1.A. Nałęcz_Organizacja pracy Rady Ministrów i jej organów
Transkrypt
1.A. Nałęcz_Organizacja pracy Rady Ministrów i jej organów
ANDRZEJ NAŁĘCZ* Organizacja pracy Rady Ministrów i jej organów pomocniczych a wykonywanie zadań w zakresie legislacji Zagadnienia wprowadzające Zgodnie z Konstytucją RP z 1997 r., podstawowe zadania1 Rady Ministrów polegają na prowadzeniu polityki wewnętrznej i zagranicznej Rzeczypospolitej Polskiej (art. 146 ust. 1) i kierowaniu administracją rządową (art. 146 ust. 3). W ramach tych dwóch głównych zadań, Rada Ministrów wykonuje zadania i kompetencje określone w art. 146 ust. 4 Konstytucji. Wyliczenie to ma charakter przykładowy. Szczególnie interesujące wydają się zadania związane z przedsięwzięciami legislacyjnymi Rady Ministrów. Wydając akty prawne albo przynajmniej biorąc udział w procesie legislacyjnym, przekuwa ona swoją polityczną wizję państwa w wiążące normy, które muszą być stosowane przez inne organy władzy publicznej oraz często także przestrzegane przez jednostki. Legislację jako taką najczęściej kojarzy się z szeroko pojmowanym prawodawstwem, a rzadziej z samym tylko ustawodawstwem2. W ujęciu dynamicznym legislacja to proces stanowienia aktów prawnych, w ujęciu statycznym zaś to konkretny akt prawotwórczy, czyli „produkt” wskazanego procesu3. „Legislacja administracyjna” a do tej właśnie kategorii należą prawotwórcze przedsięwzięcia Rady Ministrów jest terminem niejednoznacznym4. Zdaniem Tomasza Bąkowskiego obejmuje przede wszystkim stanowienie aktów podustawowych5, ale także działania podmiotów administracji „będące partycypacją przy tworzeniu prawa przez inne organy władzy publicznej (np. udział administracji rządowej w procesie ustawodawczym, w którym główną rolę pełnią organy władzy ustawodawczej Sejm i Senat)”6. W świetle Dr Andrzej Nałęcz – adiunkt w Katedrze Prawnych Problemów Administracji i Zarządzania na Wydziale Zarządzania Uniwersytetu Warszawskiego 1 „Zadaniami” nazywa te dwa podstawowe kierunki działań Rady Ministrów J. Zimmermann, Prawo administracyjne, Warszawa 2008, s. 145. Z kolei J. Jagielski posługuje się w tym zakresie określeniem „funkcja”, J. Jagielski, Administracja centralna (w:) M. Wierzbowski (red.), Prawo administracyjne, Warszawa 2009, s. 143-144. 2 M. Stahl, Z. Duniewska, Legislacja administracyjna - zagadnienia wprowadzające (w:) Legislacja administracyjna. Teoria, orzecznictwo, praktyka, M. Stahl, Z. Duniewska (red.), Warszawa 2012, s. 19. 3 Tamże, s. 21-22. 4 Tamże, s. 19. 5 T. Bąkowski (w:) Zarys legislacji administracyjnej. Uwarunkowania i zasady prawotwórczej działalności administracji publicznej, T. Bąkowski, P. Uziębło, G. Wierczyński (red.), Wrocław 2010, s. 14-15. 6 Tamże, s. 15. powyższego, do zadań Rady Ministrów w zakresie legislacji należy zaliczyć nie tylko stanowienie aktów prawa powszechnie obowiązującego i wewnętrznego, lecz także działania związane z opracowywaniem projektów ustaw, kierowanych następnie do Sejmu7. Konstytucja upoważniła Radę Ministrów do określenia organizacji i trybu jej pracy. Celowe wydaje się zbadanie, czy rzeczywiście rozwiązania przyjęte w Regulaminie pracy Rady Ministrów, uzupełnione innymi aktami prawa wewnętrznego oraz instrukcjami, przyczyniają się do prawidłowego wykonywania legislacyjnych zadań rządu. W ocenie prawidłowości unormowania stosowanego w tym zakresie procesu pomogą warunki tworzenia dobrego prawa, zebrane przez M. Stahl i Z. Duniewską. Dobra procedura legislacyjna racjonalnie łączy demokratyzm (w tym zakresie chodzi m.in. o akceptowalność prawa przez zainteresowanych) i fachowość, pozwala zapewnić spójność porządku prawnego i zachowanie wartości konstytucyjnych w szczególności praw i wolności jednostki a także jest sprawiedliwa i skuteczna oraz prowadzi do kontroli kosztów i korzyści projektowanych regulacji prawnych8. Jak zauważył Jan Boć, „ulepszania układu organizacyjnego administracji nie można przeprowadzać wyłącznie w kontekście uregulowań prawnych”9. Dlatego w niniejszym tekście podjęto także próbę oceny praktycznego wykorzystania ustanowionych przez Radę Ministrów norm kształtujących rządową legislację przez organy administracji centralnej. Zarys rządowego procesu legislacyjnego na podstawie regulaminu pracy Rady Ministrów z 2013 r. Nowy Regulamin pracy Rady Ministrów10 (dalej: Regulamin z 2013 r.), który zastąpił Regulamin uchwalony w 2002 r. i parokrotnie nowelizowany11, kładzie nacisk na poprawę przejrzystości rządowego procesu legislacyjnego, zarówno dotyczącego ustaw (w tym założeń ustaw) jak i rozporządzeń oraz aktów prawa wewnętrznego. Jak wykaże szczegółowa analiza, nie wszystkie założenia udało się osiągnąć, jednak co do zasady rządowy proces decyzyjny w Zob. E. Ochendowski, Prawo administracyjne. Część ogólna, Toruń 2013, s. 279; J. Kostrubiec, Zasady przygotowywania rządowego projektu ustawy (w:) Legislacja administracyjna, M. Karpiuk, J. Kostrubiec, M. Paździor, K. Popik-Chorąży, K. Sikora, Warszawa 2013, s. 73. 8 M. Stahl, Z. Duniewska, Legislacja… (w:) Legislacja…, M. Stahl, Z. Duniewska (red.), s. 24-27. 9 J. Boć, Założenia badawcze struktur administracji publicznej (w:) J. Zimmermann (red.), Koncepcja systemu prawa administracyjnego, WarszawaKraków 2007, s. 188. 10 Uchwała nr 190 Rady Ministrów z dnia 29 października 2013 r. - Regulamin pracy Rady Ministrów, Monitor Polski z 2013 r., poz. 979. 11 Uchwała nr 49 Rady Ministrów z dnia 19 marca 2002 r. - Regulamin pracy Rady Ministrów, Monitor Polski z 2002 r., nr 13, poz. 221 ze zm. - dalej: Regulamin z 2002 r. 7 zakresie tworzenia prawa i innych dokumentów rzeczywiście został doprecyzowany, czego od dawna oczekiwała doktryna12. Regulamin z 2013 r. przewiduje zaangażowanie w rządowy proces legislacyjny organów administracji rządowej, ich aparatu pomocniczego oraz organów pomocniczych Rady Ministrów i Prezesa Rady Ministrów, a także w pewnym zakresie innych podmiotów i środowisk. Normy ustanowione w tym zakresie w Regulaminie z 2013 r. uzupełniane są także przez normy wynikające z innych rządowych aktów prawa wewnętrznego. To ostatnie rozwiązanie należy ocenić raczej krytycznie. Regulamin z 2013 r. mimo deklarowanych w uzasadnieniu intencji jego twórców wcale nie daje pełnego obrazu rządowego procesu legislacyjnego. Biorą w nim także bardzo istotny udział podmioty niewymienione w Regulaminie, o czym będzie mowa dalej. By Rada Ministrów rozpoczęła prace projektem dokumentu rządowego, musi on zostać wprowadzony do wykazu jej prac legislacyjnych (w przypadku projektu założeń projektu ustawy, projektu ustawy lub projektu rozporządzenia § 25 ust. 1 Regulaminu z 2013 r.; wszystkie wyróżnienia – A. N.) albo wykazu prac programowych (w przypadku strategii, programu albo innego dokumentu rządowego § 25 ust. 2 Regulaminu z 2013 r.)13. Na tym etapie wielką rolę odgrywa niewymieniony w Regulaminie z 2013 r. Zespół do spraw Programowania Prac Rządu14, w którego skład wchodzą obecnie m.in. szef Kancelarii Prezesa Rady Ministrów (a zarazem przewodniczący stałego komitetu Rady Ministrów), sekretarz Rady Ministrów (a zarazem prezes Rządowego Centrum Legislacji) oraz sekretarze lub podsekretarze stanu wyznaczeni przez ministrów właściwych do spraw finansów publicznych, gospodarki i spraw zagranicznych. Z punktu widzenia klasyfikacji organów pomocniczych Rady Ministrów i Prezesa Rady Ministrów, wynikającej z art. 12 ust. 1 ustawy o Radzie Ministrów15, Zespół do spraw Programowania Prac Rządu należy do kategorii zespołów opiniodawczych lub doradczych Rady Ministrów. Opiniuje on wniosek o wpis Zob. H. Izdebski, M. Kulesza, Administracja publiczna. Zagadnienia ogólne, Warszawa 2004, s. 186-199. Nie dotyczy to projektów rozporządzeń ministrów te wpisywane są do wykazu pracy legislacyjnych danego ministra, a nie Rady Ministrów § 141 Regulaminu z 2013 r. 14 Działający na podstawie Zarządzenia Nr 51 Prezesa Rady Ministrów z dnia 8 maja 2008 r. w sprawie Zespołu do spraw Programowania Prac Rządu (niepublikowane, dostępne ze zmianami pod adresem http://bip.kprm.gov.pl/kpr/bip-rady-ministrow/organy-pomocnicze/organy-pomocnicze-rady/137,Zespol-dospraw-Programowania-Prac-Rzadu.html). Analiza nowelizacji zarządzenia obrazuje znaczny wzrost znaczenia kompetencji Zespołu na przestrzeni lat pierwotnie opracowywał on dla Rady Ministrów m.in. propozycje celów strategicznych, formularze zgłaszania planu prac ministerstw i urzędów centralnych, analizy i oceny planów prac ministrów i urzędów centralnych. Nowelizacją z 31 sierpnia 2011 r. upoważniono Zespół m.in. do analizy i oceny wniosków, na podstawie których opracowywany jest wykaz prac legislacyjnych i programowych Rady Ministrów. 15 Dz. U. z 2012 r., poz. 392 ze zm. 12 13 dokumentu do odpowiedniego wykazu, a opinia negatywna sprawia, że projekt nie trafia do kolejnych etapów procedury. O skutku niepomyślnej opinii wspomina się nie w Regulaminie z 2013 r., ani nawet w zarządzeniu regulującym zadania i skład Zespołu, lecz jedynie w „Krótkim przewodniku po rządowym procesie legislacyjnym”, wydanym i kolportowanym przez Kancelarię Prezesa Rady Ministrów16 i mającym charakter wewnętrznej instrukcji, nieubranej nawet w szatę wewnętrznie obowiązującego aktu normatywnego. Trudno uznać to rozwiązanie za prawidłowe. Nie dziwi dążenie Rady Ministrów do jak najwcześniejszego, swoistego „filtrowania” pomysłów na uchwalenie lub zmianę dokumentów rządowych, powinno się to jednak odbywać w przejrzystej procedurze, kompleksowo uregulowanej w jednym akcie normatywnym regulaminie pracy Rady Ministrów. Zależnie od rodzaju dokumentu rządowego, w sporządzenie jego projektu zaangażowane zostają różne organy. Projekty ustaw opracowanych na podstawie założeń projektu ustawy przygotowuje co do zasady Rządowe Centrum Legislacji (dalej: RCL) we współpracy z wnioskodawcą (§ 112 Regulaminu z 2013 r.). Projekty innych dokumentów rządowych (w tym projekty ustaw opracowane bez uprzedniego przygotowania założeń) opracowuje zaś sam wnioskodawca, ze szczególnym uwzględnieniem jego komórki organizacyjnej właściwej w sprawach legislacji (§ 26 ust. 3 Regulaminu z 2013 r.). W ministerstwach legislatorów zatrudnia się z reguły w departamentach prawnych 17. Te rozwiązania należy uznać za prawidłowe. Projekty aktów prawnych powinny być przygotowane fachowo nie tylko pod względem merytorycznym, lecz także od strony techniki prawodawczej. Jest to szczególnie istotne w przypadku ustaw. Są one aktami z reguły bardziej rozbudowanymi od rozporządzeń i innych aktów podustawowych i wewnętrznych, a ze względu na ich szczególną rolę jako podstawowych źródeł prawa powinny stać na szczególnie wysokim poziomie legislacyjnym. Nie dziwi więc obligatoryjny co do zasady udział RCL w przygotowaniu ich projektów. Wraz z projektem aktu normatywnego sporządza się jego uzasadnienie, którego odrębną część stanowi ocena skutków regulacji (OSR) § 27 i § 28 Regulaminu z 2013 r. Czyni to co do zasady organ wnioskujący. W przypadku projektu ustawy, uzasadnienie w części dotyczącej wykazania różnic między dotychczasowym a projektowanym stanem prawnym należy do RCL (§ 114 Regulaminu z 2013 r.). To ostatnie rozwiązanie sprawia, że Krótki przewodnik po rządowym procesie legislacyjnym, Kancelaria Prezesa Rady Ministrów, Warszawa, 14 stycznia 2014 r. 17 Np. w Ministerstwie Nauki i Szkolnictwa Wyższego działa Departament PrawnoLegislacyjny, w którym zatrudnieni są m.in. legislatorzy i radcowie prawni http://www.nauka.gov.pl/departamentyministerstwa/dp.html. 16 oceny wpływu projektowanej ustawy na cały system prawa dokona zawsze organ fachowy, a nie polityczny, który w swoistym zaślepieniu realizacją celów politycznych może nie uwzględnić tych czynników. Zgodnie z § 4 Regulaminu z 2013 r., projekty dokumentów rządowych, a także wszelkie dokumenty dotyczące prac nad nimi udostępnia się w Biuletynie Informacji Publicznej (dalej: BIP). Jest to obowiązek szerzej zakrojony niż przez ustawę o działalności lobbingowej w procesie stanowienia prawa18, która wymaga udostępniania w BIP tylko projektów ustaw i rozporządzeń, z wyłączeniem innych dokumentów rządowych, takich jak np. strategie. Jest to ważne i korzystne rozwiązanie, gdyż „informacje o przyszłych zamierzeniach prawotwórczych administracji publicznej są niezwykle cenne dla określonych osób, grup zawodowych i społecznych, pozwalają im bowiem na podejmowanie pewnych działań wyprzedzających (…)”19. Podobnego unormowania brakowało w Regulaminie z 2002 r. Wydaje się, że organy administracji rządowej stosują art. 5 i 6 ustawy o działalności lobbingowej oraz § 4 Regulaminu z 2013 r. w sposób dość rzetelny. Np. na stronach internetowych BIP Ministra Nauki i Szkolnictwa Wyższego znaleźć można regularnie aktualizowany wykaz prac legislacyjnych20 oraz listę aktualnych i archiwalnych projektów aktów prawnych, umożliwiającą pobranie dokumentów w formacie .pdf21. W wykazie podaje się nazwę aktu prawnego; podstawę prawną i uzasadnienie konieczności jego wydania; imię, nazwisko i stanowisko służbowe osoby odpowiedzialnej za opracowanie projektu aktu oraz przewidywany termin ogłoszenia w Dzienniku Ustaw. Z kolei projekty aktów prawnych udostępniane są w BIP wraz z uzasadnieniem oraz wypełnionym formularzem oceny skutków regulacji, wskazującym m.in. istotę rozwiązywanego problemu; podmioty, na które oddziałuje projekt oraz wpływ na sektor finansów publicznych oraz rynek pracy, gospodarkę, przedsiębiorców i gospodarstwa domowe. Analogiczne informacje i dokumenty udostępnia się także na stronach internetowych BIP innych ministrów, choć nie wszędzie w sposób doskonały. Np. w BIP ministra gospodarki hasło „Dokumenty MG przyjęte na posiedzeniach Rady Ministrów” prowadzi do strony internetowej informującej o braku uprawnień do jej przeglądania22. Ustawa z dnia 7 lipca 2005 r. o działalności lobbingowej w procesie stanowienia prawa, Dz. U. nr 169, poz. 1414 ze zm.,bowiązek ten realizuje się przede wszystkim poprzez strony internetowe RCL http://legislacja.rcl.gov.pl/. 19 B. Jaworska-Dębska, Kilka uwag o patologii w działalności prawotwórczej administracji publicznej (w:) Patologie w administracji publicznej, P. J. Suwaj, D. R. Kijowski (red.), Warszawa 2009, s. 90. 20 http://www.bip.nauka.gov.pl/wykaz-prac-legislacyjnych/ 21 http://www.bip.nauka.gov.pl/projekty-aktow-prawnych_2/ 22 http://bip.mg.gov.pl/node/10406 (18 czerwca 2014 r.). 18 Projekt dokumentu rządowego, który został wpisany do jednego z wyżej wskazanych wykazów, kierowany jest przez organ wnioskujący do uzgodnień, konsultacji publicznych i opiniowania. Poza warstwą terminologiczną, Regulamin z 2013 r. nie wskazuje na zasadnicze różnice między uzgodnieniem, sprowadzającym się do przedstawienia stanowiska danego organu do projektu, a opinią. W szczególności organ wnioskujący w ten sam sposób reaguje na uwagi zgłoszone w obu trybach ustosunkowując się do nich (§ 43 Regulaminu z 2013 r.). Na późniejszych etapach procedury legislacyjnej na posiedzeniu Stałego Komitetu Rady Ministrów, a następnie samej Rady Ministrów rozbieżności pomiędzy wynikiem uzgodnień a stanowiskiem organu wnioskującego są przedmiotem obowiązkowego rozpatrzenia, w przeciwieństwie do nieuwzględnionych opinii. Ale ich rozpatrzenie wcale nie musi prowadzić do zmiany tekstu projektu zależy to od decyzji organów biorących udział w procedurze. Skuteczność opinii i uzgodnień może więc w praktyce okazać się podobnie niska. Projekt uzgadnia się z członkami Rady Ministrów oraz Szefem Kancelarii Prezesa Rady Ministrów (a także innymi organami, jeżeli wynika to z przepisów szczególnych), a organy te przedstawiają swoje stanowiska, w szczególności w zakresie swojego działania. Projekty aktów normatywnych pod względem prawnym uzgadniane są z Rządowym Centrum Legislacji (§ 34, § 35 i § 41 Regulaminu z 2013 r.). Uzgodnienia z członkami Rady Ministrów, jeżeli przeprowadzane są rzetelnie, mogą służyć pogłębieniu spójności systemu prawa i podwyższeniu merytorycznego poziomu aktów prawnych, zwłaszcza tych, których normy dotyczą licznych działów administracji rządowej. Z kolei uzgodnienia z RCL przyczyniają się do poprawy jakości stosowanej w dokumentach rządowych techniki prawodawczej, co ma szczególne znaczenie w przypadku aktów normatywnych innych niż ustawy. W przypadku tych ostatnich, o ile przygotowywane są na podstawie projektów założeń, RCL samo partycypuje już w sporządzeniu projektu, o czym wspomniano wyżej. § 48 Regulaminu z 2013 r. stanowi, że „organ wnioskujący dokonuje zmian w tekście projektu dokumentu rządowego na podstawie przedstawionych stanowisk oraz ustaleń przyjętych w toku uzgodnień, konsultacji publicznych lub opiniowania projektu”. Może się więc wydawać, że opinie i stanowiska mają charakter wiążący. Ten wniosek przekreśla jednak lektura § 49 i § 50 Regulaminu z 2013 r. Przepisy te umożliwiają nieuwzględnienie uwag, nakazując zarazem organowi wnioskującemu sporządzenie w związku z tym protokołu rozbieżności (w przypadku uzgodnień) albo zestawienia nieuwzględnionych uwag (w przypadku opiniowania). Od strony językowej byłoby więc właściwsze wskazanie w § 48, że organ wnioskujący może dokonać zmian w projekcie, a nie, że ich dokonuje. Organ wnioskujący kieruje projekt do zaopiniowania przez organy administracji rządowej lub inne organy i instytucje państwowe, których zakresu działania dotyczy projekt (§ 38 ust. 1 Regulaminu z 2013 r.). Chodzi tu np. o komisje wspólne rządu i przedstawicieli samorządu terytorialnego, kościołów, partnerów społecznych lub innych podmiotów (§ 38 ust. 2 Regulaminu z 2013 r.). Stylizacja językowa cytowanego przepisu nie pozostawia wątpliwości, że skierowanie projektu do opiniowania ma charakter obowiązkowy i nie zależy od uznania organu wnioskującego. Opinie są oczywiście niewiążące, jednak mogą zainspirować organy rządowe przy założeniu ich działania w dobrej wierze, co jest być może zbyt idealistyczne do dokonania zmian w projekcie. Ponadto, projekt założeń projektu ustawy lub aktu normatywnego o szczególnie istotnych skutkach prawnych, społecznych lub gospodarczych obowiązkowo kieruje się do zaopiniowania przez Radę Legislacyjną przy Prezesie Rady Ministrów (§ 37 ust. 1 Regulaminu z 2013 r.)23. Rada Legislacyjna składa się z osób wyróżniających się wiedzą prawniczą i dorobkiem praktyki prawniczej24, obecnie jest to jedenaścioro profesorów i doktorów habilitowanych nauk prawnych25. Jej opinie są niezwykle fachowe i szczegółowe26. Uwzględnienie przez organ wnioskujący sformułowanych w nich uwag krytycznych bez wątpienia mogłoby przyczynić się do podniesienia jakości prawa obowiązującego, a przynajmniej projektów jego aktów. Niestety, opinie Rady Legislacyjnej, podobnie jak i wyżej opisane, nie mają charakteru wiążącego. Po etapie uzgodnień i opiniowania może zostać przeprowadzona konferencja uzgodnieniowa, zwłaszcza jeśli do projektu zgłoszono liczne uwagi. Rozstrzygnięcie w tym zakresie należy wyłącznie do organu wnioskującego (§ 44 Regulaminu z 2013 r.). Administracja musi być otwarta na zmiany, „jeśli chce być adekwatnie dostosowana do potrzeb obywateli, a nie stanowić biurokratyczny balast, który efektywne zaspokajanie tych potrzeb hamuje”27. W miarę wzrostu zadań organów administracji, nasila się ich współpraca z podmiotami niepublicznymi, co „sprzyja realizacji interesu publicznego w Może to dotyczyć także innych dokumentów rządowych, nawet tych, które nie wywołują istotnych prawnych, społecznych czy gospodarczych skutków wystarczy wniosek Prezesa Rady Ministrów, przewodniczącego Stałego Komitetu Rady Ministrów, szefa Kancelarii Prezesa Rady Ministrów, prezesa RCL lub sekretarza Rady Ministrów (§ 37 ust. 2 Regulaminu z 2013 r.). 24 § 4 ust. 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 23 grudnia 2010 r. w sprawie zadań Rady Legislacyjnej oraz szczegółowych zasad i trybu jej funkcjonowania, Dz. U. z 2011 r., nr 6, poz. 21. 25 http://radalegislacyjna.gov.pl/sklad-rady-legislacyjnej (10 czerwca 2014 r.). 26 Zob. opinia z 25 kwietnia 2014 r. o projekcie założeń projektu ustawy o zmianie ustawy – Kodeks postępowania cywilnego, ustawy – Kodeks rodzinny i opiekuńczy, ustawy o zawodach lekarza i lekarza dentysty oraz innych niektórych ustaw, http://radalegislacyjna.gov.pl/dokumenty/opinia-z-25-kwietnia-2014-r-oprojekcie-zalozen-projektu-ustawy-o-zmianie-ustawy-kodeks 27 M. Małecka-Łyszczek, Obywatelski element współdziałający, czyli kolaboratorzy administracji (w:) J. Niczyporuk (red.), Teoria instytucji prawa administracyjnego. Księga pamiątkowa Profesora Jerzego Stefana Langroda, Paryż 2011, s. 144. 23 sposób, który jest współkreowany przez samych obywateli”28. Jak zauważyli H. Izdebski i M. Kulesza, „konsultacje zewnętrze odgrywają w procesie rządzenia istotną rolę. Przede wszystkim dlatego, że w tym trybie najlepiej sprawdza się merytoryczny aspekt przygotowywanego rozstrzygnięcia jego słuszność i skuteczność (…)”. Ocena projektów rozstrzygnięć rządowych przez zainteresowanych pozwala też przygotować rozwiązania rodzące najmniejsze konflikty społeczne”29. Zgodnie z § 36 ust. 1 Regulaminu z 2013 r., organ wnioskujący ma obowiązek przedstawienia projektu do konsultacji publicznych. Wskazuje na to jednoznacznie językowa stylizacja § 36, który stanowi, że „organ wnioskujący, biorąc pod uwagę treść projektu założeń projektu ustawy, projektu ustawy lub projektu rozporządzenia, a także uwzględniając inne okoliczności, w tym znaczenie projektu oraz przewidywane skutki społeczno-gospodarcze, stopień jego złożoności oraz jego pilność, przedstawia projekt do konsultacji publicznych, w tym może skierować projekt do organizacji społecznych lub innych zainteresowanych podmiotów albo instytucji w celu przedstawienia ich stanowisk (podkreślenie A. N.), uwzględniając wytyczne w zakresie prowadzenia konsultacji publicznych, jeżeli zostały ustalone przez Radę Ministrów lub organ pomocniczy”. Wydawałoby się, że korzystanie z kompetencji do przedstawienia projektu do konsultacji publicznych nie ma charakteru dyskrecjonalnego - organ projekt przedstawia, a nie może przedstawić, a od jego uznania zależy jedynie skorzystanie ze szczególnego trybu konsultacji publicznych, jakim jest przekazanie projektu do organizacji społecznych lub innych zainteresowanych podmiotów. Analiza innych przepisów Regulaminu z 2013 r. wskazuje jednak na pozorny charakter obowiązku wynikającego z § 36 tego aktu. Zgodnie z § 28 ust. 4 oraz w § 102 ust. 2 Regulaminu z 2013 r., ocena skutków regulacji projektu ustawy albo projektu rozporządzenia oraz test regulacyjny projektu założeń projektu ustawy, które nie są przedstawiane do konsultacji publicznych, zawierają wskazanie przyczyn rezygnacji z ich prowadzenia. Ani § 28 ust. 4, ani § 102 ust. 2 nie wskazują, o jakie przyczyny może chodzić, trzeba więc przyjąć, że stosuje się w tym zakresie cytowany wyżej § 36, który wiąże rozstrzygnięcia dotyczące konsultacji publicznych z treścią projektu oraz innymi okolicznościami, w tym znaczeniem projektu oraz jego skutkami społeczno-gospodarczymi, stopniem złożoności oraz jego pilnością. Stylizacja językowa § 36 każe przyjąć, że „inne okoliczności” obejmują także inne przykłady, nie wymienione wprost w przepisie. Prowadzi to do wniosku, że rezygnacja z konsultacji publicznych może nastąpić z dowolnego powodu. Organ nie może jedynie w ogóle zrezygnować z jego podania. Treść wyjaśnień jest już jednak 28 29 Tamże. H. Izdebski, M. Kulesza, Administracja publiczna. Zagadnienia ogólne, Warszawa 2004, s. 195. pozbawiona praktycznego znaczenia. W tym kontekście należy uznać za całkowicie pustą deklarację autorów uzasadnienia Regulaminu z 2013 r., których zdaniem regulamin „ma na celu zwiększenie zakresu konsultacji publicznych projektów dokumentów rządowych. Podstawowym rozwiązaniem, które ma ten cel realizować, jest wprowadzenie zasady przeprowadzania konsultacji publicznych projektu (w przeciwieństwie do obecnej możliwości ich przeprowadzenia)”30. W zakresie konsultacji państwo ciągle więc nie ma obowiązku być otwartym oraz „uspołecznionym w znaczeniu ścisłego powiązania ze społeczeństwem obywatelskim”31. Pozorność rozwiązań konsultacyjnych dostrzegana jest zresztą nie tylko w Polsce lecz także np. w USA. Jak zwrócił uwagę Michał Możdżeń-Marcinkowski, podsumowując ustalenia doktryny amerykańskiej, procedura stanowienia norm prawnych przez organy administracji32 w USA, określona w Administrative Procedure Act z 1946 r., pozwala na omijanie udziału społecznego za sprawną licznych wyjątków i luk w przepisach 33. Przeprowadzenie konsultacji publicznych jest obowiązkowe w tylko jednym przypadku. Zgodnie z § 119 pkt 2 Regulaminu z 2013 r., projekt ustawy przygotowany na podstawie założeń projektu ustawy musi zostać skierowany do konsultacji, jeżeli te założenia były wcześniej przedmiotem konsultacji, a już po nich wprowadzono do niego istotne zmiany. Ale i ten obowiązek nie ma w praktyce bezwzględnego charakteru, gdyż jego realizacja zależy od tego, czy organ wnioskujący uzna zmiany dokonane w projekcie za istotne, a w tym zakresie korzysta on z względnej swobody oceny. Choć nie wskazano na to w samym Regulaminie z 2013 r., ułatwieniu procesu prowadzenia konsultacji publicznych ma służyć strona internetowa konsultacje.gov.pl. Wpisuje się to we współczesną tendencję do wykorzystywania informatyzacji jako jednego ze sposobów poszerzania udziału społeczeństwa w procesie dostosowania systemu prawnego do zachodzących zmian34. O stronie konsultacje.gov.pl wspomina się w wymienionym wyżej „Krótkim przewodniku po rządowym procesie legislacyjnym”, nakazując skonsultowanie za jej pośrednictwem projektu założeń projektu ustawy i samego projektu ustawy „ze stroną społeczną”. Skala tego zjawiska jest jednak dość skromna. W dniu 18 czerwca 2014 r. udostępniono na wskazanej stronie 85 projektów (najstarszy dokument udostępniono 27 lutego 2013 r., najnowszy 5 czerwca 2014 r., przy czym mniej niż połowę projektów Uzasadnienie do projektu Regulaminu z 2013 r. dostępne jest pod adresem http://bip.rcl.gov.pl/download/40/9977/file.file (20 maja 2014 r.). 31 H. Izdebski, M. Kulesza, Administracja publiczna. Zagadnienia ogólne, Warszawa 2004, s. 195. 32 Według amerykańskiej terminologii są to administrative agencies, czyli agencje administracyjne. 33 M. Możdżeń-Marcinkowski, Problematyka legislacji administracyjnoprawnej w amerykańskim prawie federalnym (w:) Legislacja..., M. Stahl, Z. Duniewska (red.), s. 99. 34 A. K. Modrzejewski, D. J. Kościuk, Informatyzacja administracji w świetle "funkcyjnie pojętej misji państwa" (w:) J. Niczyporuk (red.), Teoria…, s. 154. 30 udostępniono po wejściu w życiu Regulaminu z 2013 r. i kolportażu wspomnianego „Krótkiego przewodnika”, dokumenty te nie miały więc w istocie większego wpływu na skłonność organów rządowych do przeprowadzania konsultacji społecznych z wykorzystaniem Internetu). Większość z nich miała raptem kilkaset odsłon, najbardziej popularny projekt ustawy o odnawialnych źródłach energii otwarto jedynie 5703 razy od 13 listopada 2013 r. do 18 czerwca 2014 r. Dla porównania, z danych zebranych przez Polskie Badania Internetu Sp. z o.o. wynika, że najpopularniejsze polskie strony internetowe związane z prawem, finansami i biznesem notują miesięcznie dziesiątki milionów odsłon, dokonywanych przez miliony użytkowników35. Choć więc rzeczywiście „społeczeństwo informacyjne staje się dla administracji publicznej, po globalizacji, wyzwaniem współczesności”36, nie sposób uznać, że administracja stawia mu z powodzeniem czoła, przynajmniej w zakresie społecznego konsultowania projektów dokumentów rządowych. Projekt dokumentu rządowego, który przeszedł etap uzgodnień, opiniowania oraz ewentualnie konsultacji publicznych, może być rozpatrzony przez komitet właściwy do rozpatrywania określonych kategorii spraw, co regulują przepisy odrębne, a następnie trafia do Stałego Komitetu Rady Ministrów (dalej: Stały Komitet). Członkowie Stałego Komitetu oraz stali uczestnicy jego posiedzeń mogą zgłaszać uwagi do projektu (§ 63 Regulaminu z 2013 r.), które następnie są rozpatrywane na posiedzeniu, wraz z rozbieżnościami ujętymi we wskazanym wyżej protokole (§ 65 Regulaminu z 2013 r.). Warto zauważyć, że przedmiotem rozpatrzenia nie są już uwagi zgłoszone w toku opiniowania, a nieuwzględnione przez organ wnioskujący (choć ich zestawienie trafia do Stałego Komitetu wraz z projektem § 60 ust. 3 pkt 3 Regulaminu z 2013 r.). Mogą one jedynie zainspirować członków Stałego Komitetu lub stałych uczestników jego obrad do sformułowania własnych uwag do projektu. Ostatecznie Stały Komitet na podstawie § 67 ust. 1 Regulaminu z 2013 r. podejmuje co do zasady jedno z następujących rozstrzygnięć: przyjmuje projekt bez zmian albo ze zmianami i rekomenduje go Radzie Ministrów (pkt 1 i 2); rekomenduje Radzie Ministrów odrzucenie projektu (pkt 3) albo wyraża opinię o projekcie (pkt 4). Ta ostatnia możliwość budzi pewne wątpliwości. Np. w styczniu 2014 r. portal internetowy onet.pl zanotował 89 427 004 odsłony, przy 5 075 122 użytkownikach - http://www.wirtualnemedia.pl/artykul/najpopularniejsze-serwisy-tematyczne-w-styczniu-2014roku (18 czerwca 2014 r.). Nawet jeśli ze względu na brak odpowiedniej metodologii dane te nie są w pełni dokładne, to i tak dają pojęcie o zasadniczej różnicy w popularności pomiędzy stronami rządowymi a innymi. 36 Z. Niewiadomski, Pojęcie administracji publicznej (w:) System prawa administracyjnego. Tom 1. Instytucje prawa administracyjnego, R. Hauser, Z. Niewiadomski, A. Wróbel (red.), Warszawa 2010, s. 33. Zob. A. Barczewska-Dziobek, Społeczeństwo informacyjne wyzwaniem dla państwa i administracji (w:) Wpływ przemian cywilizacyjnych na prawo administracyjne i administrację publiczną, J. Zimmermann, P. J. Suwaj (red.), Warszawa 2013, s. 80-92. 35 Zadaniem Stałego Komitetu jest przygotowanie rozstrzygnięć Rady Ministrów37, co ma prowadzić do przyspieszenia i ułatwienia jej działań. Ograniczenie się do wydania opinii o projekcie, bez wskazania na zasadność jego przyjęcia lub odrzucenia, nie spełnia tej funkcji. Stały Komitet może także rozstrzygnąć o ponownym rozpatrzeniu projektu po spełnieniu określonych wymogów § 67 ust. 4 Regulaminu z 2013 r.38 Następuje to np. wtedy, gdy projekt ma braki formalne, zgłoszono do niego liczne uwagi albo proponowane w nim rozwiązania wydają się Stałemu Komitetowi niewłaściwe. Projekty ustaw i rozporządzeń nie wszystkich więc dokumentów rządowych kierowane są następnie do komisji prawniczej, która ustala brzmienie projektu pod względem prawnym, legislacyjnym i redakcyjnym, co może przyjąć formę projektu z naniesionymi poprawkami (§ 76 i § 77 Regulaminu z 2013 r.). Komisja prawnicza bierze pod uwagę m.in. opinię Rady Legislacyjnej (§ 75 Regulaminu z 2013 r.). Co do zasady nie zajmuje się ona jednak merytoryczną stroną projektu. Ostatecznie projekt dokumentu rządowego trafia pod obrady Rady Ministrów, która na posiedzeniu rozpatruje rozbieżności stanowisk ujęte w protokole i uwagi zgłoszone do rozpatrzenia za pośrednictwem sekretarza Rady Ministrów. Prowadzi to do przyjęcia projektu bez zmian lub ze zmianami albo jego odrzucenia, a ewentualnie do rozstrzygnięcia o ponownym rozpatrzeniu projektu po spełnieniu określonych wymogów (§88 i § 90 Regulaminu z 2013 r.). Wnioski Ograniczone ramy artykułu nie pozwalają na pełne przedstawienie problematyki rządowego procesu legislacyjnego. Powyższe uwagi pozwalają jednak postawić wniosek, że organizacja pracy Rady Ministrów i jej organów pomocniczych, ustalona przede wszystkim przez Regulamin z 2013 r., może prowadzić do przygotowywania projektów aktów prawnych wysokiej jakości, zarówno od strony merytorycznej jak i legislacyjnej, uwzględniających przy tym stanowiska zainteresowanych organów i środowisk. W porównaniu z Regulaminem z 2002 r. rzeczywiście doprecyzowano rządowy proces legislacyjny. Nad poprawnością wykorzystanej przy tworzeniu projektu techniki legislacyjnej czuwa Rządowe Centrum Legislacji, a także wyspecjalizowane komórki organizacyjne organów wnioskujących, a na § 2 ust. 1 zarządzenia nr 86 Prezesa Rady Ministrów z dnia 28 listopada 2013 r. w sprawie Komitetu Stałego Rady Ministrów, Monitor Polski z 2013 r., poz. 986. 38 Jak wskazują wyciągi z protokołów ustaleń posiedzeń Stałego Komitetu, dostępne pod adresem http://legislacja.rcl.gov.pl/, często korzysta on z tej ostatniej kompetencji. 37 dalszym etapie procedury ewentualnie komisja prawnicza. Zagadnienia prawne są przedmiotem zainteresowania Rady Legislacyjnej, oceniającej zgodność projektu m.in. z punktu widzenia zgodności z Konstytucją oraz spójności systemu prawa. Podniesieniu jakości merytorycznej projektu mogą służyć uzgodnienia i opinie, a także konsultacje publiczne. Te ostatnie mogą też zwiększyć stopień społecznej akceptowalności projektu. Stały Komitet Rady Ministrów czuwa zaś nad tym, by na posiedzenie rządu trafił projekt w możliwie największym stopniu opracowany. Niestety, Regulamin z 2013 r. nie gwarantuje prawidłowego wykorzystania wprowadzonych przez niego rozwiązań. Przedstawiane w ramach uzgodnień i opiniowania stanowiska nie mają wiążącego charakteru. Dotyczy to niestety także opinii najbardziej fachowego z organów pomocniczych, jakim bez wątpienia jest Rada Legislacyjna. Konsultacji publicznych wbrew deklaracjom z uzasadnienia do Regulaminu z 2013 r. można w ogóle nie przeprowadzać. Co więcej, w rządowym procesie legislacyjnym biorą istotny udział organy w ogóle nie wymienione w Regulaminie z 2013 r., np. Zespół do spraw Programowania Prac Rządu, co czyni ów proces mniej przejrzystym, niż to jest pożądane. Można te niedomagania Regulaminu z 2013 r. tłumaczyć politycznym charakterem działań rządu realizując swoją wizję państwa, także poprzez wydawanie i inicjowanie aktów normatywnych. Rada Ministrów i inne organy naczelne administracji rządowej muszą zachować możliwość podejmowania rozstrzygnięć kontrowersyjnych i niepopularnych. Rozwiązania służące realizacji swobody rządzenia mogą jednak, przy ich nieprawidłowym wykorzystaniu, prowadzić do obniżenia jakości prawa obowiązującego. The Council of Ministers' and its subsidiary bodies work organisation and performing duties concerning legislation (summary) The article touches upon the issue of the governmental legislative process and refers to its key stages and the bodies participating in it. According to the author, the Council of Ministers and its subsidiary bodies, primarily determined by the Council of Ministers Working Regulations (Regulamin pracy Rady Ministrów) of 2013, may affect the preparation of high-quality draft laws, both substantively and from the legislative side. At the same time, it takes the views of interested bodies and environments into account. Compared to the 2002 Working Regulations, the governmental legislative process has been actually clarified. However, as the analysis shows, the 2013 Regulations do not guarantee the proper use of the introduced solutions. The stances presented within the arrangements and assessment are not binding. It applies also to the opinion of the most professional subsidiary body, which is the Legislative Council. Public consultations may not be performed, despite the declarations from the 2013 Regulations legitimisation. Furthermore, bodies (e.g. Team for the Government Work Planning) which were not enlisted in the 2013 Regulations, take significant part in the governmental legislative process. This makes the process less transparent than desirable.