kazus na spotkanie koła naukowego ochrony konkurencji i
Transkrypt
kazus na spotkanie koła naukowego ochrony konkurencji i
KAZUS NA SPOTKANIE KOŁA NAUKOWEGO OCHRONY KONKURENCJI I KONSUMENTA Z PANEM MEC. MARCINEM PACZEWSKIM W DNIU 9 STYCZNIA 2012 R. 1. KAZUS- WYBRANE ZAGADNIENIA DYTYCZĄCE KONTROLI KONCENTRACJI 1.1 Definicje 1.2 1.3 (a) Ustawa z dnia 16 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentów – Ustawa; (b) Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów – Prezes UOKiK; (c) Rozporządzenie Rady Ministrów z dnia 17 lipca 2007 r. w sprawie sposobu obliczania obrotu przedsiębiorców uczestniczących w koncentracji – Rozporządzenie w sprawie obrotu; (d) Wyjaśnienia w sprawie kryteriów i procedury zgłaszania zamiaru koncentracji Prezesowi UOKiK (Wyjaśnienia). Fragmenty do lektury przed zajęciami (a) Art. 1 - 5, 13 - 17, 94 – 97, 106 Ustawy; (b) § 1-3 oraz § 12 Rozporządzenia w sprawie obrotu; (c) Wytyczne – str. 1 -32, 35-42. Założenia W przypadku stwierdzenia, iż mamy do czynienia z koncentracją w rozumieniu Rozporządzenia Rady (WE) nr 139/2004 z dnia 20 stycznia 2004 r. w sprawie kontroli koncentracji przedsiębiorstw (Rozporządzenie 139/2004), zakładamy, iż transakcja nie będzie podlegała notyfikacji do Komisji Europejskiej. 1.4 Stan faktyczny Zgodnie z Umową Ramową Transakcji zawartą w dniu 3 stycznia 2012, 5 spółek działających zgodnie z prawem niemieckim: (i) Auto Automotive GmbH, (ii) Auto Automotive AG, (iii) Auto (Germany) GmbH, (iv) Auto (Germany) AG oraz (v) Auto Holding GmbH nabędzie (po 20% każda) od Funduszu Inwestycyjnego Capital Partners LLP 100% akcji / udziałów w spółce Berg Holding Limited z siedzibą w Kanadzie (spółka dominująca w grupie kapitałowej Berg). Spółka ta posiada 100% akcji / udziałów w następujących spółkach zależnych: (i) Berg Technology GmbH, (ii) Berg Automotive GmbH, (iii) Berg Spółka Akcyjna, (iv) Berg Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, (v) Berg Technologie Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością. Jak wspomniano wyżej, spółka Berg Holding Limited należy do Funduszu Inwestycyjnego Capital Partners LLP z siedzibą na Kajmanach. Nabycie akcji / udziałów będzie miało miejsce po spełnieniu warunków zawieszających do Ramowej Umowy Transakcji, w tym m.in. uzyskania zgody odpowiednich organów antymonopolowych na dokonanie transakcji, o ile takie zgody będą wymagane przez właściwe przepisy prawa w odpowiednich jurysdykcjach. Nabycie to będzie miało miejsce w drodze jednej Umowy Kupna - Sprzedaży Akcji i Udziałów, której treśd zawarto w załączniku do Ramowej Umowy Transakcji. Jedynym udziałowcem i spółką dominującą nad spółkami z grupy kapitałowej Auto jest spółka Auto Holding S.a.r.l. z siedzibą w Luksemburgu. Całkowity – światowy obrót grupy kapitałowej Auto w roku 2011 wyniósł 5.654.000.000 euro, w tym 1.000.000.000 euro obrotu został wygenerowany w ramach grupy kapitałowej Auto. Grupa kapitałowa Auto nie wygenerowała w Polsce żadnego obrotu ani w roku 2010 ani w roku 2011. Całkowity – światowy obrót wygenerowany przez spółki kontrolowane przez Fundusz Inwestycyjny Capital Partners LLP w roku 2011 wyniósł 50.000.000.000 euro, a obrót grupy kapitałowej Berg (spółka Berg Holding Limited i jej spółki zależne) w roku 2011 wyniósł 500.000.000 euro, w tym 50.000.000 euro obrotu zostało wygenerowane w ramach grupy kapitałowej Berg. Spółki kontrolowane przez Fundusz Inwestycyjny Capital Partners LLP w roku 2010 wygenerowały w Polsce obrót w wysokości 300.000.000 euro, a w roku 2011, 250.000.000 euro. Spółka Berg Holding Limited nie wygenerowała w Polsce żadnego obrotu w roku 2010 oraz 2011. W roku 2009 spółka ta wygenerowała w Polsce obrót w wysokości 30.000.000 USD. Cztery spółki z grupy kapitałowej Berg, w roku 2010 oraz 2011 wygenerowały obrót w Polsce: (i) Berg Automotive GmbH w roku 2010 wygenerowała w Polsce obrót w wysokości 1.200.000 euro, a w roku 2011 800.000 euro, w tym zarówno w roku 2010 oraz 2011 200.000 euro obrotu zostało wygenerowane w ramach grupy kapitałowej Berg. 1.5 (ii) Berg Spółka Akcyjna w roku 2010 wygenerowała w Polsce obrót w wysokości 5.000.000 PLN, a w roku 2011 3.000.000 PLN, w tym zarówno w roku 2010 oraz 2011 500.000 PLN obrotu zostało wygenerowane w ramach grupy kapitałowej Berg. (iii) Berg Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w roku 2010 wygenerowała w Polsce obrót w wysokości 6.000.000 PLN, a w roku 2011 4.000.000 PLN, w tym zarówno w roku 2010 oraz 2011 1.000.000 PLN obrotu zostało wygenerowane w ramach grupy kapitałowej Berg. (iv) Berg Technologie Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w roku 2010 wygenerowała w Polsce obrót w wysokości 5.000.000 PLN, a w roku 2011 3.000.000 PLN, w tym zarówno w roku 2010 oraz 2011 2.000.000 PLN obrotu zostało wygenerowane w ramach grupy kapitałowej Berg. Podstawowe PYTANIA do kazusu: (a) Czy w przedstawionym stanie faktycznym mamy do czynienia z koncentracją w rozumieniu Ustawy? Jeśli tak, to z jaką formą koncentracji mamy do czynienia? (b) W jaki sposób przeliczyd obrót osiągnięty w PLN na obrót w euro o którym mowa w Ustawie? (c) Jakie wysokości obrotu wygenerowanego przez spółki z grupy kapitałowej Berg lub Capital Partners i Auto powinniśmy wziąd pod uwagę dla celów obliczenia progów obrotu określonych w Ustawie? Jakie progi obrotu określone w Ustawie zostały lub nie zostały osiągnięte? (d) Czy będą miały zastosowanie wyłączenia z obowiązku zgłoszenia zamiaru koncentracji przewidziane w Ustawie? Dlaczego tak / nie? (e) Jaki podmiot będzie / byłby zobowiązany do dokonania zgłoszenia zamiaru koncentracji? (f) Czy w sytuacji, gdyby jedna spółka z grupy kapitałowej Auto oraz jedna spółka z grupy kapitałowej Berg wyraziłyby zamiar koncentracji polegający na utworzeniu przez wybrane spółki z obu grup wspólnego przedsiębiorcy – polskiej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, która miałaby zajmowad się na niewielką skalę sprzedażą sznurówek do butów, podlegałby zgłoszeniu do Prezesa UOKiK? Jakie wyłączenia z obowiązku zgłoszenia zamiaru koncentracji w tym zakresie przewiduje Ustawa? Kto byłby obowiązany do dokonania zgłoszenia zamiaru takiej koncentracji? Czy sytuacja taka zmieniłaby się gdyby wybrane spółki z obu grup kapitałowych utworzyły wspólnego przedsiębiorcę za pomocą tzw. spółek celowych? Jakie wady i zalety posiadają różne możliwości zgłoszenia zamiaru takiej koncentracji?