obrotu gospodarczego i zmianie niektórych przepisów prawa karnego (Dz. U. Nr 126, poz. 615) przedstawiciele doktryny nazywali je mianem „oszustwa ubezpieczeniowego”, bądź zamiennie: „oszustwa asekuracyjnego”. Jeszcze przed wejściem w Ŝycie powyŜszej regulacji prawnej5 K. Buchała stwierdził, Ŝe przedmiotowa ustawa „wprowadziła nie znany obowiązującemu ustawodawstwu typ przestępstwa oszustwa asekuracyjnego, które zdarza się coraz częściej pod róŜnymi postaciami”6. RównieŜ A. Tobis określa przestępstwo z art. 4 § 1 ww. ustawy jako „oszustwo ubezpieczeniowe”7. Natomiast H. Pracki omawiany typ przestępstwa nazywa oszustwem asekuracyjnym, jednakŜe zaznacza, Ŝe nazwa ta nie jest usprawiedliwiona, gdyŜ, pomimo iŜ przestępstwo to sprowadza się do podstępnego działania przy zawieraniu umowy o ubezpieczenie, to róŜni się istotnie od oszustw ujętych w kodeksie karnym8. Bez krytycznych uwag nazwą „oszustwo ubezpieczeniowe” posługuje się R. Rogala9, dostrzegając jednak problemy praktyczne w rozgraniczeniu oszustwa ubezpieczeniowego od klasycznego oszustwa i trudności interpretacyjne w zakresie znamion obu tych przestępstw. Z kolei E. Kędra pisze o powyŜszym przestępstwie jako o szczególnej postaci oszustwa asekuracyjnego, którego znamiona moŜna wyczerpać jedynie w związku ze stosunkiem prawnym ubezpieczenia gospodarczego, a przestępstwo to jest ustawowym uzupełnieniem postaci klasycznej oszustwa10. A. Bentkowski, poddając analizie przestępstwa z cytowanej ustawy, podniósł, Ŝe ustawa ta „wprowadza do polskiego prawa karnego nieznany naszemu ustawodawstwu typ przestępstwa zwanego oszustwem asekuracyj- tomatyczne obniŜenie dolnej granicy ustawowego zagroŜenia w przestępstwie oszustwa ubezpieczeniowego z 3 miesięcy do 1 miesiąca pozbawienia wolności. 5 Ustawa z dnia 12 października 1994 r. o ochronie obrotu gospodarczego i zmianie niektórych przepisów prawa karnego (Dz. U. Nr 126, poz. 615) weszła w Ŝycie w dniu 1 stycznia 1995 r. 6 B u c h a ł a K., Wybrane zagadnienia ustawy o ochronie obrotu gospodarczego, PiP 1994, nr 12, s. 37. 7 T o b i s A., op. cit., s. 24. 8 P r a c k i H., Nowe rodzaje przestępstw gospodarczych, Prok. i Pr. 1995, nr 1, s. 47. 9 R o g a l a R., Prawna kwalifikacja oszustw ubezpieczeniowych w teorii i praktyce, ZN WSUiB 1995, nr 11, s. 58 i n. 10 K ę d r a E., Jeszcze w sprawie przestępczości na szkodę ubezpieczyciela, Prawo Asekuracyjne 1996, nr 3, s. 62. Prokuratura i Prawo 10, 2007 67 M. Malinowski nym. Nazwa tego typu przestępstwa ma znaczenie drugorzędne, ale jest ona błędna. Skoro teoria prawa ma przyjąć nazwę tego typu występku, to bardziej właściwą nazwą byłaby nazwa «przestępstwo ubezpieczeniowe»”11. Równocześnie autor ten nie uzasadnia swojego poglądu o błędności nazwy „oszustwo ubezpieczeniowe” i nie stara się przekonać co do swojej propozycji nazwy omawianego typu przestępstwa. W. Mądrzejowski stwierdził natomiast, Ŝe powyŜsza ustawa wprowadziła „nieznany dotąd polskiemu prawu karnemu typ oszustwa ubezpieczeniowego”12. Wbrew twierdzeniom Ł. Pohla w kwestii rzekomego odrzucenia przez T. Rydzka nazwy „oszustwo ubezpieczeniowe”13, T. Rydzek, określając nazwę dla ww. przestępstwa, wspomina o „tzw. oszustwie ubezpieczeniowym”14. Autor ten równocześnie kategorycznie zastrzega, Ŝe „termin «oszustwo asekuracyjne» bądź «oszustwo ubezpieczeniowe» nie moŜe wyraŜać istoty i całości zagroŜeń przestępczych dla zakładów ubezpieczeń”, a „ustawa stanowi odejście od prawnej koncepcji, według której przestępstwo na szkodę ubezpieczyciela jest toŜsame z oszustwem”, przez co „jest to niewątpliwie wyraz słusznych dąŜeń do modernizacji przepisów karnych i dostosowywania ich do zmian w sferze struktury i metod działań karalnych”15. T. Rydzek nie neguje samej nazwy: „oszustwo ubezpieczeniowe” dla określenia badanego typu przestępstwa, lecz proponuje stosowanie pojęcia „przestępczość ubezpieczeniowa” dla oznaczenia „ogółu przestępstw, które w sposób pośredni lub bezpośredni godzą w interesy firmy ubezpieczeniowej bądź rynku ubezpieczeniowego”16 i tylko w tym szerszym zakresie nie uznaje pojęcia „oszustwo”. TakŜe G. Wiciński uŜywa nazwy „oszustwo ubezpieczeniowe” podczas analizy przepisu art. 4 § 1 cytowanej ustawy17. Autor ten zauwaŜa, Ŝe skuteczność omawianej regulacji prawnej w przeciwdziałaniu oszustwom ubezpieczeniowym nie jest wielka i proponuje de lege ferenda ująć oszustwo asekuracyjne „w klasycznej formie przestępstwa skutkowego”, co znalazłoby swoje odzwierciedlenie w konstrukcji tego typu przestępstwa jako „Ŝądanie 11 B e n t k o w s k i A., Nowe przepisy karne dotyczące przestępstw ubezpieczeniowych, PiP 1996, nr 11, s. 60. 12 M ą d r z e j o w s k i W., Odpowiedzialność za wyłudzenie związane z ubezpieczeniem umowy leasingowej, Mon. Prawn. 1996, nr 2, s. 47. 13 P o h l Ł., Przestępstwo tzw. oszustwa ubezpieczeniowego (art. 298 k.k.) – uwagi zasadnicze, RPEiS 2001, nr 4, s. 80. 14 R y d z e k T., Przestępczość ubezpieczeniowa. Problemy metodologii badań, Wiad. Ubezp. 2000, nr 3–4, s. 8. 15 R y d z e k T., Przestępczość ubezpieczeniowa w świetle teorii i praktyki, Prawo Asekuracyjne 1996, nr 2, s. 68. 16 R y d z e k T., Rozmiary i formy zagroŜenia przestępczością ubezpieczeniową oraz koncepcja działań profilaktycznych, ZNWSUiB 1997, nr 15, s. 6. 17 W i c i ń s k i G., Oszustwo ubezpieczeniowe, Prok. i Pr. 1997, nr 7–8, s. 33 i n. 68 Prokuratura i Prawo 10, 2007 Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego bezpodstawnego odszkodowania lub otrzymanie takiego odszkodowania w następstwie przedłoŜenia fałszywych lub stwierdzających nieprawdę dokumentów co do okoliczności lub faktu zdarzenia będącego podstawą do wypłaty odszkodowania lub jego części”18. Autorzy kodeksu karnego z 1997 r. w uzasadnieniu do tej ustawy określili wprowadzany typ przestępstwa z art. 298 k.k. jako „szczególny rodzaj oszustwa ubezpieczeniowego”19. Po wejściu w Ŝycie ustawy z dnia 6 czerwca 1997 r. – Kodeks karny (Dz. U. Nr 88, poz. 553)20 autorzy licznych komentarzy do tego aktu prawnego zasadniczo takŜe przychylali się do nazwy „oszustwo ubezpieczeniowe” bądź „oszustwo asekuracyjne” w celu określenia typu przestępstwa z art. 298 § 1 k.k. I tak: O. Górniok uŜywa pojęcia „oszustwa asekuracyjnego”21, J. Wojciechowski pisze o „oszustwie ubezpieczeniowym”22, P. Kardas takŜe operuje pojęciem „oszustwa ubezpieczeniowego”23, a M. Bojarski stwierdza, Ŝe zachowanie sprawcy wzmiankowanego przestępstwa „popularnie nazywa się oszustwem ubezpieczeniowym”24. Natomiast R. Góral neguje nazwę „oszustwo ubezpieczeniowe”, powołując się na przytoczoną za G. Wicińskim definicję utworzoną na potrzeby Europejskiego Komitetu Ubezpieczeń (CEA), z której ma wynikać, Ŝe za oszustwo ubezpieczeniowe „uznaje się Ŝądanie bezpodstawnego odszkodowania albo otrzymanie takiego odszkodowania drogą oszustwa”25. NaleŜy tutaj stwierdzić, Ŝe R. Góral wprowadza w błąd czytelników swojego komentarza. Błąd ten polega na tym, Ŝe G. Wiciński wcale nie utoŜsamia oszustwa ubezpieczeniowego z definicją Europejskiego Komitetu Ubezpieczeń, lecz autor ten wskazuje wprost, Ŝe przytoczona definicja odnosi się do pojęcia „przestępstwa ubezpieczeniowego”26, a nie pojęcia „oszustwa ubezpieczeniowego”. Pojęcie 18 W i c i ń s k i G., op. cit., s. 43. Nowe kodeksy karne – z 1997 r. z uzasadnieniami, op. cit., s. 210. 20 Ustawa ta weszła w Ŝycie w dniu 1 września 1998 r. 21 G ó r n i o k O., Przestępstwa gospodarcze. Rozdział XXXVI i XXXVII Kodeksu karnego. Komentarz, Wyd. C. H. Beck, Warszawa 2000, s. 37; zob. takŜe G ó r n i o k O., „Niekorzystne rozporządzenie” i „cudze mienie” jako znamiona przestępstwa oszustwa (na tle niektórych sposobów wyłudzeń nieruchomości), Prok. i Pr. 2002, nr 9, s. 7–8, gdzie autorka ta dla odróŜnienia od ustawowej konstrukcji oszustwa klasycznego z art. 286 § 1 k.k. wymienia typy oszustw specjalizowanych ze względu na przedmiot, czy sposób oddziaływania np. z art. 297 k.k., 298 k.k., 287 k.k., 286 § 2 k.k. 22 W o j c i e c h o w s k i J., Kodeks karny. Komentarz. Orzecznictwo, Wyd. Librata, Warszawa 1998, s. 521. 23 K a r d a s P., (w:) Z o l l A. (red.), Kodeks karny. Część szczególna. Komentarz, t. III, Kantor Wydawniczy Zakamycze, Kraków 1999, s. 323. 24 B o j a r s k i M., (w:) G ó r n i o k O. (red.), Kodeks karny. Komentarz, Wyd. Prawnicze Lexis Nexis, Warszawa 2004, s. 815. 25 G ó r a l R., Kodeks karny. Praktyczny komentarz, Wyd. Zrzeszenia Prawników Polskich, Warszawa 1999, s. 391. 26 W i c i ń s k i G., op. cit., s. 43. 19 Prokuratura i Prawo 10, 2007 69 M. Malinowski „przestępstwa ubezpieczeniowego”27 jest bowiem zakresowo szersze od „oszustwa ubezpieczeniowego” określonego w treści art. 298 § 1 k.k. Znamienne jest, iŜ przedstawiciele praktyki, wywodzący się z organów ścigania, określili typ przestępstwa ujętego w art. 298 § 1 k.k. jako „oszustwo ubezpieczeniowe” bądź „oszustwo asekuracyjne”. Nazwy takie stosują w swoich publikacjach prokuratorzy: H. Pracki28, B. Sałata29, J. Skorupka30, Z. Niezgoda31, M. Malinowski32, a takŜe policjanci: R. Zakrzewski33, K. Martyniuk34, W. Jaroch35. Na uwagę zasługuje okoliczność, Ŝe takŜe liczni badacze przestępczości gospodarczej w znakomitej większości bez zastrzeŜeń przyjmowali i posługiwali się nazwą „oszustwo ubezpieczeniowe” bądź „oszustwo asekuracyjne” przy określaniu przestępstwa z art. 298 § 1 k.k. Wystarczy tu wspomnieć choćby o takich autorów jak: A. Pyka36, G. Grabarczyk37, T. Oczkowski38. 27 Szerzej na temat definicji „przestępstwa ubezpieczeniowego” zob. takŜe m.in.: K ę d r a E., Jeszcze w sprawie przestępczości na szkodę ubezpieczyciela, Prawo Asekurac. 1996, nr 3, s. 65 i n.; J a r o c h W., Przestępczość ubezpieczeniowa (uwagi systematyzujące), Wiad. Ubezp. 2002, nr 5–6, s. 28 i n.; t e n Ŝ e, Przestępczość ubezpieczeniowa (uwagi systematyzujące), Probl. Współcz. Kryminalistyki, t. VII, s. 47 i n.; K r u p i c z M., Zwalczanie przestępczości ubezpieczeniowej, Wiad. Ubezp. 1999, nr 5–6, s. 16 i n.; K r u p i c z M., Przestępczość w ubezpieczeniach majątkowych i osobowych, PUSiG 1999, nr 7, s. 36; N o w o r y t a S., Definicja przestępstwa ubezpieczeniowego w Polsce, PUSiG 1998, nr 5, s. 14; N o w o r y t a S., Przestępczość ubezpieczeniowa, Wiad. Ubezp. 1998, nr 5–6, s. 39 i n.; P r ę t k i C., Wokół problematyki przestępczości ubezpieczeniowej, Wiad. Ubezp. 1997, nr 1–2, s. 31; R y d z e k T. (red.), Przestępczość ubezpieczeniowa – identyfikacja zagroŜeń, jak zapobiegać, ZN WSUiB 1994, nr 4, s. 5 i n. 28 P r a c k i H., Przestępstwa gospodarcze w nowym kodeksie karnym, (w:) Nowa kodyfikacja karna. Kodeks karny. Krótkie komentarze, nr 15, Warszawa 1998, s. 148 i n. 29 S a ł a t a B., Przestępczość ubezpieczeniowa w praktyce prokuratorskiej, Prok. i Pr. 2003, nr 9, s. 132 i n. 30 S k o r u p k a J., Wybrane zagadnienia konstrukcji typów szczególnych przestępstwa oszustwa, Mon. Prawn. 2004, nr 14, s. 636. 31 N i e z g o d a Z., Niektóre aspekty prawnokarnej ochrony ubezpieczycieli (instytucji ubezpieczeniowych) na gruncie unormowań art. 286 i 298 k.k., Prok. i Pr. 2006, nr 4, s. 133 i n. 32 M a l i n o w s k i M., Bezkarność sprawcy oszustwa ubezpieczeniowego, Par. na drodze 2006, nr 9, s. 36. 33 Z a k r z e w s k i R., Ochrona obrotu gospodarczego w nowym kodeksie karnym, PUG 1997, nr 11, s. 2 i 4. 34 M a r t y n i u k K., Problemy przestępczości ubezpieczeniowej na podstawie doświadczeń SłuŜby Kryminalnej Komendy Głównej Policji, PUR 2001, nr 10, s. 75. 35 J a r o c h W., Prawnokarna ochrona praw konsumentów, PUG 2004, nr 6, s. 4; inaczej niŜ we wcześniejszych publikacjach, jak np. J a r o c h W., Przestępczość na rynku ubezpieczeń, Wyd. Poltex, Warszawa 2002, s. 39, czy teŜ Przestępczość ubezpieczeniowa..., op. cit., s. 32. 36 P y k a A., Oszustwo asekuracyjne, Monitor Prawn. 1999, nr 9, s. 14 i n. 37 G r a b a r c z y k G., Przestępczość gospodarcza na tle przemian ustrojowych w Polsce, Wyd. Dom Organizatora, Toruń 2002, s. 140 i n. 38 O c z k o w s k i T., Oszustwo jako przestępstwo majątkowe i gospodarcze, Kantor Wydawniczy Zakamycze, Kraków 2004, s. 179 i n. 70 Prokuratura i Prawo 10, 2007 Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego Odmienną od wyŜej przytoczonych poglądów koncepcję nazwy przestępstwa określonego w treści art. 298 § 1 k.k. zaprezentował Ł. Pohl, który kategorycznie odrzucił nazwę „oszustwo ubezpieczeniowe” i zaproponował w jej miejsce nazwę „upozorowanie wypadku ubezpieczeniowego”. Autor tego rozwiązania wskazał, Ŝe omawianego przestępstwa nie moŜna nazwać oszustwem, gdyŜ nie zawiera ono podstawowych znamion oszustwa, tj. doprowadzenia innej osoby do niekorzystnego rozporządzenia mieniem za pomocą wprowadzenia jej w błąd, czy teŜ wyzyskania błędu lub niezdolności do naleŜytego pojmowania przedsiębranego działania. Dalej Ł. Pohl wywodził, Ŝe nazywanie przedmiotowego przestępstwa mianem oszustwa jest przykładem utworzenia projektującej definicji konstrukcyjnej, która ustala znaczenie słowa na przyszłość, a jednocześnie nie liczy się z dotychczasowym znaczeniem tego słowa. Swoją nowatorską koncepcję nazwy Ł. Pohl uzasadnił tym, Ŝe nie jest moŜliwe umyślne spowodowanie wypadku ubezpieczeniowego, gdyŜ kłóciłoby się to z konstytutywną cechą losowości takiego wypadku, stąd teŜ propozycja wyraŜenia „upozorowanie”39. NaleŜy w tym miejscu stwierdzić, Ŝe stanowisko Ł. Pohla nie jest słuszne, gdyŜ Ŝaden z autorów, posługujących się nazwą „oszustwo ubezpieczeniowe” dla określenia przestępstwa z art. 298 § 1 k.k., nie kaŜe nazywać tą samą nazwą: „oszustwo” zarówno przestępstwa ujętego w art. 286 § 1 k.k., jaki i przestępstwa z art. 298 § 1 k.k. Nie ma tu więc mowy o ustaleniu nowego znaczenia słowa na przyszłość bez liczenia się z dotychczasowym znaczeniem tego słowa. Subtelnym, a właściwie zasadniczym wyróŜnikiem określenia obydwu wymienionych typów przestępstw jest przymiotnik: „ubezpieczeniowe” („asekuracyjne”) przy rzeczowniku: „oszustwo” – w przypadku przestępstwa z art. 298 § 1 k.k., który to wyróŜnik zmienia w tym przypadku obraz wyspecjalizowanego typu przestępstwa. Wydaje się, Ŝe problem Ł. Pohla w kwestii odrzucenia nazwy „oszustwo ubezpieczeniowe” sprowadza się do dylematu, czy moŜe być oszustwem ubezpieczeniowym przestępstwo, które nie jest klasycznym oszustwem. Wątpliwość tę pomaga rozwiązać porównanie z innej (choć nie do końca) dziedziny, gdzie moŜna zadać pytanie, czy moŜe być piractwem drogowym, bądź piractwem komputerowym – „klasyczne” piractwo (tzn. morskie)? TakŜe i w tym przypadku piractwo drogowe, czy teŜ komputerowe posiadają inne cechy i mają niewiele wspólnego z pierwotnym znaczeniem słowa „piractwo”, a róŜnią się od niego uŜyciem określenia przymiotnikowego. 39 P o h l Ł., Przestępstwo tzw. oszustwa ubezpieczeniowego (art. 298 k.k.) – uwagi zasadnicze, RPEiS 2001, nr 4, s. 80–81; por. P o h l Ł., Karnomaterialna charakterystyka przestępstwa upozorowania wypadku ubezpieczeniowego na podstawie Kodeksu karnego z dnia 6 czerwca 1997 r., referat wygłoszony na V Ogólnopolskiej Konferencji „Przestępczość Ubezpieczeniowa”, Szczecin, 20–21 lutego 2002 r., Materiały konferencyjne, Wyd. Szczecin Expo 2002, s. 85–87. Prokuratura i Prawo 10, 2007 71 M. Malinowski Krytycznie naleŜy się takŜe ustosunkować do propozycji nowej nazwy dla przestępstwa z art. 298 § 1 k.k. jako „upozorowania wypadku ubezpieczeniowego”. Przepis ten nie penalizuje bowiem zachowania polegającego na „pozoracji”, lecz na „spowodowaniu” i to spowodowaniu „zdarzenia” będącego podstawą do wypłaty odszkodowania, a nie spowodowaniu „wypadku ubezpieczeniowego”. Oczywiste jest, Ŝe nie moŜna umyślnie spowodować czegoś, co zajść moŜe tylko losowo. JednakŜe owo „zdarzenie” nie jest toŜsame z „wypadkiem ubezpieczeniowym”, o czym będzie mowa w dalszej części niniejszego opracowania. Na marginesie wypada zauwaŜyć, Ŝe zaproponowaną przez Ł. Pohla nazwę „upozorowanie wypadku ubezpieczeniowego” zaakceptował w doktrynie polskiego prawa karnego jedynie R. Zawłocki, który całkowicie podzielił argumentację Ł. Pohla, dodając, Ŝe w omawianym przepisie chodzi o „kreację podstawy wypłaty odszkodowania, a nie kreację wypadku”40. Nadmienić trzeba takŜe, iŜ R. Zawłocki przestępstwa z art. 298 k.k. i z art. 297 k.k. określa zbiorczą nazwą: „oszustwa gospodarcze”41, podczas gdy np. B. Kurzępa jako oszustwo gospodarcze uznaje jedynie przestępstwo z art. 297 k.k.42. Pogląd Ł. Pohla w kwestii nazewnictwa przestępstwa z art. 298 § 1 k.k., wsparty zdaniem R. Zawłockiego, naleŜy uznać za odosobniony. III. Przedmiot ochrony Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego zostało zawarte przez ustawodawcę w rozdziale XXXVI kodeksu karnego, zatytułowanym: „Przestępstwa przeciwko obrotowi gospodarczemu”, a poprzednio funkcjonowało ono – jak juŜ wyŜej wspominano – w ustawie o ochronie obrotu gospodarczego i zmianie niektórych przepisów prawa karnego. Takowe usytuowanie omawianego typu przestępstwa pozwala wnioskować, Ŝe intencją ustawodawcy było zaliczenie go do kategorii przestępstw mających na celu ochronę obrotu gospodarczego. Podobny pogląd prezentuje Ł. Pohl, który jest zdania, Ŝe rodzajowym przedmiotem ochrony jest w tym przypadku bezpieczeństwo obrotu gospodarczego. Natomiast jako bezpośredni przedmiot ochrony autor ten określił funkcjonalność ubezpieczycieli, a takŜe związane z nią i warunkujące ją interesy ubezpieczających i ubezpieczycieli43. 40 Z a w ł o c k i R., Oszustwa gospodarcze. Analiza przepisów art. 297 i 298 k.k., Monitor Prawn. 2003, nr 6, s. 258 i 263. 41 Z a w ł o c k i R., op. cit., s. 258. 42 K u r z ę p a B., Oszustwo gospodarcze, Prok. i Pr. 1998, nr 5, s. 43. 43 P o h l Ł., Przestępstwo tzw. oszustwa..., op. cit., s. 82. 72 Prokuratura i Prawo 10, 2007 Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego Częściowo odmienne stanowisko zajmuje w tej kwestii R. Zawłocki, który uwaŜa, Ŝe bezpieczeństwa obrotu gospodarczego, a zwłaszcza bezpieczeństwa związanego z usługami ubezpieczeniowymi nie naleŜy utoŜsamiać z przedmiotem ochrony przepisu art. 298 k.k. Autor ten wywodzi, Ŝe gdyby celem tego przepisu było bezpieczeństwo obrotu gospodarczego, to z załoŜenia miałoby ograniczać albo eliminować ryzyko, podczas gdy ryzyko jest właśnie podstawą obrotu gospodarczego. R. Zawłocki twierdzi, iŜ przepis ten chroni ubezpieczenia majątkowe, a indywidualny przedmiot ochrony – to w tym przypadku interes majątkowy zakładu ubezpieczeniowego, który naraŜony jest na wyłudzenie zapłaty odszkodowania. Interes ten obejmuje mienie zakładu ubezpieczeniowego, ale takŜe wszystkie pozostałe składniki instytucji ubezpieczeniowej44. Zdaniem O. Górniok, do przedmiotów ochrony naleŜy w przypadku oszustwa ubezpieczeniowego zaliczyć dwa dobra egzystujące zaleŜnie od siebie, gdyŜ przepis chroni ponadindywidualne interesy społeczne, przejawiające się w funkcjonalnej i socjalnej sprawności instytucji ubezpieczeniowych, a takŜe interesy majątkowe poszczególnych ubezpieczycieli, którzy realizują zadania tej instytucji45. Natomiast P. Kardas uzupełnia niejako stanowisko O. Górniok, twierdząc, Ŝe cytowany przepis chroni pozycję i wypłacalność ubezpieczycieli, czego konsekwencją jest zwiększenie poczucia bezpieczeństwa ubezpieczonych poprzez zagwarantowanie wypłacalności ubezpieczycieli w związku z zaistnieniem zdarzeń losowych bądź wypadków, determinujących uzyskanie naleŜnego odszkodowania46. Podobnego zdania jest R. Zakrzewski, który określa jako zadanie powyŜszego przepisu ochronę instytucji ubezpieczeniowych przed działaniami zmierzającymi do wyłudzania odszkodowań, a takŜe wzmoŜenie poczucia bezpieczeństwa ubezpieczonych poprzez zapewnienie wypłacalności ubezpieczycieli47. Ze stwierdzeniami P. Kardasa i R. Zakrzewskiego koresponduje ujęcie przedmiotu ochrony oszustwa ubezpieczeniowego – autorstwa A. Pyki. W świetle poglądu tej autorki przedmiot ochrony obejmuje w tym przypadku indywidualne interesy poszczególnych ubezpieczycieli oraz ponadindywidualny interes społeczny przejawiający się w zaufaniu do instytucji ubezpieczeniowych48. Z kolei M. Bojarski uwaŜa, Ŝe przedmiot ochrony wzmiankowanego przepisu to interes gospodarczy instytucji ubezpieczeniowych, a takŜe ponadin44 Z a w ł o c k i R., op. cit., s. 259. G ó r n i o k O., Przestępstwa gospodarcze..., op. cit., s. 38. 46 K a r d a s P., op. cit., s. 324. 47 Z a k r z e w s k i R., op. cit., s. 4. 48 P y k a A., op. cit., s. 14. 45 Prokuratura i Prawo 10, 2007 73 M. Malinowski dywidualne interesy społeczne połączone z utrzymaniem funkcjonalnej i racjonalnej działalności instytucji ubezpieczeniowych49. Analogiczny pogląd, wyraŜony na gruncie analizy przepisu art. 4 ustawy o ochronie obrotu gospodarczego i zmianie niektórych przepisów prawa karnego, wypowiedział G. Wiciński. Autor ten stwierdził, Ŝe przedmiotem ochrony wspomnianego przepisu jest szeroko pojęty interes społeczny, powiązany z utrzymaniem funkcjonalnej i socjalnej sprawności instytucji ubezpieczeniowych, a takŜe poszczególnych ubezpieczycieli, co jest równoznaczne z moŜliwie najlepszą kondycją finansową zakładów ubezpieczeń. G. Wiciński słusznie zaakcentował, Ŝe przytoczony przepis naleŜy wskazać jako przykład przestępstwa abstrakcyjnego naraŜenia na niebezpieczeństwo50. TakŜe na gruncie przepisów ustawy o ochronie obrotu gospodarczego i zmianie niektórych przepisów prawa karnego H. Pracki równieŜ trafnie zauwaŜył, Ŝe przepis statuujący przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego chroni bezpieczeństwo obrotu gospodarczego w postaci działalności ubezpieczeniowej, a przestępstwo to naleŜy do kategorii przestępstw z naraŜenia, poniewaŜ chronione przezeń dobro prawne nie musi zostać naruszone, a wystarczy, Ŝe będzie tylko naraŜone51. Wnikliwą analizę tego zagadnienia przeprowadził wspomniany juŜ w niniejszej publikacji Ł. Pohl, który podkreślił, Ŝe celowe spowodowanie zdarzenia ubezpieczeniowego „wywołuje jedynie abstrakcyjne naraŜenie mienia ubezpieczyciela na jego naruszenie. Przestępstwo to cechuje zatem nie konkretne wywołanie niebezpieczeństwa, ale tkwiąca w warunkach i okolicznościach czynu potencjalna moŜliwość takiego niebezpieczeństwa. Ubezpieczyciel rozwaŜa bowiem formalnie wypłatę odszkodowania dopiero wtedy, gdy nastąpiło wystąpienie z roszczeniem, a to dla bytu przestępstwa upozorowania wypadku ubezpieczeniowego jest juŜ faktem irrelewantnym”52. Z powyŜszymi wywodami Ł. Pohla koresponduje takŜe teza Z. Niezgody, który podnosi, Ŝe omawiany przepis chroni wskazane dobra juŜ przed potencjalną szkodą (zagroŜeniem)53. 49 B o j a r s k i M., op. cit., s. 814. W i c i ń s k i G., op. cit., s. 35 i 43. 51 P r a c k i H., op. cit., s. 49. 52 P o h l Ł., Przestępstwo upozorowania wypadku ubezpieczeniowego w polskim prawie karnym (studium prawnodogmatyczne), Poznań 2003 (praca doktorska niepublikowana), s. 65 i n. 53 N i e z g o d a Z., op. cit., s. 134. 50 74 Prokuratura i Prawo 10, 2007 Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego IV. Podmiot czynu zabronionego Ze względu na podmiot przestępstwa występuje w prawie karnym podział na przestępstwa powszechne i indywidualne. Charakterystyczne dla przestępstw powszechnych jest to, Ŝe podmiot zostaje określony w dyspozycji zaimka „kto” bez wskazania bliŜszych danych54. Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego jest zatem przestępstwem powszechnym, o czym świadczy uŜycie w treści przepisu art. 298 § 1 k.k. zaimka „kto”, dlatego oszustwa ubezpieczeniowego dopuścić się moŜe kaŜdy człowiek mogący ponieść odpowiedzialność karną, czyli – zgodnie z treścią art. 10 § 1 k.k. – ten, kto dopuścił się popełnienia tego przestępstwa po ukończeniu 17 roku Ŝycia. W doktrynie prawa karnego zdania wszystkich autorów koncentrują się wokół stanowiska, Ŝe przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego naleŜy do kategorii przestępstw powszechnych. Powszechny charakter przestępstwa oszustwa ubezpieczeniowego stwierdza A. Tobis55, M. Bojarski56, Ł. Pohl57 i O. Górniok, która rozwija ten temat słuszną uwagą, Ŝe podmiotem tego przestępstwa jest nie tylko osoba będąca stroną umowy ubezpieczeniowej, ale kaŜdy, kto w konkretnym celu powoduje zdarzenie będące podstawą do wypłaty odszkodowania dla osoby ubezpieczonej58. Podobne zapatrywanie na kwestię podmiotu oszustwa ubezpieczeniowego ma P. Kardas, który uwaŜa, Ŝe przestępstwo to moŜe popełnić kaŜdy podmiot, będący zdatnym do poniesienia odpowiedzialności karnej, a który powoduje zdarzenie będące podstawą do wypłaty odszkodowania. Według tegoŜ autora, podmiotem przestępstwa oszustwa ubezpieczeniowego moŜe być osoba – strona umowy ubezpieczeniowej, która spowoduje zdarzenie stanowiące podstawę do wypłaty odszkodowania dla tej osoby, a takŜe osoba nieubezpieczona, która spowoduje zdarzenie stanowiące podstawę do wypłaty odszkodowania dla innego ubezpieczonego podmiotu59. W. Jaroch uznaje powszechny charakter oszustwa ubezpieczeniowego – zbieŜnie z wyŜej przytoczonymi poglądami O. Górniok i P. Kardasa. Autor ten określa sprawcę przestępstwa z art. 298 k.k. jako osobę powodującą zdarzenie stanowiące podstawę do wypłaty odszkodowania i to osobę bezpośrednio związaną umową ubezpieczenia, ale takŜe osobę nie związaną 54 Ś w i d a W., Prawo karne, Państwowe Wydawnictwo Naukowe, Warszawa 1978, s. 444. T o b i s A., op. cit., s. 23. 56 B o j a r s k i M., op. cit., s. 814. 57 P o h l Ł., Przestępstwo tzw. oszustwa..., op. cit., s. 82. 58 G ó r n i o k O., Przestępstwa gospodarcze..., op. cit., s. 38. 59 K a r d a s P., op. cit., s. 324–325. 55 Prokuratura i Prawo 10, 2007 75 M. Malinowski umową ubezpieczenia, która spowodowała takowe zdarzenie60. Analogiczne zdanie wyraził teŜ R. Zakrzewski61. Natomiast A. Pyka wywodzi, iŜ przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego jest przestępstwem ogólnosprawczym, które moŜe popełnić kaŜdy62. Podmiotem oszustwa ubezpieczeniowego – według J. Skorupki – moŜe być osoba będąca stroną umowy ubezpieczenia, tj. ubezpieczający i ubezpieczony, ale takŜe – inna osoba pod warunkiem, Ŝe działa ona w celu uzyskania odszkodowania63. Zgodnie z koncepcją R. Zawłockiego, sprawcą oszustwa ubezpieczeniowego moŜe być kaŜda osoba, która podlega ogólnym zasadom odpowiedzialności karnej. Z uwagi na wymagany cel działania (uzyskanie odszkodowania) sprawca nie musi być faktycznym beneficjentem odszkodowania, a odszkodowanie to mogą uzyskać: – ubezpieczający, tj. strona umowy – płacący składki, – ubezpieczony, tj. osoba, której majątek jest zagroŜony wypadkiem, – uprawniony, tj. osoba trzecia, będąca uprawniona do odszkodowania. Natomiast sprawca oszustwa ubezpieczeniowego moŜe teŜ działać na rzecz tych osób64. V. Czynność sprawcza a umowa ubezpieczenia Zachowanie się sprawcy przestępstwa oszustwa ubezpieczeniowego polega na tym, Ŝe osoba taka powoduje zdarzenie będące podstawą do wypłaty odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia. Jak słusznie zauwaŜa O. Górniok, treść większości znamion tego typu przestępstwa wzbudza wątpliwości i dostarcza problemów w zakresie interpretacji podczas analizowania konkretnych stanów faktycznych65. Omówienie czynności sprawczej przy oszustwie ubezpieczeniowym naleŜy rozpocząć od analizy określenia: „odszkodowanie z tytułu umowy ubezpieczenia”, a jeszcze wcześniej – określenia: „umowa ubezpieczenia”. Umowa ubezpieczenia została zdefiniowana przez ustawodawcę w art. 805 § 1 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93), w którym czytamy: „Przez umowę ubezpieczenia zakład ubezpieczeń zobowiązuje się spełnić określone świadczenie w razie zajścia przewidzianego w umowie wypadku, a ubezpieczający zobowiązuje się zapłacić składkę”. 60 J a r o c h W., Przestępczość na rynku ubezpieczeń, Wyd. Poltex, Warszawa 2002, s. 40. Z a k r z e w s k i R., op. cit., s. 4. 62 P y k a A., op. cit., s. 14. 63 S k o r u p k a J., op. cit., s. 637. 64 Z a w ł o c k i R., op. cit., s. 260. 65 G ó r n i o k O., Przestępstwa gospodarcze…, op. cit., s. 39. 61 76 Prokuratura i Prawo 10, 2007 Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego W literaturze cywilistycznej wskazuje się, Ŝe umowa ubezpieczenia jest umową odpłatną, dwustronnie zobowiązującą i losową. W ramach tej umowy ubezpieczający opłaca składkę, otrzymując w zamian ochronę ubezpieczeniową, natomiast zakład ubezpieczeń świadczy w celu zwolnienia się z zobowiązania. Świadczenie ubezpieczającego – to świadczenie bezwarunkowe, a świadczenie ubezpieczyciela – to świadczenie uzaleŜnione od zajścia przewidzianego w treści umowy wypadku66. Odpłatny charakter umowy ubezpieczenia polega na tym, Ŝe na ubezpieczającym ciąŜy obowiązek uiszczenia składki ubezpieczeniowej w zamian za ponoszenie przez zakład ubezpieczeń w konkretnym czasie określonego w umowie ryzyka. Umowa ubezpieczenia naleŜy do umów dwustronnie zobowiązujących, poniewaŜ na skutek jej zawarcia powstają uprawnienia i odpowiadające im obowiązki odnoszące się do kaŜdej strony umowy67. Element losowości stosunku ubezpieczeniowego wyraŜa się w tym, Ŝe strona ubezpieczająca zaspokaja swój interes przez uzyskane przyrzeczenie pokrycia większego uszczerbku, choć niepewnego, w zamian za co wyraŜa zgodę na poniesienie mniejszego cięŜaru, choć pewnego, w postaci uiszczonej składki. Strona ubezpieczająca moŜe w tej sytuacji wygrać albo stracić. Natomiast interes ubezpieczyciela kształtuje się odwrotnie68. W umowie ubezpieczenia występują dwie strony: ubezpieczyciel i ubezpieczający, jednakŜe podmiotami stosunku ubezpieczenia mogą być teŜ i inne osoby, jak np. ubezpieczony, uposaŜony. Ubezpieczającym moŜe być osoba fizyczna i osoba prawna69. Natomiast ubezpieczycielem jest zawsze zakład ubezpieczeń, dlatego umowę ubezpieczenia jest określana jako umowa zobowiązaniowa kwalifikowana70. Zgodnie z treścią art. 805 § 2 k.c.: „Świadczenie zakładu ubezpieczeń polega w szczególności na zapłacie: – przy ubezpieczeniu majątkowym – określonego odszkodowania za szkodę powstałą wskutek przewidzianego w umowie wypadku; 66 C i e p ł a H., (w:) B i e n i e k G. (red.), Komentarz do kodeksu cywilnego. Księga trzecia. Zobowiązania, t. 2, Wyd. Prawnicze, Warszawa 1999, s. 369–370; szerzej na temat charakteru prawnego umowy ubezpieczenia zob. U r u s z c z a k W., Umowa ubezpieczenia, (w:) W ł o d y k a S. (red.), Prawo umów w obrocie gospodarczym, Wydawnictwa Instytutu Prawa Spółek i Inwestycji Zagranicznych, Kraków 1995, s. 278. 67 W ą s i e w i c z A., W ą s i e w i c z M. (oprac.), Umowa ubezpieczenia, (w:) S a n g o w s k i T. (red.), Ubezpieczenia w gospodarce rynkowej, Oficyna Wydawnicza Branta, Bydgoszcz– Poznań 2002, s. 46. 68 C z a c h ó r s k i W., Zobowiązania. Zarys wykładu, Wyd. Naukowe PWN, Warszawa 1994, s. 378. 69 C i e p ł a H., op. cit., s. 370. 70 W ą s i e w i c z A., op. cit., s. 45. Prokuratura i Prawo 10, 2007 77 M. Malinowski – przy ubezpieczeniu osobowym – umówionej sumy pienięŜnej, renty lub innego świadczenia w razie zajścia przewidzianego w umowie wypadku w Ŝyciu osoby ubezpieczonej”. Z treści art. 805 § 2 k.c. wynika ogólny podział ubezpieczeń na: ubezpieczenia majątkowe i ubezpieczenia osobowe. Podział ten ma istotne znaczenie dla prowadzonych tutaj rozwaŜań, gdyŜ jego konsekwencją jest odmienny charakter świadczenia ubezpieczyciela, które ma charakter odszkodowawczy jedynie przy ubezpieczeniach majątkowych W przypadku ubezpieczeń osobowych świadczeniem ubezpieczyciela jest ustalona suma pienięŜna, renta bądź inne świadczenie w razie wystąpienia wypadku w Ŝyciu osoby ubezpieczonej, a wypadek ten był przewidziany w umowie ubezpieczenia.71 Mając na uwadze powyŜszy podział ubezpieczeń, a takŜe biorąc pod uwagę sformułowanie uŜyte w treści art. 298 § 1 k.k., tj. „odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia”, naleŜy stwierdzić, Ŝe ustawodawca objął kryminalizacją jedynie takie zachowania, które polegają na spowodowaniu zdarzenia będącego podstawą do wypłaty odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia majątkowego. W tym miejscu warto sięgnąć do orzecznictwa sądowego, które odnosi się wprost do omawianego zagadnienia. Sąd Apelacyjny w Gdańsku w wyroku z dnia 21 marca 2002 r. w sprawie o sygn. II AKa 523/01 (KZS 2002, nr 10, poz. 114) stwierdził, Ŝe: „Świadczenie z art. 4 § 1 ustawy z dnia 12 października 1994 r. o ochronie obrotu gospodarczego i zmianie niektórych przepisów prawa karnego (Dz. U. Nr 126, poz. 615) (obecnie art. 298 § 1 k.k. – przyp. autora) musi mieć charakter odszkodowawczy. Tym samym nie naleŜą do nich świadczenia z tytułu ubezpieczenia osobowego, jeśli mają postać umówionej sumy pienięŜnej (O. Górniok, Prawo karne gospodarcze. Komentarz, Toruń 1997, s. 35)”. Na marginesie naleŜy teŜ zauwaŜyć, Ŝe problematyka przestępstw z art. 298 § 1 k.k., poza tym judykatem, nie była raczej przedmiotem rozstrzygnięć Sądów Apelacyjnych, a takŜe Sądu NajwyŜszego. Natomiast mianem: „odszkodowanie” określa się wyrównanie uszczerbku, jaki poniósł poszkodowany w następstwie powstałej szkody, z równoczesnym załoŜeniem, Ŝe odszkodowanie nie powinno przewyŜszać tego uszczerbku72. Zapłata odszkodowania jest kaŜdorazowo poprzedzona procesem tzw. likwidacji szkody, tzn. postępowaniem, które ma na celu ustalenie przyczyn i rozmiarów szkody, a takŜe określenie wysokości naleŜnego odszkodowania. Wielkość odszkodowania obejmuje jedynie rzeczywiste straty majątkowe, czyli damnum emergens73. 71 72 73 C i e p ł a H., op. cit., s. 371–372. K a r d a s P., op. cit., s. 327. W ł o d y k a S., op. cit., s. 295. 78 Prokuratura i Prawo 10, 2007 Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego Kodeks cywilny nakłada na zakłady ubezpieczeniowe obowiązek podania w dokumencie ubezpieczenia tekstu ogólnych warunków ubezpieczenia, na których podstawie umowa została zawarta (art. 812 § 1 k.c.). Nie zagłębiając się szczegółowo w analizę poszczególnych rodzajów ubezpieczeń, która nie jest przedmiotem niniejszego artykułu, warto jedynie przytoczyć pojęcie „ubezpieczeń samochodowych” (zwanych teŜ „ubezpieczeniami komunikacyjnymi”), gdyŜ kaŜdy badacz przestępczości ubezpieczeniowej moŜe zetknąć się z tym określeniem, poniewaŜ ubezpieczenia te – jak wskazuje praktyka – są tą kategorią ubezpieczeń, która jest najbardziej zagroŜona przestępczością ubezpieczeniową74. Ubezpieczeniami samochodowymi są wszystkie ubezpieczenia dotyczące pojazdów mechanicznych, a szczególnie posiadaczy tych pojazdów i kierujących pojazdami75. W literaturze przedmiotu niemalŜe wszyscy autorzy stanęli na stanowisku, Ŝe umowa ubezpieczenia, o której mowa w treści art. 298 § 1 k.k., dotyczy jedynie ubezpieczeń majątkowych, a nie odnosi się do ubezpieczeń osobowych. PowyŜsze twierdzenie zaprezentowali m.in.: O. Górniok76, P. Kardas77, A. Pyka78, J. Skorupka79, Ł. Pohl80, B. Sałata81, R. Zawłocki82, Z. Niezgoda83. Jedynie dwoje autorów jest odmiennego zdania. R. Zakrzewski i M. Bojarski uwaŜają, iŜ rodzaj ubezpieczenia nie stanowi Ŝadnego ograniczenia dla odpowiedzialności za oszustwa ubezpieczeniowe, a moŜna tu brać pod uwagę kaŜdy rodzaj ubezpieczenia bez względu na ubezpieczyciela, charakter formalnoprawny, a takŜe cel oraz przedmiot ubezpieczenia84. Po ustaleniu, czym jest odszkodowanie z tytułu umowy ubezpieczenia – w rozumieniu art. 298 § 1 k.k. – naleŜy przejść do omówienia znamienia określonego we wskazanym przepisie słowami: „powoduje zdarzenie będące podstawą do wypłaty takiego odszkodowania”. 74 C i c h o r z T., Przestępczość ubezpieczeniowa w Polsce – próba oceny zjawiska, Przegl. Polic. 1998, nr 3–4, s. 162. 75 W ą s i e w i c z A., Ubezpieczenia komunikacyjne, Oficyna Wydawnicza Branta, Bydgoszcz– Poznań 2002, s. 12 i n.; na temat ubezpieczeń komunikacyjnych zob. takŜe: K a c z a n o w s k i P., Ubezpieczenia komunikacyjne, (w:) M o n k i e w i c z J. (red.), Podstawy ubezpieczeń, t. II – produkty, Wyd. Poltex, Warszawa 2001, s. 125–177 oraz G n i a d e k J., L i s o w s k i J., Ubezpieczenia majątkowe. Wybrane problemy z teorii i praktyki ubezpieczeniowej, Wyd. Akademii Ekonomicznej w Poznaniu, Poznań 1997, s. 156–178. 76 G ó r n i o k O., Przestępstwa gospodarcze…, op. cit., s. 39–40. 77 K a r d a s P., op. cit., s. 328–329. 78 P y k a A., op. cit., s. 17. 79 S k o r u p k a J., Uwagi porównawcze na temat cywilnej i karnej ochrony praw majątkowych ubezpieczycieli, Prok. i Pr. 2000, nr 2, s. 49. 80 P o h l Ł., Przestępstwo tzw. oszustwa..., op. cit., s. 83. 81 S a ł a t a B., op. cit., s. 132. 82 Z a w ł o c k i R., op. cit., s. 263. 83 N i e z g o d a Z., op. cit., s. 135. 84 Z a k r z e w s k i R., op. cit., s. 4; por. B o j a r s k i M., op. cit., s. 815. Prokuratura i Prawo 10, 2007 79 M. Malinowski W tym miejscu ponownie trzeba sięgnąć do opracowań z zakresu prawa cywilnego dotyczących umowy ubezpieczenia. Podstawowy akt prawny obejmujący umowę ubezpieczenia – kodeks cywilny nie stosuje bowiem pojęcia „wypadek ubezpieczeniowy”, lecz ogranicza się jedynie do wskazania wymogu formalnego, aŜeby wypadek ten był przewidziany w umowie. Zatem pozostawiono konkretyzację wypadku umowie, czyli ogólnym warunkom ubezpieczenia. Pojęcie: „wypadek ubezpieczeniowy” odgrywa wiodącą rolę w działalności ubezpieczeniowej oraz w teorii ubezpieczeń85. Z. Łabno podkreśla, Ŝe pojęcie „wypadku ubezpieczeniowego” jest „zwornikiem całego stosunku ubezpieczenia; kluczem umoŜliwiającym realizację jego istoty. W konsekwencji pozwala na ustalenie funkcji i celu zdarzenia losowego, które jest przesłanką ostatecznego urzeczywistnienia ochrony ubezpieczeniowej”. Powołując się na autorów publikacji z dziedziny teorii prawa ubezpieczeń gospodarczych Z. Łabno definiuje wypadek ubezpieczeniowy jako „taki wypadek, z którym przepisy prawa łączą obowiązek wypłaty odszkodowania względnie świadczenia ubezpieczeniowego”86. W dalszej części rozwaŜań autor ten wywodzi, iŜ wypadek ubezpieczeniowy jest ściśle powiązany z pojęciem „zdarzenia losowego”, rozumianego jako „zdarzenie prawne będące skutkiem siły wyŜszej, które cechują nieuchronność zaistnienia, nieprzewidywalność oraz nagłość. Siła wyŜsza to zarówno siły przyrody, jak i czynniki szkodowe powodujące nieodpowiedzialność z mocy przepisów prawa cywilnego. Następnie Z. Łabno dochodzi do przekonania, Ŝe „wypadkiem ubezpieczeniowym moŜe być przypadek rozumiany jako zbieg okoliczności, czy inaczej traf. Nie jest on (przypadek) toŜsamy ze zdarzeniem losowym, które jest skutkiem siły wyŜszej”, jednakŜe moŜna – kierując się uproszczeniem terminologii – przypadek włączyć pod pojęcie zdarzenia losowego87. Natomiast A. Wąsiewicz wypadkiem ubezpieczeniowym określa „takie zdarzenie losowe, które objęte jest działalnością ubezpieczeniową i z którego nastąpieniem zakład ubezpieczeń staje się – w myśl postanowień warunków danego ubezpieczenia – obowiązany spełnić świadczenie ubezpieczeniowe”, a wypadek taki „moŜe nastąpić niezaleŜnie od woli ludzkiej, stanowiąc przejaw działania sił przyrody (np. powódź, gradobicie itd.), albo teŜ moŜe być wynikiem zamierzonego działania osoby fizycznej lub prawnej”88. Z kolei S. Włodyka za wypadek ubezpieczeniowy uznaje zdarzenie losowe, przed którego ujemnymi następstwami ma chronić ubezpieczającego 85 C i e p ł a H., op. cit., s. 371. Ł a b n o Z., Wypadek ubezpieczeniowy – zdarzenie losowe, Wiad. Ubezp. 2002, nr 1–2, s. 4, gdzie autor ten wskazuje literaturę na podany temat. 87 Ł a b n o Z., op. cit., s. 8. 88 W ą s i e w i c z A., W ą s i e w i c z M. (oprac.), Umowa ubezpieczenia…, op. cit., s. 42–43. 86 80 Prokuratura i Prawo 10, 2007 Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego umowa ubezpieczeniowa. Autor ten określa cechy zdarzenia losowego, do których naleŜą: – przyszłość i niepewność pod względem wystąpienia zdarzenia i jego skutków, – niezaleŜność zdarzenia od woli ubezpieczającego, – sporadyczność zdarzenia tzn. niewystępowanie zdarzenia masowo, – przynaleŜność zdarzenia do zakresu tzw. ryzyka ubezpieczeniowego, czyli objętego ochroną przez zakład ubezpieczeń źródła strat lub potrzeb majątkowych89. W tym miejscu naleŜy rozwaŜyć, czy ujęte w treści przepisu art. 298 § 1 k.k. określenie: „zdarzenie będące podstawą do wypłaty takiego odszkodowania” naleŜy traktować jako równoznaczne z określeniem „przewidzianego w umowie wypadku” w rozumieniu art. 805 § 1 i § 2 pkt 1 k.c. Za przyjęciem takiej koncepcji opowiedział się P. Kardas, który stwierdził wprost, Ŝe „zdarzenie” z art. 298 § 1 k.k. to odpowiednik pojęcia „wypadek” z art. 805 § 1 k.c.90. Nie jest to twierdzenie uprawnione, gdyŜ nie moŜna przecieŜ umyślnie spowodować wypadku, który jest nieprzewidywalny i niezaleŜny od woli ubezpieczającego. Inne rozwiązanie interpretacyjne omawianego zagadnienia wprowadził J. Skorupka, który słusznie zauwaŜył, Ŝe nie moŜna pojęcia „wypadek” i pojęcia „zdarzenie” utoŜsamiać ze sobą i stosować ich zamiennie, a w treści art. 298 § 1 k.k. chodziło ustawodawcy o spowodowanie zdarzenia, nie mającego cechy losowości, poniewaŜ wypadek umyślnie spowodowany przez sprawcę nie jest losowy. Autor ten przekonująco dowodzi, Ŝe zakres kryminalizacji art. 298 § 1 k.k. nie obejmuje tylko spowodowania zdarzenia przewidzianego w umowie ubezpieczenia, a którego zaistnienie uzasadnia odpowiedzialność odszkodowawczą ubezpieczyciela, lecz takŜe dotyczy kaŜdego innego zdarzenia będącego podstawą do wypłaty odszkodowania. Zdaniem J. Skorupki, spowodowanie zdarzenia będącego podstawą do wypłaty odszkodowania naleŜy traktować jako szersze pojęcie aniŜeli pojęcie wypadku ubezpieczeniowego, gdyŜ kaŜde spowodowanie zdarzenia będącego podstawą do wypłaty odszkodowania jest zarazem zajściem wypadku przewidzianego w umowie ubezpieczenia, ale nie kaŜde zajście wypadku przewidzianego w umowie ubezpieczenia jest spowodowaniem zdarzenia będącego podstawą do wypłaty odszkodowania91. Interesujące jest takŜe w tym kontekście ujęcie omawianej kwestii, przedstawione przez G. Wicińskiego, który stwierdza, Ŝe w art. 298 § 1 k.k. chodzi o wywołanie zdarzenia, któremu ustawodawca nadał cechy wypadku ubez89 W ł o d y k a S., op. cit., s. 288–289. K a r d a s P., op. cit., s. 326. 91 S k o r u p k a J., Wybrane zagadnienia konstrukcji typów szczególnych przestępstwa oszustwa, Monitor Prawn. 2004, nr 14, s. 637. 90 Prokuratura i Prawo 10, 2007 81 M. Malinowski pieczeniowego. Autor ten skonstatował, powołując się na zaczerpniętą z prawa ubezpieczeniowego definicję wypadku losowego, Ŝe nie jest poprawne z punktu widzenia metodologii zamienne stosowanie pojęć: „wypadek ubezpieczeniowy” i „wypadek losowy”. Według tegoŜ autora nie kaŜdy wypadek losowy jest zarazem wypadkiem ubezpieczeniowym, gdyŜ wypadkami ubezpieczeniowymi są tylko takie wypadki losowe, które zostały objęte ochroną ubezpieczeniową przed ich zaistnieniem92. Krytycznie do zaprezentowanych powyŜej stanowisk P. Kardasa i J. Skorupki odniósł się Ł. Pohl93. Twierdzeniu P. Kardasa Ł. Pohl zarzucił, iŜ pojęcia: „wypadek ubezpieczeniowy” i „zdarzenie ubezpieczeniowe” są odmienne znaczeniowo, a zrealizowanie znamion przestępstwa z art. 298 § 1 k.k. stanowi zaprzeczenie większości cech wypadku ubezpieczeniowego94. Natomiast wobec koncepcji J. Skorupki Ł. Pohl zgłosił m.in. uwagę, iŜ pojęcie „zdarzenia” w rozumieniu art. 298 § 1 k.k. jest – ze względu na przyczyny zajścia tego zdarzenia – pojęciem treściowo innym niŜ pojęcie „wypadku ubezpieczeniowego”, choć rezultat zaistnienia zdarzenia i wypadku ubezpieczeniowego moŜe być taki sam i moŜe być w obydwu tych sytuacjach podstawą do wypłaty odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia, co prowadzi do wniosku o zamienności zakresów obu ww. pojęć. Ł. Pohl zanegował przy tym pogląd J. Skorupki o szerszym ujęciu terminu „zdarzenie” niŜ termin „wypadek ubezpieczeniowy”95. Jak juŜ wspomniano w niniejszym opracowaniu, stanowisko Ł. Pohla co do nazewnictwa przestępstwa z art. 298 § 1 k.k. zostało zaaprobowane w literaturze jedynie przez R. Zawłockiego, który stwierdził, Ŝe w omawianym przepisie chodzi o upozorowanie wypadku ubezpieczeniowego, czyli o kreację podstawy wypłaty odszkodowania, a nie chodzi tu o kreację samego wypadku. R. Zawłocki uzasadnia swoją koncepcję okolicznością, iŜ zdarzenie będące wynikiem zachowania się sprawcy nie jest wypadkiem ubezpieczeniowym. Dalej autor ten dodaje, Ŝe dla zakładu ubezpieczeń i jego interesów nie jest istotne, czy do wypadku doszło w rzeczywistości, lecz waŜne jest, Ŝe na skutek zachowania się sprawcy zakład ubezpieczeń powziął przekonanie o wystąpieniu obowiązku wypłacenia odszkodowania. R. Zawłocki wywodzi, Ŝe spowodowanie zdarzenia w świetle treści art. 298 § 1 k.k. to: „kaŜde dowolne zachowanie się sprawcy prowadzące do upozorowania wypadku ubezpieczeniowego (zdarzenia niepewnego i niezaleŜnego od woli ubezpieczonego)”, natomiast „istotą karalnego zachowania się sprawcy jest bezprawne wywołanie stanu pozorującego wypadek ubezpieczeniowy. Chodzi tutaj o swoiste sfałszowanie przez sprawcę stanu rzeczywistego. Fałsz 92 W i c i ń s k i G., op. cit., s. 36. P o h l Ł., Przestępstwo upozorowania…, op. cit., s. 92–101. 94 Ibidem. 95 Ibidem, s. 96–100. 93 82 Prokuratura i Prawo 10, 2007 Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego ten moŜe dotyczyć bezpośrednio rzeczy objętej ubezpieczeniem (fałsz materialny) albo identyfikacji tej rzeczy (fałsz intelektualny). Z analizowanego przepisu wynika, iŜ kreacja fałszu musi nastąpić po zawarciu umowy ubezpieczenia”96. Ł. Pohl i R. Zawłocki – mimo kontrowersyjności ich twierdzeń – dotykają niezwykle istotnego zagadnienia dotyczącego rozróŜnienia określeń: „powoduje” i „pozoruje”. Celowe będzie w tym momencie sięgnięcie do definicji słownikowych obydwu powyŜszych zwrotów. W słowniku języka polskiego pod hasłem: „powodować” znaleźć moŜna definicję: „być powodem, przyczyną czegoś, sprawiać, wywoływać coś” oraz przykłady uŜycia tego słowa: „Powodować chorobę, kaszel, zadyszkę. Powodować niezadowolenie, rozgoryczenie. Powodować bałagan, chaos, zamieszanie”97. Natomiast słowo „pozorować” w tymŜe słowniku zostało rozwinięte następująco: „stwarzać złudzenie, pozór czegoś; symulować, udawać, upodabniać”, a przykłady zastosowania językowego tego słowa to: „Pozorować samobójstwo. Pozorować włamanie”98. Wątpliwości interpretacyjne, występujące w zakresie stosowania zwrotu „powoduje zdarzenie”, analizuje szczegółowo O. Górniok, zadając na początku swoich rozwaŜań pytanie ilustrujące złoŜoność tego problemu: „Czy zdarzenie dające podstawę wypłacie odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia musi być rzeczywiście spowodowane, czy teŜ dla zrealizowania tego fragmentu oszustwa ubezpieczeniowego wystarczy jego pozorowanie?” Autorka ta trafnie zauwaŜa, Ŝe na gruncie wykładni językowej zdarzenie spowodowane nie odpowiada zdarzeniu upozorowanemu, gdyŜ preparowanie śladów rzekomego wystąpienia zdarzenia nie moŜe być zarazem spowodowaniem tego zdarzenia. O. Górniok zastrzega, Ŝe stosowanie wykładni językowej mogłoby jednakŜe doprowadzić do bezkarności sprawcy, który spreparował takie ślady, aby uzyskać następnie odszkodowanie z tytułu ubezpieczenia majątkowego. Czynności owe miałyby stwarzać dogodne warunki dla czynu zmierzającego bezpośrednio do dokonania klasycznego oszustwa i pozostałyby bezkarnymi czynnościami przygotowawczymi. Następnie O. Górniok poszukuje ratio legis dla penalizacji przedpola klasycznego oszustwa w zakresie ograniczonym jedynie do przypadków spowodowania zdarzenia, wskazując, iŜ rację tę moŜe stanowić zagroŜenie określonych dóbr społecznych poprzez spowodowanie zdarzenia. Odnajdując takie racje w niemieckiej konstrukcji oszustwa ubezpieczeniowego (zdarzenia spowodowane w tym przypadku to: podpalenie i zatopienie okrętu), autorka stwierdza, Ŝe nie ma ich w polskiej konstrukcji oszustwa ubezpieczeniowe96 Z a w ł o c k i R., op. cit., s. 263–264. S z y m c z a k M. (red.), Słownik języka polskiego, t. II, Państwowe Wyd. Naukowe, Warszawa 1979, s. 872. 98 S z y m c z a k M., op. cit., s. 890. 97 Prokuratura i Prawo 10, 2007 83 M. Malinowski go, a zdarzenia te nie zostały ograniczone ze względu na niesione zagroŜenie. Konkludując, O. Górniok wyraŜa przekonanie, Ŝe „trudno jest zatem znaleźć rację penalizowania tylko rzeczywiście spowodowanych zdarzeń, przy jednoczesnej bezkarności ich pozorowania, skoro oba te sposoby zachowania zmierzają do tego samego celu”99. Wspomniany wyŜej Ł. Pohl opowiada się w tej kwestii za przeprowadzeniem takiej wykładni określenia „powoduje”, zgodnie z którą objęte zostałyby tym określeniem równieŜ zdarzenia pozorowane, rozumiane jako zdarzenia, mające miejsce w rzeczywistości100. Natomiast E. Kędra słusznie stwierdza, Ŝe „pozoracja przestępstwa jest wszak zdarzeniem wykorzystywanym w praktyce do oszukańczego uzyskiwania odszkodowania ubezpieczeniowego, tyle Ŝe zarzucanym jako przestępstwo, gdy ubezpieczycielowi zostaną zgłoszone roszczenia uzasadnione rzekomymi szkodami spowodowanymi rzekomym przestępstwem. Wydaje się, Ŝe upozorowanie przestępstwa nacelowane na zdyskontowanie go kosztem ubezpieczyciela, bez zgłoszenia oszukańczych roszczeń z tego tytułu, nie moŜe być ścigane z art. 4 ustawy o ochronie... (obecnie art. 298 § 1 k.k. – przyp. autora). Przesłanki do tego wniosku daje fragment tekstu art. 4 stwierdzający, iŜ sprawca, by odpowiadać karnie musi spowodować zdarzenie «będące podstawą do wypłaty...», to znaczy takie, które w przypadkach losowych jest podstawą wypłaty odszkodowania. Takim zaś jest zdarzenie powodujące faktyczny uszczerbek majątkowy (damnum emergens)”101. Analiza powyŜszego zagadnienia prowadzi do wniosku, Ŝe przepis art. 298 § 1 k.k. w zakresie wykładni znamienia czasownikowego „powoduje” naleŜy interpretować stricte językowo, tzn. odnosić go do zdarzeń jedynie rzeczywiście spowodowanych, wywołanych, a nie stosować go w przypadku zdarzeń pozorowanych102. Obejmowanie zakresem kryminalizacji takŜe przypadków zdarzeń upozorowanych byłoby nadinterpretowaniem znamienia „powoduje” i – w istocie – stosowaniem interpretacji contra legem. Gdyby natomiast było inaczej, zbyteczne stałyby się czynione od pewnego czasu zabiegi, zmierzające do znowelizowania przepisu art. 298 § 1 k.k. poprzez ujęcie obok określenia „powoduje zdarzenie” takŜe określenia „pozoruje zdarzenie”. 99 G ó r n i o k O., Przestępstwa gospodarcze…, op. cit., s. 41–42. P o h l Ł., Przestępstwo upozorowania…, op. cit., s. 102. 101 K ę d r a E., op. cit., s. 64. 102 Podobnego zdania są takŜe A. T o b i s i Z. N i e z g o d a; zob.: T o b i s A., op. cit., s. 24 oraz N i e z g o d a Z., op. cit., s. 136. 100 84 Prokuratura i Prawo 10, 2007 Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego VI. Skutek zachowania się sprawcy W literaturze prawa karnego znaleźć moŜna podział przestępstw na przestępstwa formalne i przestępstwa materialne. Kryterium tego podziału jest określenie w przepisie skutku przestępstwa. Kolejną kwestią, co do której nie ma zgodności, a dotyczącą oszustwa ubezpieczeniowego, jest przynaleŜność tego typu przestępstwa do kategorii przestępstw materialnych, znamiennych skutkiem. W doktrynie prawa karnego większość autorów słusznie opowiada się właśnie za materialnym charakterem tego przestępstwa. R. Zakrzewski, wskazując na materialny charakter oszustwa ubezpieczeniowego, podnosi, iŜ dla bytu tego przestępstwa niezbędne jest wystąpienie skutku w postaci zaistnienia określonego zdarzenia, od którego uzaleŜniona jest wypłata odszkodowania. Nie jest konieczne podjęcie działań zmierzających bezpośrednio do uzyskania odszkodowania, ani teŜ samo uzyskanie odszkodowania, poniewaŜ dokonanie oszustwa ubezpieczeniowego zachodzi juŜ wtedy, gdy spowodowane zostało zdarzenie stanowiące podstawę do wypłaty odszkodowania103. Podobnie wypowiada się J. Wojciechowski, takŜe uznając materialny charakter przestępstwa z art. 298 § 1 k.k., dla którego bytu niezbędne jest powstanie skutku działania sprawcy pod postacią zaistnienia określonego zdarzenia, nadto stwierdzając, Ŝe gdy zdarzenie nie nastąpi, to sprawca moŜe odpowiadać jedynie za usiłowanie oszustwa ubezpieczeniowego104. Na materialny charakter oszustwa ubezpieczeniowego zwraca uwagę równieŜ P. Kardas, który jako skutek tego przestępstwa uwaŜa spowodowanie przez sprawcę określonej zmiany w świecie zewnętrznym, co znajduje swoje odzwierciedlenie w opisie znamion przestępstwa, jako zdarzenie będące podstawą do wypłaty odszkodowania105. Przestępstwem materialnym nazywa oszustwo ubezpieczeniowe A. Pyka, zauwaŜając, iŜ ustawodawca nie zaliczył do znamion tego przestępstwa skutku występującego w art. 286 § 1 k.k., a mianowicie niekorzystnego rozporządzenia mieniem przez ubezpieczyciela, lecz skutek w tym przepisie został określony jako zaistnienie zdarzenia będącego podstawą do wypłaty odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia106. TakŜe Ł. Pohl ujmuje przestępstwo z art. 298 § 1 k.k. jako przestępstwo materialne (skutkowe), gdzie skutkiem jest zdarzenie, bez zaistnienia którego nie moŜna mówić o dokonaniu omawianego przestępstwa107. 103 Z a k r z e w s k i R., op. cit., s. 4. W o j c i e c h o w s k i J., op. cit., s. 522. 105 K a r d a s P., op. cit., s. 330. 106 P y k a A., op. cit., s. 16. 107 P o h l Ł., Przestępstwo tzw. oszustwa…, op. cit., s. 85; por. P o h l Ł., Karnomaterialna charakterystyka…, op. cit., s. 89. 104 Prokuratura i Prawo 10, 2007 85 M. Malinowski Natomiast R. Zawłocki stwierdza, Ŝe w przestępstwie z art. 298 § 1 k.k. wynik zachowania się sprawcy został w przepisie ściśle określony, a o materialnym charakterze tego przestępstwa świadczy gramatyczne znaczenie uŜytych pojęć, tzn. techniki legislacyjnej. Autor ten wywodzi, Ŝe znamieniem skutku jest tutaj zdarzenie będące podstawą do wypłaty odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia, stanowiące zarazem wynik karalnego zachowania się sprawcy108. Z kolei W. Jaroch jest zdania, Ŝe oszustwo ubezpieczeniowe ma charakter materialny, a dla jego bytu niezbędne jest powstanie skutku, którym będzie zaistnienie określonego zdarzenia. Nie jest wymagane, Ŝeby zrealizowano wypłatę odszkodowania, gdyŜ wystarczające jest stworzenie przez sprawcę sytuacji, mającej uzasadnić podjęcie decyzji o wypłacie odszkodowania przez instytucję ubezpieczeniową109. Dodać naleŜy, Ŝe wielu innych autorów publikacji i opracowań z dziedziny przestępczości ubezpieczeniowej wyraŜa pogląd o materialnym charakterze oszustwa ubezpieczeniowego. Do grupy tych autorów naleŜą m.in. T. Oczkowski110 i Z. Niezgoda111. Zaznaczyć wypada, Ŝe nieliczni autorzy prezentują odmienne stanowisko, stwierdzając, Ŝe do bytu oszustwa ubezpieczeniowego nie jest wymagane wystąpienie skutku, co sytuuje ten typ przestępstwa w grupie przestępstw formalnych, czyli bezskutkowych. Zdania takie moŜna odnaleźć u H. Prackiego112, J. Skorupki113 i B. Sałaty114. VII. Umyślność działania sprawcy i działanie w celu uzyskania odszkodowania Analiza strony podmiotowej przestępstwa oszustwa ubezpieczeniowego musi zostać poprzedzona uwagą o charakterze ogólnym. NaleŜy bowiem wskazać, iŜ strona podmiotowa kaŜdego przestępstwa moŜe wyraŜać się w umyślności bądź nieumyślności zachowania się sprawcy. Jak wynika z zagroŜenia ustawowego przestępstwa z art. 298 § 1 k.k. oraz z definicji występku, określonej w art. 7 § 3 k.k., oszustwo ubezpieczeniowe naleŜy do grupy przestępstw nazywanych występkami. Zgodnie 108 Z a w ł o c k i R., op. cit., s. 264. J a r o c h W., Przestępczość na rynku ubezpieczeń, Wyd. Poltex, Warszawa 2002, s. 41. 110 O c z k o w s k i T., op. cit., s. 187. 111 N i e z g o d a Z., op. cit., s. 137. 112 P r a c k i H., Nowe rodzaje przestępstw gospodarczych, Prok. i Pr. 1995, nr 1, s. 49. 113 S k o r u p k a J., Uwagi porównawcze na temat cywilnej i karnej ochrony praw majątkowych ubezpieczycieli, Prok. i Pr. 2000, nr 2, s. 48. 114 S a ł a t a B., Problemy prawne związane ze ściganiem przestępczości ubezpieczeniowej w praktyce prokuratorskiej, Prok. i Pr. 2003, nr 9, s. 132. 109 86 Prokuratura i Prawo 10, 2007 Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego z treścią art. 8 k.k. występek moŜna popełnić umyślnie, bądź nieumyślnie, przy czym nieumyślnie tylko wtedy, gdy ustawa tak stanowi. Z uwagi na brak w treści art. 298 k.k. wariantu nieumyślnego zachowania sprawcy, naleŜy stwierdzić, iŜ oszustwo ubezpieczeniowe moŜna popełnić jedynie umyślnie. Odwołując się do treści przepisu art. 9 § 1 k.k. zauwaŜyć trzeba, Ŝe czyn zabroniony jest popełniony umyślnie, jeśli sprawca ma zamiar jego popełnienia, tzn. sprawca chce go popełnić – i wówczas jest to zamiar bezpośredni, lub sprawca, przewidując moŜliwość popełnienia tego czynu, godzi się na to – i wówczas jest to zamiar ewentualny. Zastrzec tutaj naleŜy, iŜ w przypadku oszustwa ubezpieczeniowego strona podmiotowa sprowadza się wyłącznie do zamiaru bezpośredniego. Przyczyną ograniczenia strony podmiotowej jedynie do zamiaru bezpośredniego jest wskazana przez ustawodawcę konieczność działania w celu uzyskania odszkodowania. Zatem przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego naleŜy uznać jako przestępstwo kierunkowe, tzn. znamienne celem, a zamiar sprawcy przybierze tutaj szczególną postać zamiaru bezpośredniego kierunkowego. Natomiast celem sprawcy tegoŜ przestępstwa jest uzyskanie odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia. W literaturze przedmiotu występują poglądy zasadniczo zgodnie przyjmujące kierunkowy charakter omawianego typu przestępstwa115. Stanowisko takie reprezentują m.in.: J. Wojciechowski116, M. Bojarski117, A. Pyka118, Ł. Pohl119, R. Zawłocki120 i T. Oczkowski121. Spowodowanie zdarzenia ubezpieczeniowego musi być poprzedzone powzięciem przez sprawcę oszustwa ubezpieczeniowego zamiaru bezpośredniego kierunkowego, tzn. sprawca musi sobie uprzednio załoŜyć cel uzyskania odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia nielegalną drogą, a następnie podczas realizacji znamienia czynnościowego (powodowania zdarzenia) sprawcy powinna towarzyszyć świadomość działania w powyŜszym celu. Zarówno cel uzyskania odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia, jak i świadomość okoliczności, Ŝe powoduje się zdarzenie będące podstawą do uzyskania odszkodowania – muszą zaistnieć łącznie122. Działanie w celu uzyskania odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia – jako znamię przestępstwa określonego w art. 298 § 1 k.k. naleŜy interpretować analogicznie, jak działanie w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, co jest znamieniem klasycznego oszustwa z art. 286 § 1 k.k. W przypadku 115 G ó r n i o k O., Przestępstwa gospodarcze…, op. cit., s. 39. W o j c i e c h o w s k i J., op. cit., s. 521. 117 B o j a r s k i M., op. cit., s. 815. 118 P y k a A., op. cit., s. 16. 119 P o h l Ł., Karnomaterialna charakterystyka…, op. cit., s. 89. 120 Z a w ł o c k i R., op. cit., s. 265. 121 O c z k o w s k i T., op. cit., s. 188. 122 P o h l Ł., Przestępstwo upozorowania…, op. cit., s. 202. 116 Prokuratura i Prawo 10, 2007 87 M. Malinowski oszustwa ubezpieczeniowego korzyścią majątkową – pozostając w zgodzie z rozumieniem tego określenia ujętym w art. 115 § 4 k.k. – jest konkretna suma pienięŜna składająca się na odszkodowanie z tytułu ubezpieczenia majątkowego123. Istotne jest w tym miejscu zasygnalizowanie powaŜnych trudności, jakie napotykają na swej drodze organy ścigania, a które związane są z dowodzeniem sprawstwa w przypadku oszustw ubezpieczeniowych. Przyczyną owych trudności jest konieczność kaŜdorazowego wykazania sprawcy oszustwa ubezpieczeniowego działania w celu uzyskania odszkodowania, a więc – udowodnienia zamiaru bezpośredniego kierunkowego. Znaczenie problemów dowodowych w sprawach o oszustwa ubezpieczeniowe najbardziej wnikliwie przeanalizował E. Kędra, który zauwaŜył, Ŝe „udowodnienie zamiaru znamiennego celem opisanym w art. 4 będzie utrudnione, gdy sprawca nie przyznaje się do tak opisanej winy, przedstawia róŜne inne motywacje obronne, gdy powodującym bezpośrednio, «własnoręcznie» zdarzenie jest zleceniobiorca nie informowany przez zleceniodawcę o powodach niszczycielskiej, opłaconej akcji. Dylematy nastręczać będą zdarzenia, w których cel wymagany przez art. 4 ustawy o ochronie... okaŜe się drugorzędny, wręcz marginesowy wobec innego, zasadniczego dla sprawcy, takiego np. jak zatarcie śladów przestępstwa przez zniszczenie jego nośników, zemsta, wyeliminowanie uciąŜliwych wspólników, emocjonalne rozładowanie konfliktów rodzinnych, a niejako przy okazji ewentualne uzyskanie odszkodowania (...). Są nikłe szanse, by – z uwagi na ustawowe cechy czynu – inkorporacja dowodów winy w przejawach zachowania i skutkach przybierała w praktyce postacie pozwalające jednoznacznie udowodnić ustawowy cel”124. Ilustracją wskazanych trudności dowodowych jest wypowiedź zajmującego się badaniem spraw z zakresu przestępczości ubezpieczeniowej prokuratora B. Sałaty: „Natomiast w prowadzonych postępowaniach karnych w przypadku braku przyznania się podejrzanych do zarzucanych im przestępstw z art. 298 § 1 k.k. w znacznym stopniu utrudnione jest udowodnienie popełnienia przestępstwa. Powoływani w sprawach biegli rzeczoznawcy nie zawsze są w stanie wydać opinię, czy zgłoszona kolizja nosi cechy przypad123 Podobne stanowisko moŜna odnaleźć takŜe w opracowaniach następujących autorów: Z a k r z e w s k i R., op. cit., s. 4 i K a r d a s P., op. cit., s. 331–332, gdzie trafnie podniesiono, iŜ „sprawca bowiem, powodując zdarzenie będące podstawą do wypłaty odszkodowania, zmierza tym samym do uzyskania dla siebie lub innego podmiotu przysporzenia majątkowego, polegającego na zwiększeniu jego aktywów poprzez otrzymanie określonej kwoty pienięŜnej z tytułu ubezpieczenia”; G ó r n i o k O., Przestępstwa gospodarcze…, op. cit., s. 44–45; P y k a A., op. cit., s. 16–17; W o j c i e c h o w s k i J., op. cit., s. 522; O c z k o w s k i T., op. cit., s. 188; P o h l Ł., Karnomaterialna charakterystyka…, op. cit., s. 90; Z a w ł o c k i R., op. cit., s. 265. 124 K ę d r a E., op. cit., s. 63. 88 Prokuratura i Prawo 10, 2007 Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego kowości, a zaistniałe uszkodzenia samochodów są adekwatne do opisywanego przebiegu kolizji przez jej uczestników. Trudność opiniowania wynika z tego, iŜ biegli w toku postępowania przygotowawczego mogą się oprzeć jedynie na dokumentacji fotograficznej zawartej w aktach szkody. W toku postępowań karnych stwierdzono przypadki, iŜ biegli rzeczoznawcy powoływani przez firmy ubezpieczeniowe w toku procedury odszkodowawczej wydawali opinię o rzeczywistym zaistnieniu kolizji i rodzaju powstałych uszkodzeń samochodów, opierając się na oględzinach tych samochodów i relacjach o przebiegu kolizji jej uczestników. Było to podstawą wypłaty odszkodowań. Dopiero w postępowaniu karnym wyjaśnienia niektórych współsprawców kolizji pozwalały na stwierdzenie, iŜ kolizje te były zaplanowane i zrealizowane jedynie w celu wyłudzenia odszkodowania”125. VIII. Tryb ścigania za oszustwa ubezpieczeniowe i zagroŜenie karami Przestępstwo opisane w art. 298 § 1 k.k. naleŜy do kategorii przestępstw publicznoskargowych i jest ścigane z urzędu. PowyŜsza okoliczność sprawia, Ŝe w przypadku oszustwa ubezpieczeniowego organ powołany do ścigania przestępstw jest obowiązany do wszczęcia i przeprowadzenia postępowania przygotowawczego, a oskarŜyciel publiczny takŜe do wniesienia i popierania oskarŜenia o taki czyn. Wskazany obowiązek został nałoŜony na organy ścigania i prokuratora na mocy art. 10 § 1 k.p.k. Publicznoskargowy charakter omawianego przestępstwa wiąŜe się takŜe z jedną z naczelnych zasad procesu karnego, mianowicie z zasadą ścigania z urzędu. Zgodnie z tą zasadą, organy powołane do ścigania przestępstw działają niezaleŜnie od wniosku zainteresowanych podmiotów, a zwłaszcza rozpoczynają ściganie z własnej inicjatywy, bez względu na wolę osób pokrzywdzonym przestępstwem. ZałoŜeniem omawianej zasady jest uznanie, Ŝe skoro przestępstwo narusza porządek prawny, to konieczna jest reakcja nań w postaci kary, a odstąpić od wymierzenia kary moŜe tu jedynie właściwy organ. Zatem przy ściganiu przestępstw publicznoskargowych interes społeczny ma prymat nad interesem pokrzywdzonego, który nie zawsze jest zainteresowany ujawnieniem przestępstwa i ściganiem jego sprawcy126. Jak juŜ wspomniano w niniejszym opracowaniu, przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego jest występkiem. Ustawodawca przewidział za popełnienie przestępstwa z art. 298 § 1 k.k. karę od 3 miesięcy do 5 lat pozbawienia wolności. 125 126 S a ł a t a B., op. cit., s. 139. D a s z k i e w i c z W., Proces karny. Część ogólna, Przedsiębiorstwo Wydawnicze Ars boni et aequi, Poznań 1995, s. 61. Prokuratura i Prawo 10, 2007 89 M. Malinowski Działanie sprawcy oszustwa ubezpieczeniowego uwarunkowane jest celem w postaci uzyskania odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia. Cel ten – jak to juŜ dowiedziono – jest zbieŜny z celem sprawcy klasycznego oszustwa, tj. działaniem w celu osiągnięcia korzyści majątkowej. W związku z tym nie występują Ŝadne przeszkody, aby przy wymierzaniu kary sprawcy oszustwa ubezpieczeniowego sąd mógł oprzeć się na podstawie art. 33 § 2 k.k. i wymierzyć obok kary pozbawienia wolności, takŜe karę grzywny. Zgodnie bowiem z treścią przepisu art. 33 § 2 k.k., sąd moŜe wymierzyć grzywnę takŜe obok kary pozbawienia wolności wymienionej w art. 32 pkt 3, jeŜeli sprawca dopuścił się czynu w celu osiągnięcia korzyści majątkowej lub gdy korzyść majątkową osiągnął. O. Górniok słusznie zauwaŜa, Ŝe korzyść owa, jaką osiąga sprawca oszustwa ubezpieczeniowego, musi być korzyścią niegodziwą, tzn. taką, która nie naleŜy się sprawcy zgodnie ze stosunkiem prawnym w momencie czynu127. W praktyce, przy wymierzaniu kary za przestępstwo z art. 298 § 1 k.k., znaleźć moŜe zastosowanie takŜe przepis art. 58 § 3 k.k. Wówczas zamiast kary pozbawienia wolności zostanie orzeczona kara łagodniejszego rodzaju, jak kara grzywny, bądź kara ograniczenia wolności. Zgodnie bowiem z treścią przepisu art. 58 § 3 k.k., jeŜeli przestępstwo zagroŜone jest karą pozbawienia wolności nie przekraczającą 5 lat, sąd moŜe orzec zamiast kary pozbawienia wolności grzywnę albo karę ograniczenia wolności, w szczególności, jeśli równocześnie orzeka środek karny. Ł. Pohl w swojej rozprawie doktorskiej poddaje analizie poszczególne środki karne pod kątem moŜliwości ich orzeczenia przez sąd wobec sprawcy przestępstwa z art. 298 § 1 k.k. Autor ten dochodzi do wniosku, Ŝe w przypadku omawianego przestępstwa moŜliwe będzie orzeczenie takich środków karnych, jak: – zakaz zajmowania stanowiska albo wykonywania określonego zawodu (dotyczyć to moŜe pracowników instytucji ubezpieczeniowych, a szczególnie likwidatorów rzekomych szkód), – zakaz prowadzenia pojazdów (dotyczyć to moŜe sprawców pozorowanych wypadków drogowych, którzy zarazem wyczerpali znamiona takŜe przestępstw przeciwko bezpieczeństwu w komunikacji), – przepadek przedmiotów stanowiących mienie ruchome, które słuŜyły, bądź były przeznaczone do popełnienia przestępstwa chodzić tu moŜe o: samochody – przy ubezpieczeniach komunikacyjnych, wytrychy i łomy – przy ubezpieczeniach kradzieŜowych, czy teŜ środki łatwopalne – przy ubezpieczeniach ogniowych. 127 90 G ó r n i o k O., Przestępstwa gospodarcze…, op. cit., s. 44–45. Prokuratura i Prawo 10, 2007 Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego Ponadto według wymienionego autora, wobec sprawcy przestępstwa z art. 298 § 1 k.k., działającego w warunkach art. 65 k.k., sąd moŜe orzec na podstawie art. 45 k.k. przepadek korzyści majątkowych pochodzących chociaŜby pośrednio z popełnienia przestępstwa128. Wobec sprawcy oszustwa ubezpieczeniowego moŜliwe będzie takŜe zastosowanie instytucji warunkowego umorzenia postępowania karnego w przypadku wystąpienia przesłanek z art. 66 § 1 i § 3 k.k.129. Odmienny pogląd prezentuje w tym zakresie Ł. Pohl, który twierdzi, Ŝe z uwagi na brak pokrzywdzonego w przestępstwie z art. 298 § 1 k.k., będącym przestępstwem z abstrakcyjnego zagroŜenia, niemoŜliwe jest zastosowanie instytucji warunkowego umorzenia postępowania karnego. W sytuacji takiej występuje „brak jednej ze stron ewentualnego pojednania oraz brak szkody wyrządzonej przestępstwem z art. 298 § 1 k.k.”130. Zdanie Ł. Pohla jest w tym zakresie dyskusyjne. IX. Instytucja czynnego Ŝalu sprawców oszustw ubezpieczeniowych W art. 298 § 2 k.k. została zawarta klauzula niekaralności, czyli inaczej mówiąc instytucja czynnego Ŝalu, nazywana takŜe przez niektórych autorów „quasi-czynnym”131, w ramach której nie podlega karze ten, kto przed wszczęciem postępowania karnego dobrowolnie zapobiegł wypłacie odszkodowania. Znaczenie tej instytucji jest o tyle istotne, Ŝe zapewnia ona bezkarność sprawcy oszustwa ubezpieczeniowego, oczywiście przy spełnieniu warunków określonych w tym przepisie. P. Kardas zauwaŜa, Ŝe przepis ten jest odzwierciedleniem przyjętej w kodeksie karnym „zasady moŜliwie szerokiego rozwiązywania powstałego w wyniku popełnienia przestępstwa konfliktu społecznego poprzez zapobieŜenie przez sprawcę powstaniu szkody, a więc naruszeniu chronionego dobra prawnego”132. Natomiast R. Zawłocki jest zdania, Ŝe znaczenie tej instytucji sprowadza się do swoistego wynagrodzenia sprawcy przestępstwa z art. 298 § 1 k.k. poprzez uznanie niekaralności tej osoby z uwagi na to, Ŝe zapobiegła wystąpieniu szkody, stanowiącej rzeczywisty rezultat jego działań133. 128 P o h l Ł., Przestępstwo upozorowania…, op. cit., s. 324–326. Zdanie to podzielają m.in. autorzy publikacji: K a r d a s P., op. cit., s. 332; Z a w ł o c k i R., op. cit., s. 265. 130 P o h l Ł., Przestępstwo upozorowania…, op. cit., s. 327. 131 P y k a A., op. cit., s. 17. 132 K a r d a s P., op. cit., s. 332. 133 Z a w ł o c k i R., op. cit., s. 266. 129 Prokuratura i Prawo 10, 2007 91 M. Malinowski Analizę klauzuli niekaralności z art. 298 § 2 k.k. naleŜy rozpocząć od omówienia zwrotu: „przed wszczęciem postępowania karnego”. Zgodnie z przepisami k.p.k., postępowanie przygotowawcze wszczyna się, jeŜeli zachodzi uzasadnione podejrzenie popełnienia przestępstwa. Wówczas wydaje się postanowienie o wszczęciu śledztwa lub dochodzenia, w którym określa się czyn będący przedmiotem postępowania oraz jego kwalifikację prawną. Chodzi tutaj o wszczęcie postępowania „w sprawie” (tzw. faza in rem), a nie o postępowanie „przeciwko osobie” (tzw. faza in personam)134. Dalej, zaznaczyć trzeba, Ŝe owo wszczęcie postępowania karnego musi dotyczyć działania sprawcy spowodowania zdarzenia będącego podstawą do wypłaty odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia majątkowego, tj. popełnienia przestępstwa z art. 298 § 1 k.k. Wszczęcie postępowania karnego o przestępstwo inne niŜ oszustwo ubezpieczeniowe, np. sprowadzenie zdarzenia zagraŜającego Ŝyciu lub zdrowiu wielu osób albo mieniu w wielkich rozmiarach, mające postać poŜaru (art. 163 § 1 pkt 1 k.k.), czy teŜ uszkodzenie mienia (art. 288 § 1 k.k.) – nie jest postępowaniem karnym, którego wszczęcie zamyka drogę sprawcy przestępstwa z art. 298 § 1 k.k. do skorzystania z dobrodziejstwa instytucji czynnego Ŝalu z art. 298 § 2 k.k. Sprawca taki, chcąc uchylić się od kary za dokonane oszustwo ubezpieczeniowe, musi „zdąŜyć” z dobrowolnym zapobieŜeniem wypłacie odszkodowania, zanim organy ścigania wszczną śledztwo lub dochodzenie w sprawie o przestępstwo z art. 298 § 1 k.k. Wątpliwości pojawiają się w sytuacji, gdy podczas prowadzenia postępowania karnego wystąpi tzw. „kaskada kwalifikacji prawnej”, tzn. postępowanie karne wszczęte o przestępstwo z jednego przepisu prawa karnego, z biegiem czasu i w miarę czynienia kolejnych ustaleń stanu faktycznego, przeobraŜa się w postępowanie o przestępstwo z innego przepisu prawa karnego (z art. 298 § 1 k.k.)135. Nie jest oczywiste, czy w takich okolicznościach sprawca będzie mógł skorzystać z instytucji czynnego Ŝalu, a nawet jeśli będzie mógł, to nie jest czytelne, w którym momencie. Kolejną przesłanką instytucji czynnego Ŝalu z art. 298 § 2 k.k. jest „dobrowolność” zapobiegnięcia wypłacie odszkodowania. Przy interpretacji tego określenia warto odwołać się do ujęcia „dobrowolności” (omawianego wprawdzie przy zagadnieniu odstąpienia od usiłowania), jakie zaprezentował A. Spotowski. Autor ten niezwykle trafnie ujął istotę dobrowolności wskazując, iŜ wystąpi ona wówczas, gdy „sprawca swym zachowaniem przekonuje, Ŝe chce przestrzegać porządku prawnego: niedobrowolne odstąpienie za- 134 135 92 Inaczej: R o g a l a R., op. cit., s. 65. Ibidem. Prokuratura i Prawo 10, 2007 Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego chodzi natomiast wtedy, gdy sprawca przerywa swą akcję przestępną nie po to, aby przestrzegać porządku prawnego, lecz ze względów taktycznych”136. Następnym wymogiem skorzystania przez sprawcę z klauzuli niekaralności jest „zapobieŜenie wypłacie odszkodowania”. Polegać to będzie na podjęciu przez sprawcę działań, których konsekwencją będzie niewypłacenie odszkodowania przez ubezpieczyciela. Działania sprawcy mogą się przejawiać w tym zakresie m.in. w: niezgłoszeniu ubezpieczycielowi o spowodowaniu zdarzenia i niedoprowadzeniu do oszacowania szkody, niezłoŜeniu wniosku o wypłatę odszkodowania, wyraźnej rezygnacji z pobrania odszkodowania juŜ po złoŜeniu wniosku o jego wypłatę, zerwaniu umowy ubezpieczenia, niepodjęciu odszkodowania od ubezpieczyciela. Jeśli sprawcą oszustwa ubezpieczeniowego jest osoba niezwiązana umową ubezpieczenia, to chcąc skorzystać z uregulowania określonego w art. 298 § 2 k.k., powinna ona nakłonić ubezpieczonego do realizacji ww. działań137. Stosowanie klauzuli niekaralności z art. 298 § 2 k.k. doznaje pewnych ograniczeń. NaleŜą do nich ograniczenia podmiotowe i ograniczenia przedmiotowe. Pierwsze z ograniczeń odnoszą się do kwestii, Ŝe czynny Ŝal sprawcy jest okolicznością ściśle osobistą, uwzględnianą jedynie wobec osoby, której dotyczy. Dlatego teŜ, jeŜeli dwóch sprawców dopuściło się przestępstwa oszustwa ubezpieczeniowego, a jeden z nich dobrowolnie zapobiegł wypłacie odszkodowania, to z instytucji czynnego Ŝalu skorzysta jedynie wymieniony sprawca, a drugi natomiast poniesie odpowiedzialność karną z art. 298 § 1 k.k. Ograniczenia przedmiotowe polegać będą na tym, Ŝe uchylenie odpowiedzialności karnej za oszustwo ubezpieczeniowe nie spowoduje automatycznie uchylenia odpowiedzialności karnej za inne przestępstwo, którego jednocześnie dopuścił się sprawca oszustwa ubezpieczeniowego, np. sprowadzenie zdarzenia zagraŜającego Ŝyciu lub zdrowiu wielu osób albo mieniu w wielkich rozmiarach, mające postać poŜaru (art. 163 § 1 pkt 1 k.k.)138. X. Zbieg przepisów ustawy Najczęstszymi przypadkami zachodzącymi w praktyce są sytuacje, gdzie sprawca najpierw w celu uzyskania odszkodowania z tytułu umowy ubezpie136 S p o t o w s k i A., O odstąpieniu od usiłowania, PiP, 1980, nr 6, s. 94; na temat pojęcia „dobrowolności” szerzej zob. R a g l e w s k i J., Dobrowolne odstąpienie od czynu jako przesłanka instytucji czynnego Ŝalu, Prok. i Pr. 1997, nr 3, s. 37–48. 137 K a r d a s P., op. cit., s, 333; zob. takŜe: P y k a A., op. cit., s. 17. 138 P y k a A., op. cit., s. 18; analizę konkretnego przypadku z praktyki prokuratorskiej dotyczącego zastosowania instytucji czynnego Ŝalu wobec sprawcy oszustwa ubezpieczeniowego oraz porównanie pozycji takiego sprawcy z pozycją drugiego sprawcy odpowiadającego karnie za popełnione przestępstwo przedstawił: M a l i n o w s k i M., op. cit., s. 36–39. Prokuratura i Prawo 10, 2007 93 M. Malinowski czenia spowodował zdarzenie będące podstawą do wypłaty takiego odszkodowania (oszustwo ubezpieczeniowe), a następnie złoŜył w zakładzie ubezpieczeń wniosek o wypłatę nienaleŜnego odszkodowania. Dalej następowało ujawnienie przez ubezpieczyciela mechanizmu przestępczego działania sprawcy, co skutkowało odmową wypłaty odszkodowania sprawcy (usiłowanie wyłudzenia – czyli oszustwa klasycznego), bądź teŜ dochodziło do wypłaty nienaleŜnego odszkodowania na skutek niezorientowania się w porę ubezpieczyciela (wyłudzenie – czyli oszustwo klasyczne). W tym kontekście istotne będzie ustalenie, czy w opisanej – modelowej sytuacji pomiędzy art. 298 § 1 k.k. a art. 286 § 1 k.k. zachodzi zbieg przepisów ustawy, czy teŜ zbieg przestępstw. Większość autorów jest zdania, Ŝe w omawianym przypadku zachodzi kumulatywny zbieg przepisów ustawy. Stanowisko takie prezentują m.in.: H. Pracki139, J. Skorupka140, B. Sałata141, R. Rogala142, E. Kędra143 i W. Jaroch144. Konsekwencją stosowania kumulatywnego zbiegu przepisów ustawy jest orzekanie kary na podstawie przepisu najsurowszego. Natomiast kilku innych autorów wyraŜa pogląd, Ŝe w analizowanej sytuacji występuje wielość czynów i w konsekwencji wielość przestępstw. Autorzy ci optują za stosowaniem konstrukcji wpółukaranego przestępstwa uprzedniego (oszustwa ubezpieczeniowego). Do przedstawicieli tego twierdzenia naleŜą: P. Kardas145, K. Buchała146 i G. Wiciński147. Ł. Pohl, analizując moŜliwe konfiguracje prawne art. 298 § 1 k.k. i art. 286 § 1 k.k., odrzucił opcję zbiegu przepisów ustawy z uwagi na brak tego samego czynu, czyli brak toŜsamości czynu. Autor ten przyjął, Ŝe jedynym prawidłowym rozwiązaniem jest stosowanie uwzględnianego (realnego) zbiegu przestępstw, zakładającego wymierzenie kar za zbiegające się przestępstwa z art. 298 § 1 k.k. i z art. 286 § 1 k.k., a następnie łączenie tych kar jednostkowych w karze łącznej na podstawie art. 86 § 1 k.k.148. Koncepcja Ł. Pohla została w doktrynie przyjęta przez R. Zawłockiego149. Jak wynika z doświadczenia zawodowego i badań autora niniejszego artykułu, koncepcja Ł. Pohla nie znalazła zastosowania w praktyce, a organy 139 P r a c k i H., op. cit., s. 49. S k o r u p k a J., op. cit., s. 57. S a ł a t a B., op. cit., s. 139. 142 R o g a l a R., op. cit., s. 61. 143 K ę d r a E., op. cit., s. 64. 144 J a r o c h W., Przestępstwa ubezpieczeniowe, Monitor Prawn. 1998, nr 11, s. 424. 145 K a r d a s P., op. cit., s. 335. 146 B u c h a ł a K., op. cit., s. 38. 147 W i c i ń s k i G., op. cit., s. 42. 148 P o h l Ł., Przestępstwo upozorowania wypadku ubezpieczeniowego a przestępstwo oszustwa, RPEiS 2002, nr 3, s. 126–129. 149 Z a w ł o c k i R., op. cit., s. 267. 140 141 94 Prokuratura i Prawo 10, 2007 Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego ścigania i sądy przyjmują najczęściej kumulatywny zbieg przepisów ustawy w omawianych przypadkach. Ograniczone ramy niniejszego opracowania nie pozwalają na dodatkową prezentację szczegółowych wyników badań akt postępowań karnych w sprawach o przestępstwa z art. 298 § 1 k.k., które przeprowadził autor artykułu. Zagadnienia te – z uwagi na ich obszerność, a takŜe niewątpliwe praktyczne znaczenie – zasługują na osobne potraktowanie w formie odrębnego opracowania. XI. Podsumowanie Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego zostało wprowadzone do polskiego prawa karnego na mocy art. 4 ust. 1 ustawy z dnia 12 października 1994 r. o ochronie obrotu gospodarczego i zmianie niektórych przepisów prawa karnego (Dz. U. Nr 126, poz. 615), która weszła w Ŝycie w dniu 1 stycznia 1995 r. Następnie oszustwo ubezpieczeniowe zostało włączone w niemalŜe niezmienionym kształcie do katalogu przestępstw obowiązującego od dnia 1 września 1998 r. kodeksu karnego z dnia 6 kwietnia 1997 r. (Dz. U. Nr 88, poz. 553) i określone w treści art. 298 § 1. Większość autorów publikacji z zakresu przestępczości ubezpieczeniowej przyjęła dla omawianego typu przestępstwa nazwę: oszustwo ubezpieczeniowe, bądź zamiennie: oszustwo asekuracyjne. Jedynie dwoje autorów określa przestępstwo z art. 298 § 1 k.k. jako upozorowanie wypadku ubezpieczeniowego. Przestępstwo oszustwa ubezpieczeniowego naleŜy do kategorii przestępstw mających na celu ochronę obrotu gospodarczego. Jest to przestępstwo powszechne, tj. takie, którego dopuścić się moŜe kaŜdy człowiek mogący ponieść odpowiedzialność karną. W doktrynie prawa karnego trudno znaleźć jednolitą interpretację poszczególnych znamion przestępstwa z art. 298 § 1 k.k. Zachowanie się sprawcy przestępstwa oszustwa ubezpieczeniowego polega na tym, Ŝe osoba taka powoduje zdarzenie będące podstawą do wypłaty odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia. Umowa ubezpieczenia, o której mowa w analizowanym przepisie, dotyczy jedynie ubezpieczeń majątkowych, a nie odnosi się do ubezpieczeń osobowych. Natomiast znamię czasownikowe „powoduje” naleŜy interpretować stricte językowo i odnosić je do zdarzeń rzeczywiście spowodowanych, a nie stosować go w przypadkach zdarzeń pozorowanych. Oszustwo ubezpieczeniowe naleŜy do przestępstw materialnych, znamiennych skutkiem. Skutek w tym przypadku obejmuje wystąpienie zdarzenia będącego podstawą do wypłaty odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia. Prokuratura i Prawo 10, 2007 95 M. Malinowski Przestępstwo określone w art. 298 § 1 k.k. jest przestępstwem kierunkowym, znamiennym celem. Celem jest tutaj uzyskanie odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia. Praktyka organów ścigania wskazuje, Ŝe konieczność kaŜdorazowego wykazania sprawcy oszustwa ubezpieczeniowego działania w celu uzyskania odszkodowania napotyka na powaŜne trudności dowodowe. Analizowany typ przestępstwa naleŜy do kategorii przestępstw publicznoskargowych i jest ścigany z urzędu. Za popełnienie tego przestępstwa ustawodawca przewidział karę od 3 miesięcy do 5 lat pozbawienia wolności. W art. 298 § 2 k.k. przewidziano moŜliwość zastosowania instytucji czynnego Ŝalu wobec sprawcy oszustwa ubezpieczeniowego. Na mocy tegoŜ przepisu nie podlega karze ten, kto przed wszczęciem postępowania karnego dobrowolnie zapobiegł wypłacie odszkodowania. Najczęstsza sytuacja występująca w praktyce to przypadek, gdy sprawca najpierw dopuszcza się przestępstwa oszustwa ubezpieczeniowego z art. 298 § 1 k.k., a następnie składa w firmie ubezpieczeniowej wniosek o wypłatę nienaleŜnego odszkodowania i wyłudza to odszkodowanie. Wówczas organy ścigania i sądy przyjmowały najczęściej kumulatywny zbieg przepisów ustawy pomiędzy art. 298 § 1 k.k. a art. 286 § 1 k.k. 96 Prokuratura i Prawo 10, 2007