Pobierz - Kancelaria CWW
Transkrypt
Pobierz - Kancelaria CWW
NEWSLETTER 12/2015 Termin ważności gwarancji wadialnej Wadium powinno być wniesione na cały okres związania ofertą. W przypadku jeśli wnoszone jest ono w formie gwarancji bankowej lub ubezpieczeniowej, a wskazany w dokumencie (liście gwarancyjnym) okres ważności jest krótszy niż wskazany przez zamawiającego termin związania ofertą, wykonawca powinien zostać wykluczony z udziału w postępowaniu na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 2 ustawy - Prawo zamówień publicznych. Dodać w tym względzie należy, że wadium nie podlega uzupełnieniu w trybie art. 26 ust. 3, a zatem uchybienia w zakresie terminu ważności gwarancji wadialnej nie mogą zostać sanowane w następstwie wezwania wykonawcy przez zamawiającego. Okres ważności gwarancji jest zatem szczególnie istotnym elementem, jaki powinien być weryfikowany przez Zamawiającego w trakcie procedury badania ofert. W tym kontekście należy mieć na uwadze, że bieg terminu związania ofertą rozpoczyna się wraz z upływem terminu składania ofert, co wynika z brzmienia art. 85 ust. 5 ustawy PZP. Tym samym również okres ważności gwarancji wadialnej powinien się rozpoczynać tego dnia. Wątpliwości w orzecznictwie i doktrynie wzbudza natomiast kwestia końca okresu związania ofertą, w szczególności czy powinien mieć tutaj zastosowanie art. 115 kodeksu cywilnego, który stanowi, że jeżeli koniec terminu do wykonania czynności przypada na dzień uznany ustawowo za wolny od pracy, termin upływa dnia następnego. Obecnie zdaje się dominować stanowisko, że termin związania ofertą (a tym samym data końcowa gwarancji wadialnej) nie jest terminem do wykonania określonej czynności, więc jeśli termin ten przykładowo kończy się w niedzielę, to nie podlega on wydłużeniu do poniedziałku (tak np. Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z dnia 9 stycznia 2014 r., KIO 2932/13). Z okresem ważności gwarancji wadialnej wiąże się ściśle problematyka możliwości zatrzymania wadium (realizacji gwarancji przez beneficjenta - zamawiającego). Wątpliwość może w tym zakresie budzić termin, w jakim zamawiający powinien wystąpić do gwaranta z wnioskiem o wypłatę kwoty wadium - w szczególności, czy zawsze powinno się to dokonać w terminie związania ofertą. W tej kwestii wypowiedział się niedawno Sąd Okręgowy w Warszawie. Stwierdził on, że kluczowy dla analizy tego, czy Zamawiający miał prawo wystąpić do banku ze stosownym wnioskiem o wypłatę wadium, jest termin zaistnienia okoliczności stanowiących podstawę do zatrzymania wadium. I tak, jeżeli wykonawca odmówił zawarcia umowy (art. 46 ust. 5 pkt 1 ustawy PZP) w terminie związania ofertą, to upływ tego terminu nie stoi na przeszkodzie, żeby skutecznie wystąpić do banku ze stosownym wnioskiem o wypłatę wadium powołując się na tę okoliczność. Sąd posłużył się tutaj analogią do wadium w postaci gotówkowej. Nie byłoby bowiem wątpliwości, że zamawiający może zatrzymać pieniądze wpłacone na konto. Skoro jednak wykonawca złożył wadium w formie gwarancji, to zamawiający musiał wykonać dodatkowe czynności związane z zażądaniem od banku wypłaty (sygn. XXVI GC 84/15; źródło: dziennik Gazeta Prawna). Analizowane orzeczenie zapadło w na tle stanu faktycznego, w którym bank wypłacił zamawiającemu kwotę wadium, a zakwestionował to wykonawca. W praktyce widać natomiast rozbieżności w sposobie redagowania listów gwarancyjnych w zakresie terminu ważności gwarancji: część gwarantów wskazuje, że jest to termin na złożenie wniosku, inni - na wystąpienie przesłanek uprawniających do zatrzymania wadium. W kontekście powyższego orzeczenia, jedynie drugi zapis należałoby uznać za prawidłowy. Celem wyeliminowania ewentualnych wątpliwości w tym zakresie, rekomendowane jest, aby zamawiający wprost wskazywał w SIWZ, że gwarancja wadialna powinna zabezpieczać cały okres związania ofertą w ten sposób, aby gwarant miał obowiązek wypłacenia stosownej kwoty o ile tylko przesłanka zatrzymania wadium zaktualizuje się w okresie związania ofertą (bez względu na czas, kiedy wpłynie wniosek beneficjenta w tym zakresie). Autor: Wojciech Wołoncewicz - aplikant radcowski, CWW Kancelaria Prawnicza sp.k. Data: 2015-12-01 | CWW S. Cetera, M. Węgrzyn-Wysocka i Wspólnicy | Kancelaria Radców Prawnych i Adwokatów | Spółka Komandytowa komplementariusze: Sylwester Cetera, Małgorzata Węgrzyn-Wysocka NIP: 897-17-24-667 | Regon: 020465350 | KRS: 0000273899 ul. Włodkowica 10 /11 50-072 Wrocław komandytariusze: Agnieszka Kołaczkowska, Łukasz Dziewoński, Maciej Domagała, Tomasz Dobrzyński Sąd Rejonowy dla Wrocławia - Fabrycznej we Wrocławiu VI Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego Bank: Getin Noble Bank S.A. 57 1560 0013 2367 2150 1502 0001 tel./fax +48 71 780 76 00/01 [email protected] www.cww.pl