Untitled
Transkrypt
Untitled
1 3 Publikacja wydana w ramach projektu pt. ,,Woluntarystyczny model środowiskowej opieki psychiatrycznej zmniejszającej wykluczenie i marginalizację w środowiskach wiejskich’’, umowa Nr /IS-2/40/NCBR/2015, współfinansowanego przez Narodowe Centrum Badań i Rozwoju w ramach programu ,,Innowacje Społeczne”. Recenzent: dr hab. Piotr Przybysz Druk: KWANT STUDIO Kwietniewski Mariusz 22-300 Krasnystaw, ul. Matysiaka 7 Wydawca: Instytut Spraw Administracji Publicznej 20-827 Lublin, ul. Tulipanowa 47 tel. 81 742-68-53 www.isaplublin.pl ISBN 978-83-943012-2-4 Lublin 2015 Publikacja dystrybuowana bezpłatnie Nakład 300 egzemplarzy Spis treści Rozdział I Podmiotowość prawna osób z zaburzeniami psychicznymi Prof. UMCS dr hab. Janusz Niczyporuk 1.1. Uwagi wstępne ............................................................................................................................................................ 11 1.2. Pojęcie podmiotowości prawnej .................................................................................................................... 11 1.2.1. Zagadnienia słowotwórcze podmiotowości prawnej ....................................................... 11 1.2.2. Cecha konstytutywna podmiotowości prawnej ................................................................... 12 1.2.3. Cechy identyfikacyjne podmiotowości prawnej................................................................. 13 1.3. Konstrukcja prawna osoby fizycznej ......................................................................................................... 14 1.3.1. Charakter konstrukcji prawnej osoby fizycznej.................................................................... 14 1.3.2. Możliwość określenia prawniczego osoby fizycznej ................................................... 15 1.3.3. Regulacja prawna zdolności osoby fizycznej ................................................................. 16 1.4. Osoby niepełnosprawne jako kategoria osób fizycznych ...................................................... 17 1.4.1. „Multicentryczność” ujęcia prawnego niepełnosprawności ...................................... 17 1.4.2. Legalna definicja ustawowa niepełnosprawności ...............................................................19 1.5. Osoby z zaburzeniami psychicznymi wśród osób niepełnosprawnych ......................... 20 1.5.1. Określenie prawne osoby z zaburzeniami psychicznymi ............................................. 20 1.5.2. Terminy prawne ustalające osobę z zaburzeniami psychicznymi .......................... 20 1.6. Specyfika podmiotowości prawnej osób z zaburzeniami psychicznymi .......................... 22 1.6.1. Zdeterminowanie podmiotowością prawną osób niepełnosprawnych ................ 22 1.6.2. Kontrowersje wokół „zdolności prawnej” osób niepełnosprawnych .................... 23 1.6.3. Zdolność do czynności prawnych osób z zaburzeniami psychicznymi ............... 24 1.7. Uprawnienia i obowiązki osób z zaburzeniami psychicznymi ............................................... 25 1.7.1. Koncepcje uprawnień i obowiązków osób z zaburzeniami psychicznymi ............. 25 1.7.2. Katalog uprawnień osób z zaburzeniami psychicznymi .............................................. 26 1.7.3. Gwarancje dla uprawnień osób z zaburzeniami psychicznymi .................................... 28 1.7.4. Katalog obowiązków osób z zaburzeniami psychicznymi .......................................... 29 1.8. Uwagi końcowe – ocena stanu prawnego ............................................................................................... 30 Rozdział II Osoby z zaburzeniami psychicznymi w obszarze wolności dr Marta Grzeszczuk 2.1. Uwagi wstępne ............................................................................................................................................................ 37 2.2. Zagadnienia administracyjnoprawne w kontekście osób z zaburzeniami psychicznymi ....................................................................................................................... 38 2.2.1. Prawo zrzeszania się osób z zaburzeniami psychicznymi .......................................... 38 2.2.2. Wolność organizowania zgromadzeń i uczestnictwa w nich osób z zaburzeniami psychicznymi ........................................................................................................ 39 2.2.3. Osoby z zaburzeniami psychicznymi w obszarze publicznego przekazywania informacji a wolność słowa ......................................................................... 41 2.2.4. Prawo do ochrony danych osobowych osób z zaburzeniami psychicznymi .............................................................................................................................................. 43 2.2.4.1. Ogólne regulacje dotyczące ochrony danych osobowych ....................... 43 2.2.4.2. Ochrona danych osobowych dotyczących stanu zdrowia ...................... 44 2.3. Zagadnienia karnoprawne w kontekście osób z zaburzeniami psychicznymi w sferze wolności ................................................................................................................... 47 2.3.1. Odpowiedzialność karna .................................................................................................................... 47 2.3.2. Ewolucja odpowiedzialności osób z zaburzeniami psychicznymi ........................ 48 2.3.3. Wyłączenie winy z powodu występowania zaburzeń psychicznych u sprawcy czynu ........................................................................................................................................ 49 2.3.4. Ograniczenie odpowiedzialności u osób z zaburzeniami psychicznymi ................................................................................................................................................ 52 2.3.5. Środki zabezpieczające stosowane w stosunku do sprawców z zaburzeniami psychicznymi ........................................................................................................ 53 2.3.5.1. Pojęcie i klasyfikacja środków zabezpieczających ........................................ 53 2.3.5.2. Przesłanki stosowania środków zabezpieczających ..................................... 55 2.3.5.3. Postpenalne środki zabezpieczające ......................................................................... 58 2.3.5.4. Środki o charakterze administracyjnym .............................................................. 60 2.4. Uwagi końcowe – ocena stanu prawnego ............................................................................................... 60 Rozdział III Leczenie osób z zaburzeniami psychicznymi prof. UMCS dr hab. Zbigniew R. Kmiecik 3.1. Uwagi wstępne ........................................................................................................................................................... 67 3.2. Tryb ogólny przyjęcia chorego do szpitala psychiatrycznego ................................................. 70 3.2.1. Skierowanie do szpitala ........................................................................................................................ 70 3.2.2. Zgoda pacjenta ............................................................................................................................................ 71 3.2.3. Postępowanie w przypadku osoby niezdolnej do wyrażenia zgody ........................ 71 3.2.4. Postępowanie w przypadku osoby małoletniej lub ubezwłasnowolnionej ............ 72 3.2.5. Konsekwencje cofnięcia zgody przez pacjenta .......................................................................... 73 3.3. Poddanie badaniu psychiatrycznemu bez zgody chorego ....................................................... 73 3.3.1. Przesłanki poddania chorego badaniu psychiatrycznemu bez jego zgody .. 73 3.3.2. Tryb poddania chorego badaniu psychiatrycznemu bez jego zgody ............... 75 3.4. Przyjęcie do szpitala psychiatrycznego bez zgody chorego ..................................................... 75 3.4.1. Tryb nagły przyjęcia chorego do szpitala psychiatrycznego bez jego zgody ............................................................................................................................................ 75 3.4.1.1. Przesłanki przyjęcia chorego do szpitala psychiatrycznego bez jego zgody ........................................................................................................................... 75 3.4.1.2. Postępowanie w sprawie przyjęcia chorego do szpitala psychiatrycznego bez jego zgody ................................................................................ 77 3.4.2. Tryb wnioskowy przyjęcia chorego do szpitala psychiatrycznego bez jego zgody .................................................................................................. 77 3.4.2.1. Przesłanki przyjęcia chorego do szpitala psychiatrycznego bez jego zgody ................................................................................. 77 3.4.2.2. Postępowanie w sprawie przyjęcia chorego do szpitala psychiatrycznego bez jego zgody ....................................................... 78 3.4.3. Leczenie pacjenta psychiatrycznego bez jego zgody ...................................................... 80 3.5. Przyjęcie na obserwację do szpitala psychiatrycznego bez zgody pacjenta w celu wyjaśnienia wątpliwości co do jego zdrowia psychicznego ..................................................... 81 3.5.1. Przesłanki przyjęcia pacjenta do szpitala psychiatrycznego .................................... 81 3.5.2. Postępowanie w sprawie przyjęcia pacjenta do szpitala psychiatrycznego ........... 81 3.6. Prawa pacjenta szpitala psychiatrycznego ............................................................................................ 82 3.6.1. Prawo do pomocy .................................................................................................................................... 82 3.6.2. Inne uprawnienia ..................................................................................................................................... 84 3.7. Stosowanie przymusu bezpośredniego wobec pacjenta ............................................................. 86 3.8. Badanie zasadności przebywania pacjenta w szpitalu psychiatrycznym przez sąd opiekuńczy ............................................................................................................................................ 88 3.8.1. Wszczęcie i przebieg postępowania ........................................................................................... 88 3.8.2. Zakończenie postępowania .............................................................................................................. 89 3.9. Wypisanie ze szpitala psychiatrycznego ................................................................................................. 90 3.10. Konsekwencje bezprawnego umieszczenia w szpitalu psychiatrycznym ................... 91 3.11. Uwagi końcowe – ocena stanu prawnego .......................................................................................... 92 Rozdział IV Pomoc społeczna dla osób z zaburzeniami psychicznymi dr hab. Marcin Szewczak 4.1. Uwagi wstępne ........................................................................................................................................................... 95 4.2. Pojęcie i zakres podmiotowy pomocy społecznej ........................................................................... 96 4.3. Cel i przesłanki udzielania pomocy społecznej ................................................................................ 97 4.4. Pomoc społeczna jako zadanie jednostek samorządu terytorialnego ........................... 98 4.4.1. Zadania gminy ........................................................................................................................................... 98 4.4.2. Zadania powiatu .................................................................................................................................... 100 4.4.3. Zadania samorządu województwa ........................................................................................... 101 4.5. Świadczenia pomocy społecznej ............................................................................................................... 102 4.5.1. Świadczenia pieniężne ...................................................................................................................... 102 4.5.2. Świadczenia niepieniężne .............................................................................................................. 102 4.5.2.1. Interwencja kryzysowa ..................................................................................................... 103 4.5.2.2. Ośrodki wsparcia .................................................................................................................. 103 4.5.2.3. Domy pomocy społecznej .............................................................................................. 105 4.6. Organizacja pomocy społecznej .............................................................................................................. 108 4.6.1. Ogólne zasady organizacji pomocy społecznej ............................................................. 108 4.6.2. Organizacja pomocy społecznej na poszczególnych szczeblach samorządu terytorialnego ................................................................................... 111 4.6.3. Specjalistyczne usługi opiekuńcze ............................................................................................ 113 4.7. Prywatyzacja pomocy społecznej dla osób z zaburzeniami psychicznymi ............... 114 4.8. Uwagi końcowe – ocena stanu prawnego ......................................................................................... 117 Rozdział V Zatrudnienie osób z zaburzeniami psychicznymi prof. UwB dr hab. Ewa Czech 5.1. Uwagi wstępne ........................................................................................................................................................ 121 5.2. Pojęcia niepełnosprawności i niezdolność do pracy w ujęciu judykatury i nauki ............................................................................................................................................... 122 5.2.1. Pojęcie niepełnosprawności w ujęciu judykatury i nauki .................................... 122 5.2.2. Pojęcie niezdolności do pracy w ujęciu judykatury i nauki .................................. 125 5.2.3. Kwalifikacja osób z zaburzeniami psychicznymi jako osób niepełnosprawnych w świetle prawa ....................................................................................... 126 5.3. Szczególne prawa osób niepełnosprawnych na rynku pracy – zagadnienia wybrane .................................................................................................................................... 130 5.3.1. Uwagi ogólne ............................................................................................................................................ 130 5.3.2. Prawa osób niepełnosprawnych na rynku pracy w świetle zasady równego traktowania .................................................................................. 132 5.3.3. Prawo do edukacji ................................................................................................................................ 134 5.3.4. Prawa osób niepełnosprawnych na rynku pracy na gruncie ustawy o promocji zatrudnienia i instytucjach rynku pracy ............................... 135 5.3.5. Prawa osób niepełnosprawnych na rynku pracy na gruncie ustawy o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych ............................................................................................................................ 135 5.3.6. Prawa osób niepełnosprawnych na rynku pracy z uwzględnieniem szczególnych potrzeb osób z zaburzeniami psychicznymi ..................................... 139 5.4. Prawa i obowiązki pracodawców z tytułu zatrudnienia osób niepełnosprawnych – zagadnienia wybrane ........................................................................ 140 5.4.1. Prawa i obowiązki pracodawców z tytułu zatrudnienia osób niepełnosprawnych – Państwowy Fundusz Rehabilitacji i Osób Niepełnosprawnych ............................................................................................................................. 140 5.4.2. Stworzenie stanowiska pracy dla osoby niepełnosprawnej ................................... 141 5.4.4. Uprawnienia pracodawców zatrudniających osoby niepełnosprawne ........ 142 5.4.5. Szczególne obowiązki i prawa pracodawców wobec osób niepełnosprawnych z zaburzeniami psychicznymi ...................................................... 145 5.5. Wykonywanie obowiązków wynikających ze stosunku wolontariatu w zakresie pomocy w zatrudnieniu osób niepełnosprawnych oraz uwarunkowania prawne działalności pożytku publicznego przez korzystających ........................................................................................................................................... 147 5.5.1. Wykonywanie obowiązków wynikających ze stosunku wolontariatu w zakresie pomocy w zatrudnieniu osób niepełnosprawnych .............................................................................................................................. 147 5.5.2. Uwarunkowania prawne działalności pożytku publicznego przez korzystających ............................................................................................................................ 149 5.6. Uwagi końcowe – ocena stanu prawnego .......................................................................................... 154 Prof. UMCS dr hab. Janusz Niczyporuk Rozdział I Podmiotowość prawna osób z zaburzeniami psychicznymi 1.1. Uwagi wstępne Zagadnienie podmiotowości prawnej osób z zaburzeniami psychicznymi nie stanowiło dotychczas przedmiotu pogłębionych badań naukowych. Przede wszystkim zajmowano się odrębnie podmiotowością prawną i osobami z zaburzeniami psychicznymi. W gruncie rzeczy chodziło o określenie obu tych pojęć, by można było dalej posługiwać się nimi, gdy pojawiały się szczegółowe kwestie badawcze. Przy tym wypada jeszcze zauważyć, że podmiotowość prawna jest wyłącznie pojęciem prawnym. Natomiast osoba z zaburzeniami psychicznymi jest równocześnie pojęciem prawnym i pojęciem medycznym. Z punktu widzenia prowadzonych teraz rozważań należy ostatecznie zdecydować się na wykorzystanie pojęcia prawnego osoby z zaburzeniami psychicznymi. Połączenie wskazanych pojęć tworzy całkiem nową jakość na gruncie prawniczym. Właściwie można tutaj mówić o zupełnie nowym pojęciu, które wyrasta z rozumienia obecnie podmiotowości prawnej i osoby z zaburzenia psychicznymi. Naturalnie pozwala to spojrzeć na osoby z zaburzeniami psychicznymi w nowym ujęciu, które sprzyja ustaleniu różnorodnych dzisiaj konsekwencji ich podmiotowości prawnej. W każdym razie zagadnienie podmiotowości prawnej osób z zaburzeniami psychicznymi determinuje wszelkie inne rozważania nad statusem prawnym osób z zaburzeniami psychicznymi. Niewątpliwie status prawny osób z zaburzeniami psychicznymi należy tutaj rozumieć jako zbiór uprawnień i obowiązków przewidzianym przez prawo przedmiotowe. 1.2. Pojęcie podmiotowości prawnej 1.2.1. Zagadnienia słowotwórcze podmiotowości prawnej Pojęcie podmiotowości prawnej jest wówczas typowym pojęciem prawniczym, które odzwierciedla właściwe mu cechy w myśleniu prawniczym. Teoretyczne założenia myślenia prawniczego opierają się nieodłącznie na: szukaniu racjonalnych rozwiązań, przyjmowaniu celowości regulacji, uwzględnianiu konsekwencji logicznych, eliminowaniu występujących sprzeczności.1 Oczywiście pojęcie podmiotowości prawnej jest myślowym 1 Zob. E. Smoktunowicz, Myślenie prawnicze [w:] Państwo prawa, Administracja, Sądownictwo, Prace dedykowane prof. dr. hab. Januszowi Łętowskiemu w 60. Rocznicę urodzin, red. A. Łopatka, A. Wróbel, S. Kiewlicz, Warszawa 1999, s. 364. 11 odpowiednikiem terminu obecnie stosowanego w języku prawniczym. Wskazany termin odtwarza nazwę z podwójnego połączenia wyrazowego, której przyznano konwencjonalnie ustalone znaczenie. Wyraz „podmiotowość” jest rzeczownikiem, który został stworzony od rzeczownika podmiot. Tym samym wypada jeszcze dodatkowo powiedzieć, że podmiotowość musi zawsze jakoś konstytuować podmiot, ale sposób tego konstytuowania pozostaje ciągle niedookreślony. Z punktu widzenia semantycznego wykazuje podmiotowość ścisły związek z człowiekiem. Stąd wolno również przyjąć, że podmiot to człowiek, a podmiotowość to człowieczeństwo, czyli wszystko, co wynika z bycia człowiekiem.2 Dlatego „podmiotem” jest człowiek, o którego „podmiotowości” potrafimy mówić z najwyższą aprobatą jako atrybucie „autentycznego człowieczeństwa”, odniesionego do odpowiedniego ideału aksjologicznego.3 Z kolei wyraz „prawo” jest rzeczownikiem podstawowym, który semantycznie oznacza zwykle ogół norm prawnych regulujących stosunki między ludźmi danej społeczności. W związku z tym jest nieodzowne spostrzeżenie, że powszechnie utożsamia się teraz następujące pojęcia: jednostka, osoba ludzka i człowiek. Tym niemniej stoją za nimi bardzo wyraźnie różnice ideowe, które wynikły z typowej ewolucji historycznej. Oczywiście można tutaj zauważyć, że o pojęciu „jednostki” mówią najczęściej liberałowie, zaś pojęcie „osoby ludzkiej” jest właściwe dla katolickiego personalizmu, natomiast „człowiek” jest pojęciem dość w tym kontekście neutralnym.4 Niewątpliwie podmiotowość określa przede wszystkim samego człowieka, wobec czego inne pojęcia bliskoznaczne spełniają tutaj rolę pomocniczą.5 Z perspektywy podmiotowości używa się wtedy dla określenia człowieka w liczbie mnogiej terminu ludzie. Nie bez racji mówi się zatem o antropologicznej koncepcji podmiotowości, ze względu na potrzebę wyeksponowani człowieka „podmiotowego”6. Stąd uznanie prawdy o człowieku wiąże się ostatecznie z uznaniem podmiotowości człowieka i „przedmiotowości świata”.7 W konsekwencji ukształtowała się w kulturze prawnej idea człowieka, który został wyposażony w podmiotowość prawną.8 Ponieważ człowiek przerasta bytowo inne dostępne naszemu doświadczeniu byty, to należy równocześnie wyeksponować byt prawny człowieka.9 Z całą pewnością musi więc podmiotowość prawna odzwierciedlać całościowo byt prawny człowieka. 1.2.2. Cecha konstytutywna podmiotowości prawnej 2 Zob. M. Perkowski, Podmiotowość prawa międzynarodowego współczesnego uniwersalizmu w złożonym modelu klasyfikacyjnym, Temida 2, Białystok 2008, s. 52. 3 Zob. J. Lipiec, Wolność i podmiotowość człowieka, Fall, Kraków 1997, s. 13. 4 Zob. H. Izdebski, Fundamenty współczesnych państw, Wydawnictwo Prawnicze LexisNexis, Warszawa 2007, s. 26-27. 5 Zob. C. Taylor, Źródła podmiotowości. Narodziny tożsamości nowoczesnej, przeł. M. Gruszczyński i in., Wydawnictwo Naukowe PWN, Warszawa 2001, s. 62 6 Zob. J. Lipiec, Wolność…, s. 13 7 Zob. W. Dziedziak, O prawie słusznym (Perspektywa systemu prawa stanowionego), Wydawnictwo UMCS, Lublin 2015, s. 55. 8 Zob. I. C. Kamiński, Słuszność i prawo. Szkic porównawczy, Zakamycze, Kraków 2003, s. 184. 9 Zob. W. Dziedziak, Wolność…, s. 55. 12 Istota podmiotowości prawnej sprowadza się do typowych wyłącznie dla niej cech: konstytutywnych – atrybuty oraz identyfikacyjnych – wyróżniki. Konstytutywnie uznaje się dzisiaj, że pojęcie podmiotowości jest zawsze wtórne do pojęcia podmiotu, gdyż istotnym atrybutem jego treści pozostaje właśnie podmiot. Następnie wypada też uznać, że „podmiot” jest pojęciem odtworzonym ze znaczenia normy prawnej i dopuszczonych przez nią innych wyznaczników, a zwłaszcza oświadczeń woli, decyzji administracyjnych, orzeczeń sądowych, norm pozaprawnych.10 W znaczeniu prawnym jest związany z obowiązywaniem normy prawnej.11 Dlatego też podmiot odwołuje się do sposobu rozumienia adresata normy prawnej, który posiada określone uprawnienia i obowiązki. 12 Inaczej mówiąc, podmiot jako adresat normy prawnej to nie tyle ktoś realnie istniejący, posiadający zespół istotnych prawnie cech, co raczej ktoś, kogo obowiązująca norma prawna „postawiła” w określonej sytuacji, jako uprawnionego lub zobowiązanego, w relacji do innego podmiotu.13 Podstawą tej koncepcji podmiotu jest stwierdzenie, że ustanowione przez normę prawną uprawnienia i obowiązki nie służą opisowi rzeczywistości (opisowi realnie istniejącego podmiotu), ale jego normatywnej kwalifikacji i przedstawienia w sposób relacyjny.14 Zazwyczaj jest to złożona konstrukcja prawna, która ma charakterystyczne tylko dla niej właściwości, a najbardziej chodzi o jej właściwy substrat.15 Ogólnie można również powiedzieć, że tym substratem jest człowiek lub jednostka organizacyjna.16 Z punktu widzenia prowadzonych rozważań należy oczywiście mieć dalej na uwadze człowieka. 1.2.3. Cechy identyfikacyjne podmiotowości prawnej Identyfikacja pojęcia „podmiotowości” sprowadza się do możliwości bycia w obrocie prawnym odrębnego podmiotu uprawnień i obowiązków.17 Stąd możliwość bycia stanowi pierwszy istotny wyróżnik, który identyfikuje się dalej ze zdolnością w prawie. Natomiast obrót prawny jest drugim istotnym wyróżnikiem, który określa ogół stosunków prawnych, jakie powstają w wyniku czynności prawnych.18 Oczywiście podmiotowość nie oddaje czyjejkolwiek własności przyrodzonej, inaczej mówiąc danej przez „naturę”, lecz wyznacza ją norma prawna.19 Podmiotowość jest elementem mechanizmu funkcjonowania prawa, 10 Zob. J. Frąckowiak, Jednostka organizacyjna jako substrat osoby prawnej i ustawowej [w:] Rozprawy prawnicze. Księga pamiątkowa Profesora Maksymiliana Pazdana, red. L. Ogiegło, W. Popiołek, M. Szpunar, Zakamycze, Kraków 2005, s. 900. 11Tamże. 12 Zob. J. Nowacki, Z. Tabor, Wstęp do prawoznawstwa, Wolters Kluwer, Warszawa 2007, s. 159. 13 Zob. A. Doliwa, Osobowość prawna jednostek samorządu terytorialnego, C. H. Beck, Warszawa 2012, s. 146. 14Tamże. 15 Zob. J. Frąckowiak, Jednostka …, s. 901. 16Tamże. 17 Zob. J. Filipek, O podmiotowości administracyjno-prawnej, Państwo i Prawo 1961, nr 2, s. 209. 18 Zob. J. Niczyporuk, Podmiotowość administracyjnoprawna a zdolność administracyjnoprawna – delimitacja pojęć [w:] Współczesne zagadnienia prawa i procedury administracyjnej. Księga jubileuszowa dedykowana Prof. zw. dr. hab. Jackowi M. Langowi, red. M. Wierzbowski, J. Jagielski, A. Wiktorowska, E. Stefańska, Warszawa 2009, s. 180-181 oraz zacytowaną tam literaturę. 19 Zob. J. Nowacki, Z. Tabor, Wstęp…, s. 159 13 gdyż współokreśla strukturę normy prawnej w zakresie podmiotowym.20 Na pewno odzwierciedla cechę normatywną, która została przypisana przez prawo pozytywne, dzięki przyznaniu istotnych zdolności prawnych.21 W konsekwencji jest ona swoistym nośnikiem określonych uprawnień i obowiązków w stosunkach prawnych.22 Oczywiście podmiotowość istnieje wyłącznie w prawie, jako typowa instytucja prawna, bez najmniejszego odniesienia do sfery bytu realnego. W takim sensie wolno co najwyżej mówić o zjawisku podmiotowości, bez możliwości jakiegoś urealnienia przestrzennego i czasowego. Konstrukcja podmiotowości posiada pewne znamiona, jak chociażby: status, zdolność, zakres uprawnień i obowiązków.23 Z pojęciem podmiotowości jest blisko związane pojęcie osobowości, które ma jednak zacznie bardziej złożoną i bogatszą konstrukcję. Osobowość wskazuje bowiem: co znaczy być osobą oraz kto jest osobą.24 1.3. Konstrukcja prawna osoby fizycznej 1.3.1. Charakter konstrukcji prawnej osoby fizycznej Interpretacja świata wyłącznie z punktu widzenia doświadczenia ludzkiego wypracowała ideę „abstrakcyjnego” człowieka oderwanego od reszty człowieczeństwa, który został ujęty teoretycznie w konstrukcji prawnej osoby fizycznej.25 Dzisiejsza konstrukcja prawna osoby fizycznej ma jednak przede wszystkim charakter techniczny, to znaczy została już właściwie pozbawiona odniesienia antropologicznego.26 W istocie rzeczy podkreśla się wówczas cechy identyfikacyjne podmiotowości prawnej, zatem chodzi o możliwość bycia odrębnej osoby fizycznej w obrocie prawnym. Dzięki temu wyeksponowana została nie tylko podmiotowość osób fizycznych, ale doszło równolegle do analogicznego wyeksponowania podmiotowości osób prawnych i jednostek organizacyjnych nieposiadających osobowości prawnej. Wobec powyższego substratem osoby fizycznej staje się tylko człowiek, natomiast substratem osób prawnych i jednostek organizacyjnych niemających osobowości prawnej pozostaje zawsze jednostka organizacyjna. Aczkolwiek można dzisiaj spotkać się z niejednolitym rozumieniem osoby fizycznej, które wynika z potrzeby dostosowania do specyficznych uwarunkowań, przy wykorzystaniu jednak tych samych elementów konstrukcyjnych. W związku z tym istniejące różnice nie mają charakteru fundamentalnego, gdyż sprowadzają się zawsze do kwestii tylko drugorzędnych. 20 Zob. A. Doliwa, Osobowość…, s. 147. 21 Zob. M. Kalinowski, Podmiotowość prawna podatnika, TNOiK, Toruń 1999, s. 24. 22 Zob. Ł. Błaszczak, Podmiotowość procesowa jednostek organizacyjnych niebędących osobami prawnymi oraz innych struktur organizacyjnych z perspektywy art. 64 k.p.c. [w:] Podmiotowość cywilnoprawna w prawie polskim. Wybrane zagadnienia, red. E. Gniewek, Prawo CCCIV, Wrocław 2008, s. 9-10. 23 Zob. M. L. Shaw, International Law, Cambridge University Press, Cambridge 1986, s. 137. 24 Zob. J. Kosik, Zdolność państwowych osób prawnych w zakresie prawa cywilnego, Wydawnictwo Prawnicze, Warszawa 1963, s. 21. 25 Zob. I. C. Kamiński, Słuszność…, s. 184-185. 26 Zob. B. Brożek, Pojęcie osoby w dyskusjach bioetycznych [w:] J. Stelmach, B. Brożek, M. Soniewicka, W. Załuski, Paradoksy bioetyki prawniczej, Wolters Kluwer, Warszawa 2010, s. 50-53. 14 Traktowanie osoby fizycznej jako zupełnie odrębny podmiot uprawnień i obowiązków wskazuje, że posiada ona własną tożsamość zdeterminowaną prawnie, która decyduje łącznie o jednostkowości i indywidualizacji człowieka.27 W związku z tym osoba fizyczna może tutaj wystąpić jako podmiot uprawnień i podmiot obowiązków, przy tym podmiot uprawnień nie zawsze jest podmiotem obowiązków.28 Uprawnienia i obowiązki osoby fizycznej to terminy zarazem prawne i prawnicze, które wzięte w izolacji bądź są jedynie terminami niepełnymi, bądź nie posiadają samoistnego znaczenia, bądź wreszcie nie mogą nigdy być zdefiniowane w izolacji, w formie przewidzianej dla klasycznej definicji.29 Na pewno desygnatami terminów „uprawnienie” i obowiązek” są złożone relacje normatywne, jakie zachodzą w kontekście prawnym.30 W przypadku „uprawnienia” można ogólnie powiedzieć o wyborze określonego zachowania, podczas gdy „obowiązek” polega generalnie na nakazie lub zakazie określonego zachowania. Odnośnie do uprawnień można jeszcze stwierdzić, że są one równoznaczne z prawami instytucjonalnymi, a te oczywiście są już rzeczywistymi prawami.31 Stąd mówi się czasami niezbyt precyzyjnie o „prawie” jako wyłącznym korelacie obowiązków. Tożsamość osoby fizycznej jest zdeterminowana prawnie nie tylko w aspekcie czysto formalnym, ale obejmuje także aspekt nieformalny związany przede wszystkim z osobowością człowieka.32 1.3.2. Możliwość określenia prawniczego osoby fizycznej W każdym razie osoba fizyczna jest aktualnie pojęciem prawnym, które nie ma jednak swojej definicji legalnej. Oczywiście nie występuje dzisiaj definicja ogólna osoby fizycznej, która byłaby właściwa dla całego systemu prawa. Ale nie spotykamy również jakiejkolwiek definicji legalnej osoby fizycznej w poszczególnych gałęziach prawa. Co więcej jest bardzo trudno znaleźć definicję prawniczą osoby fizycznej, która byłaby powszechnie akceptowana. Wobec tego wydaje się uzasadnione założenie, że osoba fizyczna jest pojęciem prawnym o charakterze pierwotnym, które ma ogólnie naturę dosyć prostą, dlatego nie poddaje się łatwo skomplikowanym zabiegom definicyjnym. Chociaż należy dalej przyznać, że osoba fizyczna ma zarazem złożoną konstrukcję prawną, która charakteryzuje się pewnymi właściwościami, jakie ujawniają się w procesie stosowania prawa. Niewątpliwie trzeba w niej wyodrębnić generalnie człowieka, który jest zawsze elementem koniecznym. Co prawda nie można nigdy traktować człowieka jednorodnie, ponieważ spotykamy się często z różnym jego statusem. Z punktu widzenia wieku wypada chociażby zwrócić uwagę na osoby: pełnoletnie, małoletnie i nieletnie. Wśród osób pełnoletnich można dodatkowo wyodrębnić kategorię osób starszych, którą 27 Zob. Z. Duniewska, Tożsamość człowieka w dobie globalizacji (zarys problematyki) [w:] Europeizacja polskiego prawa administracyjnego, red. Z. Janku, Z. Leoński, M. Szewczyk, M. Waligórski, K. Wojtczak, Kolonia Limited, Wrocław 2005, s. 273. 28 Zob. J. Frąckowiak, Jednostka…, s. 901. 29 Zob. W. Lang, Pojęcia prawne i prawnicze [w:] W. Lang, J. Wróblewski, S. Zawadzki, Teoria państwa i prawa, Państwowe Wydawnictwo Naukowe, Warszawa 1980, s. 325. 30Tamże. 31 Zob. R. Dworkin, Biorąc prawa poważnie, przeł. T. Kowalski, PWN, Warszawa 1998, s. 577. 32Tamże. 15 wyróżnia się coraz częściej z powodu nieubłaganych procesów demograficznych. Ze względu na płeć dochodzi do odrębnego traktowania kobiet i mężczyzn. Niezależne konotacje wynikają również z charakteru regulacji prawnej osoby fizycznej, by wskazać przykładowo na: przestępcę i obywatela. By zapobiec dyskryminacji osoby fizycznej, która znalazła się bez własnej winy w trudnej sytuacji życiowej, wskazuje się też między innymi na: bezrobotnego, niepełnosprawnego. 1.3.3. Regulacja prawna zdolności osoby fizycznej Z punktu widzenia właściwości osoby fizycznej okazuje się bardzo ważne zagadnienie zdolności. Oczywiście zdolność oznacza zaistnienie minimalnych kwalifikacji, które musi posiadać osoba fizyczna realizująca odpowiednie możności w systemie prawa.33 Dlatego wolno zarazem mówić tutaj o występowaniu modalności prawnej, innymi słowy kwalifikacji prawnej zachowania osoby fizycznej ze względu na określoną normę prawną.34 Następnie oznaczenie treści pojęcia zdolności wymaga jeszcze założenia, że określa ono kwalifikację prawną osoby fizycznej, gdy chodzi o specyficzną możliwość wykonywania jej uprawnień i obowiązków z normy prawnej. Zatem odpowiada na pytanie: co znaczy być osobą fizyczną w obrocie, czyli nie wskazuje, kto jest nią konkretnie.35 Zasadniczo dochodzi do rozróżnienia zdolności prawnej (sądowej) i zdolności do czynności prawnych (procesowych) w systemie prawa i jego gałęziach.36 Ponadto wypada zarazem uznać, że zdolność prawna (sądowa) to możliwość występowania osoby fizycznej w ramach prawa. Dla zdolności prawnej (sądowej) jest typowe to, że osoba fizyczna może według przepisów prawa być podmiotem uprawnień i obowiązków. Z kolei można teraz podać, że zdolność do czynności prawnych (procesowych) to możliwość wyrażania woli przez osobę fizyczną odnośnie do określonych uprawnień i obowiązków w prawie. Przepisy prawa regulują sposób ustalania oświadczeń woli odnośnie do uprawnień i obowiązków. Dla zdolności prawnej (sądowej) jest odpowiednia formuła „w imieniu własnym i na własną odpowiedzialność”.37 Z kolei zdolności do czynności prawnych (procesowych) towarzyszy formuła „w imieniu … i na rachunek …”.38 Niewątpliwie można dodatkowo stwierdzić, że tak prezentowana zdolność wpływa na kreowanie podmiotowości prawnej. Zdolność prawna (sądowa) osoby fizycznej jest utożsamiana z każdym człowiekiem od chwili urodzenia. Ale warto jeszcze podkreślić, że występuje ona w identycznym zakresie, ponieważ przysługuje wszystkim ludziom analogicznie. Z całą pewnością zdolność prawna (sądowa) jest bezwarunkowa, nie można jej zrzec się ani też ograniczyć własnym działaniem. W tym miejscu należy jednak zaznaczyć, że osoba fizyczna nie może obecnie 33 Zob. H. L. A. Hart, Pojęcie prawa, przeł. J. Woleński, Wydawnictwo Naukowe PWN, Warszawa 1998, s. 48. 34 Zob. S. Wronkowska, Sytuacje wyznaczane przez normy prawne [w:] S. Wronkowska, Z. Ziembiński, Zarys teorii prawa, Ars boni et aequi, Poznań 2001, s. 100 35 Podobnie J. Kosik, Zdolność…, s. 21. 36 Zob. J. Nowacki, Z. Tobor, Wstęp…, s. 172-173; A. Matan, Zdolność administracyjnoprawna stron w ogólnym postępowaniu administracyjnym [w:] Jednostka wobec działań administracji publicznej, red. E. Ura, Mitel, Rzeszów 2001, s. 333-343. 37 Zob. J. Niczyporuk, Dekoncentracja administracji publicznej, Wydawnictwo UMCS, Lublin 2006, s. 111. 38 Tamże, s. 112. 16 być podmiotem każdego uprawnienia i każdego obowiązku ze względu na występujące ograniczenia. Z jednej strony chodzi o graniczenia ogólne, przy wykonywaniu typowych uprawnień i obowiązków, by wskazać chociażby na pełną zdolność do czynności prawnych (procesowych) oraz brak ubezwłasnowolnienia. Z drugiej strony występują również ograniczenia szczególne, czego odpowiednim przykładem są zaburzenia psychiczne i niekaralność. W kontekście osoby fizycznej nie można zatem nigdy mówić o ograniczeniu zdolności prawnej (sądowej) czy pozbawieniu zdolności prawnej (sądowej). Z całą pewnością wygląda ta sytuacja inaczej, gdy chodzi o jednostki organizacyjne. Natomiast zdolność do czynności prawnych (procesowych) oznacza już dla osoby fizycznej możliwość wyrażania woli, która dotyczy określonych uprawnień i obowiązków w prawie. W związku z tym mamy tutaj do czynienia z faktem prawnym, z którym są powiązane skutki prawne. Oświadczenie woli jest ważne dla osoby fizycznej, ponieważ umożliwia jej działanie, które wywołuje skutek prawny. Zawsze pozwala więc na zabezpieczenie interesu prawnego osoby fizycznej. W każdym razie uznaje się tradycyjnie, że zdolność do czynności prawnych (procesowych) osoby fizycznej jest stopniowalna. Zatem o zdolności do czynności prawnych (procesowych) dla osoby fizycznej należy tutaj mówić w zakresie: pełnej zdolności do czynności prawnych (procesowych), ograniczonej zdolności do czynności prawnych (procesowych), braku zdolności do czynności prawnych (procesowych). Pełną zdolność do czynności prawnych (procesowych) nabywa osoba fizyczna z chwilą dojścia do pełnoletniości i przy braku ubezwłasnowolnienia. Z kolei ograniczona zdolność do czynności prawnych (procesowych) dotyczy pewnych grup osób fizycznych, a mianowicie: małoletnich, którzy ukończyli lat trzynaście i ubezwłasnowolnionych częściowo. Zaś brak zdolności do czynności prawnych (procesowych) cechuje podobnie osoby fizyczne w dwóch grupach, jeżeli: nie ukończyły lat trzynastu i zostały ubezwłasnowolnione całkowicie. 1.4. Osoby niepełnosprawne jako kategoria osób fizycznych 1.4.1. „Multicentryczność” ujęcia prawnego niepełnosprawności Za szczególną kategorię osób fizycznych trzeba dzisiaj uznać osoby niepełnosprawne. Ustalenie statusu osób niepełnosprawnych stanowi jednak problem złożony, który wymaga spojrzenia kompleksowego. Takie spojrzenie musi najpierw znaleźć oparcie w określonym modelu niepełnosprawności. Przy określaniu niepełnosprawności wyodrębnia się tradycyjnie model medyczny i model społeczny. Oczywiście model medyczny uznaje niepełnosprawność za bezpośrednią konsekwencję choroby lub uszkodzenia, z kolei według modelu społecznego niepełnosprawność powstaje wskutek ograniczeń, których doświadczają osoby nią dotknięte.39 Coraz bardziej jest dominujący model społeczny 39Zob. K. Kurowski, Niepełnosprawność i osoba niepełnosprawna – od medycznego do społecznego modelu niepełnosprawności [w:] Najważniejsze wyzwania po ratyfikacji przez Polskę Konwencji ONZ o prawach osób niepełnosprawnych, red. A. Błaszczak, Biuletyn Rzecznika Praw Obywatelskich 2012, nr 10, s. 8 i n. oraz zacytowaną tam literaturę. 17 niepełnosprawności, chociaż nie znalazło to jeszcze ostatecznego potwierdzenia w prawie. Z drugiej strony wydaje się teraz konieczne podkreślenie, że niezbędna jest „multicentryczność” ujęcia prawnego niepełnosprawności.40 W związku z tym należy nie tylko odnieść się do krajowego porządku prawnego, ale również mieć na względzie prawo międzynarodowe publiczne i prawo europejskie. Co więcej mamy tutaj do czynienia z sytuacją, w której pojawiają się różne określenia niepełnosprawności, ponieważ zakłada się przy ich tworzeniu odmienny punkt wyjścia. Tym niemniej wydaje się celowe ich przywołanie w ograniczonym nawet zakresie. Przede wszystkim należy tutaj odnieść się do określeń, które wprowadza Konwencja o prawach osób niepełnosprawnych.41 W takim kontekście niepełnosprawność jest pojęciem ewoluującym i wynika z interakcji między osobami z dysfunkcjami a barierami wynikającymi z postaw ludzkich oraz środowiskowymi, które utrudniają tym osobom pełny i skuteczny udział w życiu społeczeństwa, na zasadzie równości z innymi osobami. Wobec tego do osób niepełnosprawnych zalicza te osoby, które mają długotrwale naruszoną sprawność fizyczną, umysłową, intelektualną lub w zakresie zmysłów co może, przy oddziaływaniu z różnymi barierami, utrudniać im pełny i skuteczny udział w życiu społecznym, na zasadzie równości z innymi osobami. Znacznie bardziej wysublimowane określenie zawiera Konwencja Nr 159 Międzynarodowej Organizacji Pracy, ponieważ osoba niepełnosprawna oznacza wówczas dla jej celów osobę, której możliwości uzyskania i utrzymania odpowiedniego zatrudnienia oraz awansu zawodowego są znacznie ograniczone w wyniku ubytku zdolności fizycznych lub umysłowych, właściwie orzeczonego.42 W prawie europejskim nie pojawia się natomiast tak ogólne określenie, aczkolwiek spotykamy niejednokrotnie regulację prawną w przedmiocie osób niepełnosprawnych.43 Aczkolwiek określenie niepełnosprawności przewija się w orzecznictwie Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej, by wypełnić zaistniałą lukę prawną przy rozstrzyganiu spraw osób niepełnosprawnych.44 W sprawie Chacon Navas przyjął, że niepełnosprawność należy rozumieć jako ograniczenie wynikające konkretnie z naruszenia funkcji fizycznych, umysłowych lub psychicznych, które stanowi przeszkodę dla danej osoby w uczestnictwie w życiu zawodowym.45 W połączonych sprawa Ring i Werge stwierdził, że jeżeli uleczalna lub nieuleczalna choroba powoduje ograniczenie wynikające w szczególności z osłabienia funkcji fizycznych, umysłowych lub psychicznych, które w oddziaływaniu z różnymi 40Zob. A. Moskwa, Prawnoeuropejskie i konstytucyjne gwarancje funkcjonowania osób niepełnosprawnych w Rzeczpospolitej Polskiej – założenia aksjologiczne [w:] Prawo a niepełnosprawność. Wybrane aspekty, red. M. Bosak, C. H. Beck, Warszawa 2015, s. 101 oraz zacytowaną tam literaturę. 41 Zob. preambułę lit. e i art. 1 in fine Konwencji o prawach osób niepełnosprawnych sporządzonej w Nowym Jorku 13 grudnia 2006 r., Dz. U. z 2012 r., poz. 1169; dalej: KPON. 42 Zob. art. 1 ust.1 Konwencji nr 159 Międzynarodowej Organizacji Pracy dotyczącej rehabilitacji i zatrudnienia osób niepełnosprawnych przyjętej w Genewie 20 grudnia 1983 r., Dz. U. z 2005 r. nr 43, poz. 412. 43 Zob. M. Jankowska, Prawa osób niepełnosprawnych w międzynarodowych aktach prawnych, Niepełnosprawność – Zagadnienia, Problemy, Rozwiązania 2011-2012, nr 1-2, s. 39-44. 44 Zob. L. Mitras, Niepełnosprawność jako przedmiot regulacji prawa pracy [w:] Prawo…, red. M. Bosak, s. 7-9. 45 Zob. wyrok Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z 11 lipca 2006 r. w sprawie C-13/05 Chacon Navas v. Eurest Collectividades SA, Zb. Orz. 2006, s. I-6467. 18 barierami może utrudnić danej osobie pełne i skuteczne uczestnictwo w życiu zawodowym na równych zasadach z innymi pracownikami, i jeżeli ograniczenie to ma charakter długotrwały, to taka choroba może mieścić się w zakresie pojęcia niepełnosprawności.46 Przyjęcie obu podanych wyżej określeń niepełnosprawności przez Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej było konsekwencją braku stosownej regulacji w dyrektywie 2000/78/ WE ustanawiającej ogólne warunki ramowe równego traktowania w zakresie zatrudnienia i pracy. 47 1.4.2. Legalna definicja ustawowa niepełnosprawności Następnie trzeba szczegółowo przywołać określenia, które znalazły się w ustawie o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych.48 Wyłącznie dotyczy ona jednak osób, których niepełnosprawność została potwierdzona orzeczeniem: o zakwalifikowaniu przez organy orzekające do jednego z trzech stopni niepełnosprawności, o całkowitej lub częściowej niezdolności do pracy na podstawie odrębnych przepisów lub o niepełnosprawności, wydanym przed ukończeniem szesnastego roku życia. W każdym razie spotykamy tutaj legalną definicję niepełnosprawności, która oznacza trwałą lub okresową niezdolność do wypełniania ról społecznych z powodu stałego lub długotrwałego naruszenia sprawności organizmu, w szczególności powodującą niezdolność do pracy. Co prawda taka definicja niepełnosprawności została stworzona z perspektywy niezdolności do pracy, zatem można jej zarzucić brak wystarczającego uogólnienia, pomimo zamieszenia na koniec zwrotu „w szczególności”. Niewątpliwie oddaje ona jednak widoczną dzisiaj tendencję ujmowania niepełnosprawności jako ograniczenia, które uniemożliwia standardowe funkcjonowanie w społeczeństwie. Innymi słowy niepełnosprawność nie jest cechą przypisaną do konkretnej osoby ze względu na jej chorobę lub uszkodzenia. Ponadto ustala dalej dla własnych celów trzy stopnie niepełnosprawności: znaczny, umiarkowany i lekki. Do znacznego stopnia niepełnosprawności zalicza się osobę z naruszoną sprawnością organizmu, niezdolną do pracy albo zdolną do pracy jedynie w warunkach pracy chronionej i wymagającą, w celu pełnienia ról społecznych, stałej lub długotrwałej opieki i pomocy innych osób w związku z niezdolnością do samodzielnej egzystencji. Z kolei do umiarkowanego stopnia niepełnosprawności zalicza się osobę z naruszoną sprawnością organizmu, niezdolną do pracy albo zdolną do pracy jedynie w warunkach pracy chronionej lub wymagającą czasowej albo częściowej pomocy innych osób w celu pełnienia ról społecznych. Wreszcie do lekkiego stopnia niepełnosprawności zalicza się osobę o naruszonej sprawności organizmu, powodującej w sposób istotny obniżenie zdolności do wykonywania pracy, w porównaniu do zdolności, jaką wykazuje 46 Zob. wyrok Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z 11 kwietnia 2013 r. w połączonych sprawach Jette Ring v. Dansk almennyttigt Boligselskab oraz Lone Skouboe Werge v. Dansk Arbejdsgiverforening, niepublikowany. 47 Zob. dyrektywę Rady 2000/78/WE z 27 listopada 2000 r. ustanawiającą ogólne warunki ramowe równego traktowania w zakresie zatrudnienia i pracy, Dz. Urz. WE L 303 z 2 grudnia 2000 r., s. 16-22. 48 Zob. art. 1, art. 2 pkt 8, art. 3 ustawy z dnia 27 sierpnia 1997 r. o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnieniu osób niepełnosprawnych, tekst jedn. Dz. U. z 2011 r. nr 127, poz. 721 z późn. zm. 19 osoba o podobnych kwalifikacjach zawodowych z pełną sprawnością psychiczną i fizyczną, lub mająca ograniczenia w pełnieniu ról społecznych, chociaż dające się kompensować przy pomocy wyposażenia w przedmioty ortopedyczne, środki pomocnicze lub środki techniczne. 1.5. Osoby z zaburzeniami psychicznymi wśród osób niepełnosprawnych 1.5.1. Określenie prawne osoby z zaburzeniami psychicznymi Wśród osób niepełnosprawnych należy obecnie wyodrębnić węższą kategorię osób z zaburzeniami psychicznymi. Z całą pewnością zaburzenia psychiczne stanowią aktualnie pojęcie prawne, chociaż nie posiadają swojej definicji legalnej, gdyż nie zawiera jej ustawa o ochronie zdrowia psychicznego.49 Natomiast występuje tutaj określenie osób z zaburzeniami psychicznymi, chociaż posiada ono charakter sprawozdawczy. Przez osobę z zaburzeniami psychicznymi należy zatem rozumieć osobę, która została określona taksatywnie, jako: chora psychicznie (wskazująca zaburzenia psychiczne); upośledzona umysłowo; wykazująca inne zakłócenia czynności psychicznych, które zgodnie ze stanem wiedzy medycznej zaliczane są do zaburzeń psychicznych, a osoba ta wymaga świadczeń zdrowotnych lub innych form pomocy i opieki niezbędnych do życia w środowisku rodzinnym lub społecznym. Wskazane określenie osób dla potrzeb zaburzeń psychicznych zostało dobrze skorelowane z IX Wersją Międzynarodowej Klasyfikacji Chorób oraz nawiązuje do tradycji polskiego ustawodawstwa karnego w odniesieniu do określenia niepoczytalności.50 1.5.2. Terminy prawne ustalające osobę z zaburzeniami psychicznymi Przy określeniu osób z zaburzeniami psychicznymi mamy do czynienia z terminami o charakterze medycznym, a mianowicie: chorobą psychiczną, upośledzeniem umysłowym oraz innymi zakłóceniami czynności psychicznych. Wymienione terminy medyczne stały się teraz terminami prawnymi, lecz nie posiadają niestety swoich definicji legalnych. W rezultacie są one dzisiaj wyznaczane przez aktualny stan wiedzy medycznej, co musi oczywiście wymagać najpierw wiedzy nieprawniczej.51 Taki stan jest trudno zaakceptować ze względu na liczne zagrożenia, jakie niesie za sobą w procesie stosowania prawa.52 Dlatego podejmowane są próby określenia prawniczego tych terminów, które opierają się oczywiście na stanie wiedzy medycznej. Tak więc „choroba psychiczna” w tradycyjnym ujęciu to zaburzenie psychiczne różnego pochodzenia, w którym następuje utrata zdolności 49 Zob. art. 3 pkt 1 ustawy z 19 sierpnia 1994 r. o ochronie zdrowia psychicznego, tekst jedn. Dz. U. z 2011 r. nr 231, poz. 1375 z późn. zm.; dalej: u.o.z.p. 50 Zob. S. Dąbrowski, L. Kubicki, Ustawa o ochronie zdrowia psychicznego. Przegląd ważniejszych zagadnień, Instytut Psychiatrii i Neurologii, Warszawa 1999, s. 14-15. 51 Tamże, s. 15. 52 Zob. S. Pużyński, Choroba psychiczna – problemy z definicją oraz miejscem w diagnostyce i regulacjach prawnych, Psychiatria Polska 2007, nr 3, s. 306. 20 do realnej oceny rzeczywistości.53 Jeżeli chodzi o „upośledzenie umysłowe”, to wymienia się cztery jego stopnie: upośledzenie umysłowe lekkie, upośledzenie umysłowe umiarkowane, upośledzenie umysłowe znaczne, upośledzenie umysłowe głębokie.54 W końcu „inne zakłócenia czynności psychicznych” to: zaburzenia nerwicowe, osobowości i inne niepsychotyczne zaburzenia psychiczne, w których występują objawy homonomiczne; stany związane z odurzeniem oraz z uzależnieniem od środków odurzających, substancji psychotropowych i środków zastępczych.55 Dla zaprowadzenia porządku terminologicznego są jeszcze nieodzowne dodatkowe konstatacje. Przede wszystkim jest konieczne ustalenie, że określenie osób z zaburzeniami psychicznymi jest oczywiście związane z niepełnosprawnością, ale wypada w niej wyróżnić odrębne zupełnie rodzaje.56 W przypadku osób chorych psychicznie należy więc mówić o niepełnosprawności psychicznej. Dodatkowo można również wskazać, że termin „choroba psychiczna” jest często błędnie utożsamiany z terminem „zaburzenie psychiczne”. W jakiejś mierze wynika to z pewnej zaszłości, bowiem początkowo używano powszechnie terminu „choroba psychiczna” w odniesieniu do zaburzeń psychicznych, co jednak okazało się później merytorycznym nadużyciem. Z całą pewnością mamy bowiem takie zaburzenia psychiczne, których nie wolno absolutnie zakwalifikować do chorób psychicznych. Z kolei pojawiają się osoby upośledzone umysłowo, jakie trzeba zarazem uznać za niepełnosprawne psychicznie. Przy tym wystąpił najpierw termin „niedorozwój umysłowy”, który został dzisiaj zastąpiony terminem „upośledzenie umysłowe”, lecz ujawnił się ostatnio równolegle do niego termin „niepełnosprawność intelektualna”. 57 W rozumieniu przedmiotowym „niepełnosprawność intelektualna” oznacza niższy od przeciętnego poziom funkcjonowania intelektualnego.58 Dla zachowania porządku można wreszcie dodać, że osoby z innymi zakłóceniami czynności psychicznych nie przedstawia się dotąd w ramach osobnego rodzaju niepełnosprawności. Z perspektywy osób z zaburzeniami psychicznymi ujawnia się niejednokrotnie brak konsekwencji terminologicznej w systemie prawa. Dotychczasowe ustalenia nie zawsze są bowiem przestrzegane. Przykładowo dotyczy to instytucji prawnej ubezwłasnowolnienia na gruncie Kodeksu cywilnego.59 Skoro zarówno przy ubezwłasnowolnieniu całkowitym, jak i częściowym występuje człon psychiatryczny (zwany także niezbyt dokładnie biologicznym), który wskazuje jako przyczyny ubezwłasnowolnienia występowanie 53 Zob. J. K. Gierowski, L. K. Paprzycki, Środki zabezpieczające [w:] System prawa karnego, red. L. K. Paprzycki, t. 7, C. H. Beck, Warszawa 2012, s. 156. 54 Zob. J. Duda, Komentarz do ustawy o ochronie zdrowia psychicznego, LexisNexis, Warszawa 2012, s. 76. 55 Zob. tamże, s. 77 oraz zacytowaną tam literaturę. 56 Por. D. Pudzianowska, Wprowadzenie [w:] Prawa osób z niepełnosprawnością intelektualną lub psychiczną. w świetle międzynarodowych instrumentów ochrony praw człowieka, red. D. Pudzianowska, Wolters Kluwer, Warszawa 2014, s. 23. 57 Zob. M. Zima-Parjaszewska, Artykuł 12 Konwencji ONZ o prawach osób z niepełnosprawnością a ubezwłasnowolnienie w Polsce [w:] Prawa osób z niepełnosprawnością intelektualną lub psychiczną. W świetle międzynarodowych instrumentów ochrony praw człowieka, red. D. Pudzianowska, Warszawa 2014, s. 130. 58Tamże. 59 Zob. art. 13 § 1 i art. 16 § 1 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny, tekst jedn. Dz.U. z 2014 r., poz. 121, z późn. zm.; dalej: k.c. 21 choroby psychicznej, niedorozwoju umysłowego albo też innego rodzaju zaburzeń psychicznych.60 Jeżeli chodzi o inny rodzaj zaburzeń psychicznych, to należy wśród nich wymienić przynajmniej pijaństwo i narkomanię. Naturalnie mamy wtedy do czynienia z nieaktualnym na tle języka współczesnej psychiatrii terminem „niedorozwoju umysłowego”, nie zaś wykorzystaniem prawidłowego terminu „upośledzenie umysłowe”. 61 Ostatnio widać także zmiany postrzegania w naukach medycznych i psychologii terminów „pijaństwo” oraz „narkomania”. 62Literatura naukowa posługuje się już terminem „choroba alkoholowa”, natomiast klasyfikacje międzynarodowe zaczęły używać terminu „zespół uzależnienia od alkoholu”, a w odniesieniu do narkomanii – „uzależnienie od środków”.63 1.6. Specyfika podmiotowości prawnej osób z zaburzeniami psychicznymi 1.6.1. Zdeterminowanie podmiotowością prawną osób niepełnosprawnych Oczywiście należy tutaj podkreślić, że podmiotowość prawna osób z zaburzeniami psychicznymi ma wyraźną specyfikę. Przede wszystkim zachodzi wtedy szczególny kontekst podmiotowy, albowiem zostaje ograniczony zakres podmiotowości prawnej do wskazanej kategorii osób. Chociaż wypada również mieć na uwadze, że podmiotowość prawna osób z zaburzeniami psychicznymi mieści się zawsze w ogólnych ramach podmiotowości prawnej osób niepełnosprawnych. Podane uwikłanie musi bezpośrednio determinować cały sposób traktowania osób z zaburzeniami psychicznymi, który należy dzisiaj widzieć przez pryzmat ich niepełnosprawności. Jakkolwiek wskazane rozumowanie nie zostało obarczone błędem metodologicznym, tym niemniej prowadzi do koncentracji na ochronie osób z zaburzeniami psychicznymi. W związku z tym ujawnia się konieczność podkreślenia zakazu dyskryminacji osób z zaburzeniami psychicznymi, co wymusza następnie odniesienie do sytemu gwarancji dla realizacji ich uprawnień i obowiązków. Tymczasem osoby z zaburzeniami psychicznymi wymagają bardzo specyficznych uprawnień i obowiązków, które nie są zawsze identyczne z uprawnieniami i obowiązkami osób niepełnosprawnych. Dlatego wydaje się bardziej logiczne ich wyodrębnienie, które będzie do pewnego stopnia niezależne, żeby umożliwić optymalną realizację z zapewnieniem gwarancji ochrony.64 Punktem wyjścia jest stwierdzenie w Konwencji o prawach osób niepełnosprawnych, że osoby niepełnosprawne mają prawo do uznania ich za podmioty prawa.65 W rezultacie osobom niepełnosprawnym przysługuje podmiotowość prawna, co stanowi wyraz 60 Zob. L. Ludwiczak, Ubezwłasnowolnienie w polskim systemie prawnym. Aspekty materialnoprawne i formalnoprawne, LexisNexis, Warszawa 2012, s. 19. 61 Tamże, s. 21. 62 Zob. M. Zima-Parjaszewska, Artykuł 12 …, s. 130. 63Tamże. 64 Regulacja prawna jest tutaj wysoce niezadawalająca, ponadto podlega nieustannym zmianom, co ogólnie podkreśla w kontekście osób niepełnosprawnych J. Patyk, Status prawny osób niepełnosprawnych, Wydawnictwo Prawnicze LexisNexis, Warszawa 1999, s. 14-16. 65 Zob. art. 12 ust. 1 in fine KPON. 22 logicznej konsekwencji dotychczasowych ustaleń. Wprowadzenie takiej kwalifikacji ma gwarantować, że osoby niepełnosprawne są zrównane prawnie z innymi „pełnosprawnymi” podmiotami, czyli wyklucza się natychmiast ich wszelką dyskryminację. Tym samym wolno dalej uznać, że osoby z zaburzeniami psychicznymi są również podmiotami prawa, skoro przynależą do osób niepełnosprawnych. Ostatecznie można więc mówić o podmiotowości prawnej osób z zaburzeniami psychicznymi. Ponadto warto jeszcze podkreślić, że mamy tutaj do czynienia z nietypową sytuacją, gdyż taka konstrukcja pojawia się wyjątkowo w systemie prawa. Sam termin podmiot prawa jest przecież używany stosunkowo rzadko w znaczeniu prawnym, by wskazać na upodmiotowienie najbardziej zagrożonych dyskryminacją kategorii osób. Zatem pojawia się wówczas świadomy zabieg techniki prawodawczej, który powinien odpowiednie znaleźć odzwierciedlenie w krajowym porządku prawnym. Jeżeli mówimy o podmiotowości prawnej osób niepełnosprawnych, którą wolno też sprowadzić do podmiotowości prawnej osób z zaburzeniami psychicznymi, to należy zarazem dostrzec kontekst regulowanej prawem ich zdolności. Istota podmiotowości prawnej opiera się bowiem konstrukcyjnie na zdolności, gdyż jest niezbędny mechanizm „wejścia w życie” tego zjawiska prawnego. W gruncie rzeczy chodzi o doprecyzowanie cech podmiotowości prawnej pod kątem możliwości praktycznego jej funkcjonowania. Stąd zdolność na gruncie prawa oznacza zachowanie nastawione na skutek prawny, który można obecnie sprowadzić do: „występowania” i „oświadczania”. Wobec tego „występowanie” należy tutaj połączyć ze zdolnością prawną (sądową), podczas gdy „oświadczanie” jest kojarzone ze zdolnością do czynności prawnych (procesowych). Lecz Konwencja o prawach osób niepełnosprawnych posługuje się jedynie terminem „zdolność prawna”, który został przetłumaczony niedokładnie z języka angielskiego (legal capacity).66 Dla porządku wypada teraz przytoczyć jej ustalenie, że osobom niepełnosprawnym nadaje się zdolność prawną na zasadzie równości z innymi osobami we wszystkich aspektach życia, co wolno następnie odnieść do osób z zaburzeniami psychicznymi. 1.6.2. Kontrowersje wokół „zdolności prawnej” osób niepełnosprawnych Przyczyną nieporozumienia stało się robocze tłumaczenie Konwencji o prawach osób niepełnosprawnych, w którym angielski zwrot legal capacity przetłumaczono jako „zdolność prawna”.67 Tymczasem należy taki zwrot rozumieć jako zdolność do działań prawnych, gdyż wyznacza on możliwość działania w sferze prawa.68 Z całą pewnością stoi wówczas za nim pojęcie, które należy teraz uznać za pierwotne i stanowiące podstawę do dalszych określeń, przy tym okazuje się istotniejsze dla praktyki, wobec czego zdolność 66 Zob. art. 12 ust. 2-4 KPON 67Zob. A. Błaszczak, Zastrzeżenia i oświadczenia interpretacyjne Polski do Konwencji o prawach osób z niepełnosprawnościami [w:] Prawa…, red. D. Pudzianowska, s. 30-31. 68 Zob. L. Kociucki, Pojęcie zdolności do czynności prawnych osób fizycznych – zagadnienia konstrukcyjne [w:] Prawo w XXI wieku. Księga pamiątkowa 50-lecia Instytutu Nauk Prawnych Polskiej Akademii Nauk, red. W. Czapliński, Warszawa 2006, s. 364 i 369. 23 prawną definiuje się przez zdolność do czynności prawnych.69 W jakiejś mierze zdolność do działań prawnych obejmuje tutaj łącznie zdolność prawną i zdolność do czynności prawnych.70 Dlatego można dalej przyjąć, że pojęcie zdolności do działań prawnych zakłada zarówno zdolność do bycia potencjalnym podmiotem uprawnień i obowiązków, jak również zdolność do samodzielnego wykonywania owych uprawnień i obowiązków. 71 W rzeczywistości zamiarem więc autorów Konwencji o prawach osób niepełnosprawnych było nie tyle przyznanie wszystkim osobom z niepełnosprawnościami zdolności prawnej, co raczej przyznanie równej z innymi zdolności do czynności prawnych. 72 Powyższa analiza nie pozostawia już wątpliwości, że gwarancje ujęte w Konwencji o prawach osób niepełnosprawnych odnoszą się do równego korzystania głównie ze zdolności do czynności prawnych, nie zaś do wyeksponowanej dosyć wadliwie w polskim tłumaczeniu zdolności prawnej.73 Takie stanowisko wspierają bardzo liczne oświadczenia interpretacyjne i zastrzeżenia państw, które zostały jej stronami. Wbrew powyższemu rząd polski złożył inne oświadczenie interpretacyjne, według którego całkowite pozbawienie zdolności do czynności prawnych jest odpowiednim jednak środkiem w sytuacji, gdy „wskutek choroby psychicznej, niedorozwoju umysłowego lub innego rodzaju zaburzeń psychicznych osoba nie jest w stanie kierować swoim postępowaniem”.74 Gdyż zdaniem rządu polskiego całkowite pozbawienie zdolności do czynności prawnych jest środkiem, o którym jest wyraźnie mowa w Konwencji o prawach osób niepełnosprawnych, i może dlatego zostać wykorzystane w okolicznościach wskazanych i w sposób określony w prawie krajowym.75 W rezultacie widać daleko idącą niekonsekwencję rządu polskiego w zakresie podanej interpretacji Konwencji o prawach osób niepełnosprawnych, ponieważ świadome podtrzymuje tłumaczenie o zdolności prawnej przy oświadczeniu jednak na temat zdolności do czynności prawnych.76 1.6.3. Zdolność do czynności prawnych osób z zaburzeniami psychicznymi Właściwie nie budzi najmniejszej wątpliwości, że osoby niepełnosprawne mają teraz zdolność prawną (sądową), którą należy tradycyjnie rozumieć jako możliwość występowania podmiotu uprawnień i obowiązków w ramach prawa. W rezultacie dotyczy to również osób z zaburzeniami psychicznymi, które zostały prawnie zrównane z wszystkimi innymi osobami, ponieważ nie można nigdy zdeprecjonować ich człowieczeństwa. Natomiast uwidacznia się dzisiaj problem zdolności do czynności prawnych (procesowych) osób niepełnosprawnych, który dotyczy przede wszystkim osób 69 Zob. A. Heldrich, A. Steiner, Legal Personality [w:] International Encyclopedia of Comparative Law, vol. IV, Persons and Family, Tübingen 1995, s. 2-13. 70Zob. S. Gurbai, Ograniczanie czy respektowanie zdolności do czynności prawnych osób dorosłych z niepełnosprawnościami [w:] Prawa…, red. D. Pudzianowska, s. 68. 71Tamże. 72 Zob. A. Błaszczak, Zastrzeżenia…, s. 31. 73 Tamże, s. 34. 74 Zob. S. Gurbai, Ograniczanie…, s. 70 oraz zacytowaną tam literaturę. 75 Tamże, s. 70-71. 76 Zob. A. Błaszczak, Zastrzeżenia…, s. 35. 24 z zaburzeniami psychicznymi, gdy zwłaszcza chodzi o dyskusyjne zagadnienie stosowania wobec nich instytucji prawnej ubezwłasnowolnienia. W tym względzie mamy do czynienia z wyraźną ewolucją koncepcji, którą wyraża postulowane dzisiaj przejście od modelu zastępczego podejmowania decyzji (substitute decision making) do modelu wspieranego podejmowania decyzji (supported decision making).77 Jeżeli chodzi o model zastępczego podejmowania decyzji, to zakłada on wówczas pozbawienie zdolności do czynności prawnych (procesowych) i umieszczenie pod opieką całkowitą lub częściową innych osób. Z kolei model wspieranego podejmowania decyzji ma odpowiednimi środkami zapewnić dostęp do wsparcia, które będzie tutaj potrzebne przy korzystaniu ze zdolności do czynności prawnych (procesowych). Niewątpliwie chodzi o zmianę paradygmatu w podejściu do osób niepełnosprawnych, w tym dotyczy to zwłaszcza osób z zaburzeniami psychicznymi, która polega na przyznaniu im zdolności do czynności prawnych (procesowych). Potrzebna jest zatem zmiana sposobu postępowania, która wymusi rezygnację z pozbawiania zdolności do czynności prawnych (procesowych), na rzecz zapewnienia dostępu do wsparcia przy korzystaniu ze zdolności do czynności prawnych (procesowych). To prowadzi użycia wielu środków w celu zapewnienia dostępu do wsparcia. Środki związane z korzystaniem ze zdolności do czynności prawnych (procesowych) powinny wtedy być właściwe, efektywne, proporcjonalne i dostosowane do okoliczności, w jakich znajduje się każda osoba niepełnosprawna, czyli obejmuje to również osobę z zaburzeniami psychicznymi.78 Ponadto środki te powinny być stosowane w możliwie najkrótszym czasie oraz poddane regularnemu przeglądowi przez niezależne i bezstronne władze lub organ sądowy. Gdyż służy to zagwarantowaniu osobom niepełnosprawnym, czyli wchodzą w grę również osoby z zaburzeniami psychicznymi, równego prawa do posiadania i dziedziczenia własności, kontroli własnych spraw finansowych, co obejmuje też jednakowy dostęp do pożyczek bankowych, hipotecznych i innych form kredytowych oraz eliminację samowolnego pozbawiania własności. 1.7. Uprawnienia i obowiązki osób z zaburzeniami psychicznymi 1.7.1. Koncepcje uprawnień i obowiązków osób z zaburzeniami psychicznymi Rozpatrywanie podmiotowości prawnej osób z zaburzeniami psychicznymi powinno wreszcie obejmować szczegółową egzemplifikację ich uprawnień i obowiązków. Specyfika podmiotowości prawnej osób z zaburzeniami psychicznymi wymaga najpierw spojrzenia na determinujące je koncepcje. Choć wypada tutaj mówić raczej o pewnych zbiorach poglądów na temat uprawnień i obowiązków, które zostały przypisane prawnie osobom z zaburzeniami psychicznymi, niż przekonywać o dopracowanych wizjach teoretycznych. 77 Zob. M. Zima-Parjaszewska, Równość osób z niepełnosprawnościami wobec prawa – sytuacja prawna osób ubezwłasnowolnionych [w:] Najważniejsze…, red. A. Błaszczak, s. 16 i n. 78 Zob. A. Błaszczak, Zastrzeżenia…, s. 34. 25 Ponieważ stopień ich wykształcenia okazuje się niewystarczający, skoro nie zostają rozwinięte pod względem metodologicznym. Ponadto nie widać między nimi spójności, gdyż koncentrują się zwykle na wybranych aspektach. Głównie powstają one w środowisku lekarzy psychiatrów, co jest do pewnego stopnia zrozumiałe, wobec braku wystarczającego zainteresowania prawników. W istocie opierają się one na teoretycznym modelu niepełnosprawności, który uwzględnia trzy podstawowe wymiary niepełnosprawności spowodowanej zaburzeniami psychicznymi, jak konkretnie: deficyty pierwotne – wewnętrzne, bezpośrednio wynikające z choroby; deficyty wtórne – nie są właściwością samej choroby, lecz rezultatem negatywnych reakcji na nią osób znaczących; ograniczenia zewnętrzne – są właściwie niezależne od choroby, jednakże mogą odgrywać pewną rolę w jej rozwoju.79 Przedstawiony model jest tutaj optymalny, ponieważ obrazuje zależność o charakterze przyczynowo – skutkowym pomiędzy chorobą psychiczną, stygmatyzacją a zjawiskiem wykluczenia społecznego.80 W związku z tym formułuje się niejednokrotnie postulaty, które odzwierciedlają dominujące koncepcje uprawnień i obowiązków, jakie powinny ostatecznie przysługiwać osobom z zaburzeniami psychicznymi. Najpierw jest konieczne przedstawienie postulatu „pomóc wyzdrowieć”, gdyż nie chodzi o samo tylko wyleczenie, ale równie ważne staje się jeszcze odzyskanie utraconej tożsamości.81 Wyleczenie zakłada przecież bierność i przedmiotowość pacjenta, a pomoc w wyzdrowieniu jego większą aktywność i podmiotowość.82 Z kolei mamy do czynienia z postulatem „oddzielenia choroby od człowieka”, by unikać niepotrzebnej stygmatyzacji. W rezultacie pojawia się marzenie o psychiatrii humanitarnej, respektującej prawa człowieka, szanującej potrzeby, punkt widzenia i decyzje pacjenta.83 W końcu spotykamy postulat „otwartych drzwi”, jako sposób nowego podejścia do leczenia osób z zaburzeniami psychicznymi, który zrywa z dominacją krytykowanego leczenia azylowego. Przede wszystkim ma temu służyć środowiskowy system opieki nad zdrowiem psychicznym. Tak naprawdę wyraża go otwarty system wspomagający wyzdrowienie i powrót do funkcji obywatelskich.84 1.7.2. Katalog uprawnień osób z zaburzeniami psychicznymi 79 Zob. M. Ekdawi, A. Conning, Rehabilitacja psychiatryczna, przeł. B. Mroziak, M. Morawiec-Binkiewicz, Wydawnictwo Lekarskie PZWL, Warszawa 1995, s. 28; H. Kaszyński, Osoby chore psychicznie jako grupa beneficjentów organizacji pozarządowych świadczących usługi na rynku pracy, Fundacja Inicjatyw Społeczno-Ekonomicznych, Warszawa 2006, s. 5. 80 Zob. B. Janeczko, Człowiek z zaburzeniami psychicznymi jako „inny”: wokół problemów stygmatyzacji i wykluczenia społecznego [w:] Ochrona zdrowia psychicznego. Wybrane zagadnienia społeczno-prawne, red. J. Maciaszek, P. Bucoń, Wydawnictwo KUL, Stalowa Wola 2011, s. 21. 81 Zob. A. Liberadzka, Zobaczyć człowieka [w:] Umacnianie i zdrowienie. Dać nadzieję, red. A. Cechnicki, A. Liberadzka, Wydawnictwo UJ, Kraków 2015, s. 68. 82Tamże. 83 Zob. M. Załuska, Prawa człowieka, prawa pacjenta [w:] Psychiatria naszych marzeń – przyszłość zaczyna się dzisiaj. Die Psychiatrie unserer Träume – Die Zukunft beginnt heute”. Kraków – Münster, Dialog 2013, nr 21, s. 108. 84 Zob. R. Mezzina, An „Open Door – No Restraint” System of Care for Recovery and Citizienship, The Journal of Nervous and Mental Diseases 2014, vol. 202, nr 6, s. 440-445. 26 Co tyczy się uprawnień osób z zaburzeniami psychicznymi, to okazuje się konieczne na początku stwierdzenie, że: zdrowie psychiczne jest fundamentalnym dobrem człowieka, a ochrona praw osób z zaburzeniami psychicznymi należy do obowiązków państwa.85 Z tej perspektywy chodzi w szczególności o zapewnienie osobom z zaburzeniami psychicznymi wielostronnej i powszechnie dostępnej opieki zdrowotnej oraz innych form opieki i pomocy niezbędnych do życia w środowisku rodzinnym i społecznym.86 Konkretnie wypada to dalej sprowadzić do uprawnień pacjentów z zaburzeniami psychicznymi, które nie powinny się zasadniczo różnić od uprawnień innych pacjentów. Oczywiście do pacjentów z zaburzeniami psychicznymi będzie więc miała zastosowanie ustawa o prawach pacjenta i Rzeczniku Praw Pacjenta, która rozstrzyga najpierw ogólnie o ich uprawnieniach.87 W podanym kontekście widać potrzebę uwzględnienia skorelowanych z nimi obowiązków personelu medycznego, a zwłaszcza lekarzy psychiatrów na gruncie ustawy o zawodzie lekarza i lekarza dentysty.88 Potem należy też wymienić modyfikacje szczegółowe uprawnień pacjentów z zaburzeniami psychicznymi, jakie wynikają z ustawy o ochronie zdrowia psychicznego.89 W ramach katalogu uprawnień pacjentów, co dotyczy też pacjentów z zaburzeniami psychicznymi, można ogólnie wyróżnić: prawo do świadczeń zdrowotnych odpowiadających wymaganiom aktualnej wiedzy medycznej, a w sytuacji ograniczonych możliwości udzielenia odpowiednich świadczeń jeszcze prawo do przejrzystej, obiektywnej, opartej na kryteriach medycznych procedury ustalającej kolejność dostępu do tych świadczeń; prawo żądania od lekarza (pielęgniarki) zasięgnięcia opinii także od innego lekarza (pielęgniarki), ewentualnie zwołania konsylium; prawo do informacji; prawo do zgłoszenia sprzeciwu wobec opinii albo orzeczenia lekarskiego; prawo do wyrażenia zgody na udzielenie świadczeń zdrowotnych; prawo do tajemnicy informacji związanych z pacjentem; prawo do dokumentacji medycznej; prawo do poszanowania intymności i godności pacjenta w trakcie udzielania świadczeń; prawo do obecności osoby bliskiej w trakcie udzielania świadczeń zdrowotnych; prawo do opieki duszpasterskiej; prawo do umierania w spokoju i godności; prawo do poszanowania życia prywatnego oraz rodzinnego; prawo do przechowywania rzeczy wartościowych w depozycie; prawo do pomocy w ochronie praw. 90 Modyfikacje szczegółowe uprawnień pacjentów z zaburzeniami psychicznymi mają przykładowo odbicie następujące: przy wyborze rodzaju i metod postępowania leczniczego bierze się pod uwagę nie tylko cele zdrowotne, ale także interesy oraz inne dobra osobiste 85 Zob. preambułę u.o.z.p. 86 Zob. art. 2 ust. 1 pkt 2 u.o.z.p. 87 Zob. art. 6 ust. 1 i 2, art. 6 ust. 3, art. 9-12, art. 13-14, art. 15-19, art. 20 ust. 1 i 2, art. 21, art. 23-30, art. 33-35, art. 36-38, art. 39-40 ustawy z 6 listopada 2008 r. o prawach pacjenta i Rzeczniku Praw Pacjenta, tekst jedn. Dz.U. z 2012 r., poz. 159, z późn. zm. 88 Zob. ustawę z 5 grudnia 1996 r. o zawodzie lekarza i lekarza dentysty, tekst jedn. Dz. U. z 2015 r., poz. 464. 89 Zob. art. 5-6 a, art. 10, art. 12, art. 13, art. 14, art. 10 a, art. 20-37, art. 50-52 u.o.z.p. 90 Zob. A. Augustynowicz, A. Budziszewska-Makulska, Ustawa o prawach pacjenta i Rzeczniku Praw Pacjenta. Komentarz, CeDeWu, Warszawa 2010, s. 29 i n.; A. Drozdowska, Prawa pacjenta z zaburzeniami psychicznymi. Działalność Rzeczników Praw Pacjenta Psychiatrycznego [w:] Prawo medyczne dla lekarzy psychiatrów, red. A. Jacek, E. Sarnacka, Difin, Warszawa 2014, s. 152 i n. 27 pacjenta z zaburzeniami psychicznymi i dąży do osiągnięcia poprawy stanu zdrowia w sposób najmniej dla niego uciążliwy; pacjent z zaburzeniami psychicznymi przebywający w szpitalu psychiatrycznym ma prawo do porozumiewania się bez ograniczeń z rodziną oraz innymi osobami, ponadto korespondencja tego pacjenta nie podlega kontroli; pacjent z zaburzeniami psychicznymi leczony w szpitalu psychiatrycznym może tutaj uzyskać zgodę ordynatora (lekarza kierującego leczeniem) na okresowe przebywanie poza szpitalem bez wypisywania go z zakładu, gdy nie zagraża to jego życiu albo życiu i zdrowiu innych osób; postępowanie lecznicze w stosunku do pacjenta z zaburzeniami psychicznymi może także być prowadzone bez jego zgody, gdy zaistnieją określone dokładnie okoliczności, co obejmuje także przyjęcie do szpitala psychiatrycznego; prawo do tajemnicy wszystkich informacji na temat pacjenta z zaburzeniami psychicznymi jest traktowane wyjątkowo rygorystycznie. 1.7.3. Gwarancje dla uprawnień osób z zaburzeniami psychicznymi Chociaż należy zarazem przyznać, że w świetle zarówno doświadczeń historycznych, jak i obserwacji, których dostarcza codzienne życie i bieżące wydarzenia, ogólne regulacje prawne dotyczące uprawnień pacjentów nie są teraz w pełni wystarczające w odniesieniu do pacjentów z zaburzeniami psychicznymi.91 W związku z tym wnioskuje się o wprowadzenie dodatkowych gwarancji, które powinny osobom z zaburzeniami psychicznymi zabezpieczać przede wszystkim: ochronę podstawowych praw obywatelskich, w szczególności wolności, nietykalności osobistej; ochronę przed dyskryminacją, wykluczeniem społecznym; ochronę autonomii oraz zabezpieczenie przed niewłaściwym, nadmiernym paternalizmem; prawo dostępu do informacji o stanie zdrowia i wyrażania świadomej zgody na wszelkie procedury diagnostyczne i terapeutyczne oraz na udział w badaniach naukowych; ochronę prywatności, intymności oraz efektywną ochronę informacji dotyczących stanu zdrowia; prawo do świadczeń zdrowotnych adekwatnych do indywidualnych potrzeb, do równego traktowania z osobami z innymi schorzeniami – dotyczy to zarówno rodzaju świadczeń, jak też warunków, w których są udzielane.92 Z całą pewnością chodzi wówczas o określone konstrukcje prawne, które pozwolą na skuteczne wykonywanie praw podmiotowych, jakie zostały przyznane osobom z zaburzeniami psychicznymi. W tym aspekcie mają również do odegrania szczególną rolę Rzecznicy Praw Pacjenta Psychiatrycznego, którzy działają na podstawie ustawy o ochronie zdrowia psychicznego.93 Ponieważ pacjent z zaburzeniami psychicznymi ma prawo do pomocy w obronie swoich praw, jeżeli korzysta ze świadczeń zdrowotnych udzielanych przez szpital psychiatryczny, którą zapewnia w ramach jego struktury organizacyjnej konkretny Rzecznik Praw Pacjenta Psychiatrycznego. Do zadań Rzecznika Praw Pacjenta Psychiatrycznego należy wówczas w szczególności: pomoc w dochodzeniu praw w sprawach związanych 91 Zob. S. Pużyński, Dylematy współczesnej psychiatrii. Problemy kliniczne, etyczne, prawne, Eneteia, Warszawa 2015, s. 19-20. 92 Tamże, s. 20. 93 Zob. art. 10a – 10d u.o.z.p. 28 z przyjęciem, leczeniem, warunkami pobytu i wypisaniem ze szpitala psychiatrycznego pacjentów z zaburzeniami psychicznymi; wyjaśnienie lub pomoc w wyjaśnieniu ustnych lub pisemnych skarg pacjentów z zaburzeniami psychicznymi; szeroka współpraca z rodziną, przedstawicielem ustawowym, opiekunem prawnym lub faktycznym pacjentów z zaburzeniami psychicznymi; inicjowanie i prowadzenie działalności edukacyjno – informacyjnej w zakresie praw nadanych pacjentom z zaburzeniami psychicznymi korzystających ze świadczeń zdrowotnych udzielanych przez szpital psychiatryczny. W związku z tym przysługują niezbędne kompetencje Rzecznikowi Praw Pacjenta Psychiatrycznego. 1.7.4. Katalog obowiązków osób z zaburzeniami psychicznymi Jeżeli chodzi o obowiązki osób z zaburzeniami psychicznymi, to należy tutaj mieć na względzie, że sprowadzają się one całkiem wyjątkowo do konkretnych nakazów lub zakazów zachowania. Naturalnie wypada teraz zauważyć, że pacjenci z zaburzeniami psychicznymi mają dodatkowe obowiązki, gdy odnosimy je do obowiązków innych pacjentów. Szczególnie dotyczy to nakazu znoszenia przymusu bezpośredniego przy wykonywaniu czynności, które przewiduje ustawa o ochronie zdrowia psychicznego.94 Oczywiście można go stosować tylko wtedy, gdy przepis szczególny tej ustawy do tego upoważnia albo pacjenci z zaburzeniami psychicznymi: dopuszczają się zamachu przeciwko życiu lub zdrowiu własnemu, innej osoby lub bezpieczeństwu powszechnemu; w sposób gwałtowny niszczą lub uszkadzają przedmioty znajdujące się w ich otoczeniu; czy poważnie zakłócają lub uniemożliwiają funkcjonowanie podmiotu leczniczego udzielającego świadczenia zdrowotnego w zakresie psychiatrycznej opieki zdrowotnej lub jednostki organizacyjnej opieki społecznej. Z jednej strony umożliwia to podjęcie interwencji medycznej względem osoby, która z powodu swego stanu zdrowia psychicznego nie może samodzielnie wyrazić zgody, a której potrzebna jest pomoc lecznicza.95 Z drugiej strony mają również służyć ochronie społeczeństwa przed zachowaniem takich osób, które z powodu swych zaburzeń psychicznych mogą grozić istotnym dobrom prawnie chronionym.96 Z obowiązkami osób z zaburzeniami psychicznymi spotykamy się jeszcze na gruncie kilku ustaw w systemie prawa, które incydentalnie regulują sprawy inne niż ochrona zdrowia psychicznego. Choćby Kodeks karny przewiduje wśród środków zabezpieczających między innymi pobyt w zakładzie psychiatrycznym wobec sprawcy w stanie niepoczytalności, jeżeli istnieje wysokie prawdopodobieństwo, że popełni on ponownie czyn zabroniony o znacznej społecznej szkodliwości w związku z chorobą psychiczną lub upośledzeniem umysłowym.97 Z kolei Kodeks cywilny uznaje za nieważne oświadczenie woli złożone przez osobę, która z jakichkolwiek powodów znajdowała się 94 Zob. art. 18 u.o.z.p. 95 Zob. R. Kubiak, Prawo medyczne, C. H. Beck, Warszawa 2014, s. 331. 96 Tamże, s. 331-332. 97 Zob. art. 93 § 1 pkt 4, art. 93 c pkt 1, art. 93 g § 1 ustawy z 6 czerwca 1997 r. – Kodeks karny, Dz. U. nr 88, poz. 553, z późn. zm. 29 w stanie wyłączającym świadome albo swobodne powzięcie decyzji i wyrażenie woli, co dotyczy tutaj w szczególności choroby psychicznej, niedorozwoju umysłowego albo innego zaburzenia czynności psychicznych.98 Zaś według Kodeksu rodzinnego i opiekuńczego nie może zawrzeć małżeństwa osoba dotknięta chorobą psychiczną albo niedorozwojem umysłowym, chyba że stan zdrowia lub umysłu takiej osoby nie zagraża małżeństwu ani zdrowiu przyszłego potomstwa i jeżeli osoba ta nie została dotąd ubezwłasnowolniona całkowicie, jednak dopiero po zezwoleniu sądu na zawarcie małżeństwa.99 W końcu ustawa o broni i amunicji stanowi, że pozwolenia na broń nie wydaje się osobom z zaburzeniami psychicznymi lub o znacznie ograniczonej sprawności psychofizycznej.100 1.8. Uwagi końcowe – ocena stanu prawnego Podsumowanie stanowi okazję do nakreślenia perspektyw rozwoju podmiotowości prawnej osób z zaburzeniami psychicznymi. Chociaż gwarantuje się osobom z zaburzeniami psychicznymi ogólnie godność, wolność, równość wobec prawa oraz zakaz dyskryminacji, to jednak widać ciągle niedostatki regulacji prawnej w tym zakresie.101 W związku z tym należy aktualnie przewartościować sposób traktowania osób z zaburzeniami psychicznymi, by przestać wreszcie zawężać uprawnienia i obowiązki osób z zaburzeniami psychicznymi do uprawnień i obowiązków pacjenta. Zatem trzeba wyraźnie dostrzec w osobie z zaburzeniami psychicznymi człowieka, któremu przysługują zawsze uprawnienia i obowiązki człowieka. To wymaga zmiany organizacji systemu ochrony zdrowia psychicznego, przez upowszechnienie modelu leczenia osób z zaburzeniami psychicznymi w ich własnym środowisku.102 Innymi słowy chodzi o proces deinstytucjonalizacji ochrony zdrowia psychicznego, dotąd opartej na szpitalach psychiatrycznych, którego efektem ma ostatecznie być wdrożenie środowiskowej opieka psychiatrycznej. W przyszłości środowiskową opiekę psychiatryczną mają realizować podmioty lecznicze prowadzące centra zdrowia psychicznego, które zapewnią kompleksową opiekę zdrowotną nad osobami z zaburzeniami psychicznymi na gruncie wprowadzanej teraz regulacji prawnej.103 98 Zob. art. 82 k.c. 99 Zob. art. 12 § 1 ustawy z 25 lutego 1964 r. – Kodeks rodzinny i opiekuńczy, tekst jedn. Dz. U. z 2015 r., poz. 583, z późn. zm.; szerzej na ten temat A. Gajda, Unieważnienie małżeństwa [w:] System Prawa Prywatnego, t. 11. Prawo rodzinne i opiekuńcze, red. T. Smyczyński, C. H. Beck, Warszawa 2014, s. 161-168. 100 Zob. art. 15 ust. 1 pkt 2 ustawy z 21 maja 1999 r. o broni i amunicji, tekst jedn. Dz. U. z 2012 r., poz. 576, z późn. zm. 101 Zob. art. 30-32 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej z 2 kwietnia 1997 r., Dz. U. nr 78, poz. 483, z późn. zm. 102 Zob. B. Pietrzykowska, Psychiatria środowiskowa i organizacja psychiatrycznej opieki zdrowotnej [w:] Psychiatria. Podręcznik dla studentów medycyny, red. A. Bilikiewicz, Państwowy Zakład Wydawnictw Lekarskich, Warszawa 2011, s. 605 i n. 103 Zob. art. 20 pkt 2 ustawy z 11 września 2015 r. o zdrowiu publicznym, Dz. U. poz. 1916. 30 Bibliografia Literatura Augustynowicz A., Budziszewska-Makulska A., Ustawa o prawach pacjenta i Rzeczniku Praw Pacjenta. Komentarz, CeDeWu, Warszawa 2010 Błaszczak A., Zastrzeżenia i oświadczenia interpretacyjne Polski do Konwencji o prawach osób z niepełnosprawnościami [w:] Prawa osób z niepełnosprawnością intelektualną lub psychiczną w świetle międzynarodowych instrumentów ochrony praw człowieka, red. D. Pudzianowska, Wolters Kluwer, Warszawa 2014 Błaszczak Ł., Podmiotowość procesowa jednostek organizacyjnych niebędących osobami prawnymi oraz innych struktur organizacyjnych z perspektywy art. 64 k.p.c. [w:] Podmiotowość cywilnoprawna w prawie polskim. Wybrane zagadnienia, red. E. Gniewek, Prawo CCCIV, Wrocław 2008 Brożek B., Pojęcie osoby w dyskusjach bioetycznych [w:] J. Stelmach, B. Brożek, M. Soniewicka, W. Załuski, Paradoksy bioetyki prawniczej, Wolters Kluwer, Warszawa 2010 Dąbrowski S., Kubicki L., Ustawa o ochronie zdrowia psychicznego. Przegląd ważniejszych zagadnień, Instytut Psychiatrii i Neurologii, Warszawa 1999 Doliwa A., Osobowość prawna jednostek samorządu terytorialnego, C. H. Beck, Warszawa 2012 Drozdowska A., Prawa pacjenta z zaburzeniami psychicznymi. Działalność Rzeczników Praw Pacjenta Psychiatrycznego [w:] Prawo medyczne dla lekarzy psychiatrów, red. A. Jacek, E. Sarnacka, Difin, Warszawa 2014 Duda J., Komentarz do ustawy o ochronie zdrowia psychicznego, LexisNexis, Warszawa 2012 Duniewska Z., Tożsamość człowieka w dobie globalizacji (zarys problematyki) [w:] Europeizacja polskiego prawa administracyjnego, red. Z. Janku, Z. Leoński, M. Szewczyk, M. Waligórski, K. Wojtczak, Kolonia Limited, Wrocław 2005 Dworkin R., Biorąc prawa poważnie, przeł. T. Kowalski, PWN, Warszawa 1998 Dziedziak W., O prawie słusznym (Perspektywa systemu prawa stanowionego), Wydawnictwo UMCS, Lublin 2015 Ekdawi M., Conning A., Rehabilitacja psychiatryczna, przeł. B. Mroziak, M. MorawiecBinkiewicz, Wydawnictwo Lekarskie PZWL, Warszawa 1995 Filipek J., O podmiotowości administracyjno-prawnej, Państwo i Prawo 1961, nr 2 31 Frąckowiak J., Jednostka organizacyjna jako substrat osoby prawnej i ustawowej [w:] Rozprawy prawnicze. Księga pamiątkowa Profesora Maksymiliana Pazdana, red. L. Ogiegło, W. Popiołek, M. Szpunar, Zakamycze, Kraków 2005 Gajda A., Unieważnienie małżeństwa [w:] System Prawa Prywatnego, t. 11. Prawo rodzinne i opiekuńcze, red. T. Smyczyński, C. H. Beck, Warszawa 2014 Gierowski J. K., Paprzycki L. K., Środki zabezpieczające [w:] System prawa karnego, red. L. K. Paprzycki, t. 7, C. H. Beck, Warszawa 2012 Gurbai S., Ograniczanie czy respektowanie zdolności do czynności prawnych osób dorosłych z niepełnosprawnościami [w:] Prawa osób z niepełnosprawnością intelektualną lub psychiczną w świetle międzynarodowych instrumentów ochrony praw człowieka, red. D. Pudzianowska, Wolters Kluwer, Warszawa 2014 Hart H. L. A., Pojęcie prawa, przeł. J. Woleński, Wydawnictwo Naukowe PWN, Warszawa 1998 Heldrich A., Steiner A., Legal Personality [w:] International Encyclopedia of Comparative Law, vol. IV, Persons and Family, Tübingen 1995 Izdebski H., Fundamenty współczesnych państw, Wydawnictwo Prawnicze LexisNexis, Warszawa 2007 Janeczko B., Człowiek z zaburzeniami psychicznymi jako „inny”: wokół problemów stygmatyzacji i wykluczenia społecznego [w:] Ochrona zdrowia psychicznego. Wybrane zagadnienia społeczno-prawne, red. J. Maciaszek, P. Bucoń, Wydawnictwo KUL, Stalowa Wola 2011 Jankowska M., Prawa osób niepełnosprawnych w międzynarodowych aktach prawnych, Niepełnosprawność – Zagadnienia, Problemy, Rozwiązania 2011-2012, nr 1-2 Kalinowski M., Podmiotowość prawna podatnika, TNOiK, Toruń 1999 Kamiński I. C., Słuszność i prawo. Szkic porównawczy, Zakamycze, Kraków 2003 Kaszyński H., Osoby chore psychicznie jako grupa beneficjentów organizacji pozarządowych świadczących usługi na rynku pracy, Fundacja Inicjatyw Społeczno-Ekonomicznych, Warszawa 2006 Kociucki L., Pojęcie zdolności do czynności prawnych osób fizycznych – zagadnienia konstrukcyjne [w:] Prawo w XXI wieku. Księga pamiątkowa 50-lecia Instytutu Nauk Prawnych Polskiej Akademii Nauk, red. W. Czapliński, Warszawa 2006 Kosik J., Zdolność państwowych osób prawnych w zakresie prawa cywilnego, Wydawnictwo Prawnicze, Warszawa 1963 Kubiak R., Prawo medyczne, C. H. Beck, Warszawa 2014 Kurowski K., Niepełnosprawność i osoba niepełnosprawna – od medycznego do społecznego modelu niepełnosprawności [w:] Najważniejsze wyzwania po 32 ratyfikacji przez Polskę Konwencji ONZ o prawach osób niepełnosprawnych, red. A. Błaszczak, Biuletyn Rzecznika Praw Obywatelskich 2012, nr 10 Lang W., Pojęcia prawne i prawnicze [w:] W. Lang, J. Wróblewski, S. Zawadzki, Teoria państwa i prawa, Państwowe Wydawnictwo Naukowe, Warszawa 1980 Liberadzka A., Zobaczyć człowieka [w:] Umacnianie i zdrowienie. Dać nadzieję, red. A. Cechnicki, A. Liberadzka, Wydawnictwo UJ, Kraków 2015 Lipiec J., Wolność i podmiotowość człowieka, Fall, Kraków 1997 Ludwiczak L., Ubezwłasnowolnienie w polskim systemie prawnym. Aspekty materialnoprawne i formalnoprawne, LexisNexis, Warszawa 2012 Matan A., Zdolność administracyjnoprawna stron w ogólnym postępowaniu administracyjnym [w:] Jednostka wobec działań administracji publicznej, red. E. Ura, Mitel, Rzeszów 2001 Mezzina R., An „Open Door – No Restraint” System of Care for Recovery and Citizienship, The Journal of Nervous and Mental Diseases 2014, vol. 202, nr 6 Mitras L., Niepełnosprawność jako przedmiot regulacji prawa pracy [w:] Prawo a niepełnosprawność. Wybrane aspekty, red. M. Bosak, C. H. Beck, Warszawa 2015 Moskwa A., Prawnoeuropejskie i konstytucyjne gwarancje funkcjonowania osób niepełnosprawnych w Rzeczpospolitej Polskiej – założenia aksjologiczne [w:] Prawo a niepełnosprawność. Wybrane aspekty, red. M. Bosak, C. H. Beck, Warszawa 2015 Niczyporuk J., Dekoncentracja administracji publicznej, Wydawnictwo UMCS, Lublin 2006 Niczyporuk J., Podmiotowość administracyjnoprawna a zdolność administracyjnoprawna – delimitacja pojęć [w:] Współczesne zagadnienia prawa i procedury administracyjnej. Księga jubileuszowa dedykowana Prof. zw. dr. hab. Jackowi M. Langowi, red. M. Wierzbowski, J. Jagielski, A. Wiktorowska, E. Stefańska, Warszawa 2009 Nowacki J., Tabor Z., Wstęp do prawoznawstwa, Wolters Kluwer, Warszawa 2007 Patyk J., Status prawny osób niepełnosprawnych, Wydawnictwo Prawnicze LexisNexis, Warszawa 1999 Perkowski M., Podmiotowość prawa międzynarodowego współczesnego uniwersalizmu w złożonym modelu klasyfikacyjnym, Temida 2, Białystok 2008 Pietrzykowska B., Psychiatria środowiskowa i organizacja psychiatrycznej opieki zdrowotnej [w:] Psychiatria. Podręcznik dla studentów medycyny, red. A. Bilikiewicz, Państwowy Zakład Wydawnictw Lekarskich, Warszawa 2011 Pużyński S., Choroba psychiczna – problemy z definicją oraz miejscem w diagnostyce i regulacjach prawnych, Psychiatria Polska 2007, nr 3 33 Pudzianowska D., Wprowadzenie [w:] Prawa osób z niepełnosprawnością intelektualną lub psychiczną w świetle międzynarodowych instrumentów ochrony praw człowieka, red. D. Pudzianowska, Wolters Kluwer, Warszawa 2014 Pużyński S., Dylematy współczesnej psychiatrii. Problemy kliniczne, etyczne, prawne, Eneteia, Warszawa 2015 Shaw M. L., International Law, Cambridge University Press, Cambridge 1986 Smoktunowicz E., Myślenie prawnicze [w:] Państwo prawa, Administracja, Sądownictwo, Prace dedykowane prof. dr. hab. Januszowi Łętowskiemu w 60. Rocznicę urodzin, pod red. A. Łopatka, A. Wróbel, S. Kiewlicz, Warszawa 1999 Taylor C., Źródła podmiotowości. Narodziny tożsamości nowoczesnej, przeł. M. Gruszczyński i in., Wydawnictwo Naukowe PWN, Warszawa 2001 Wronkowska S., Sytuacje wyznaczane przez normy prawne [w:] S. Wronkowska, Z. Ziembiński, Zarys teorii prawa, Ars boni et aequi, Poznań 2001 Załuska M., Prawa człowieka, prawa pacjenta [w:] Psychiatria naszych marzeń – przyszłość zaczyna się dzisiaj. Die Psychiatrie unserer Träume – Die Zukunft beginnt heute”. Kraków – Münster, Dialog 2013, nr 21 Zima-Parjaszewska M., Artykuł 12 Konwencji ONZ o prawach osób z niepełnosprawnością a ubezwłasnowolnienie w Polsce [w:] Prawa osób z niepełnosprawnością intelektualną lub psychiczną w świetle międzynarodowych instrumentów ochrony praw człowieka, red. D. Pudzianowska, Wolters Kluwer, Warszawa 2014 Zima-Parjaszewska M., Równość osób z niepełnosprawnościami wobec prawa – sytuacja prawna osób ubezwłasnowolnionych [w:] Najważniejsze wyzwania po ratyfikacji przez Polskę Konwencji ONZ o prawach osób niepełnosprawnych, red. A. Błaszczak, Biuletyn Rzecznika Praw Obywatelskich 2012, nr 10 Akty normatywne Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 2 kwietnia 1997 r., Dz.U. nr 78, poz. 483 z późn. zm. Ustawa z dnia 25 lutego 1964 r. – Kodeks rodzinny i opiekuńczy, tekst jedn. Dz.U. z 2015 r., poz. 583, z późn.zm. Ustawa z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny, tekst jedn. Dz.U. z 2014 r., poz. 121, z późn. zm. Ustawa z dnia 19 sierpnia 1994 r. o ochronie zdrowia psychicznego, tekst jedn. Dz.U. z 2011 r. nr 231, poz. 1375, z późn. zm. Ustawa z dnia 5 grudnia 1996 r. o zawodzie lekarza i lekarza dentysty, tekst jedn. Dz.U. z 2015 r., poz. 464 34 Ustawa z dnia 6 czerwca 1997 r. – Kodeks karny, Dz.U. nr 88, poz. 553 z późn. zm. Ustawa z dnia 27 sierpnia 1997 r. o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnieniu osób niepełnosprawnych, tekst jedn. Dz. U. z 2011 r. nr 127, poz. 721, z późn. zm. Ustawa z dnia 21 maja 1999 r. o broni i amunicji, tekst jedn. Dz. U. z 2012 r., poz. 576, z późn. zm. Ustawa z dnia 6 listopada 2008 r. o prawach pacjenta i Rzeczniku Praw Pacjenta, tekst jedn. Dz. U. z 2012 r., poz. 159, z późn. zm. Ustawa z dnia 11 września 2015 r. o zdrowiu publicznym, Dz. U. poz. 1916 Konwencja nr 159 Międzynarodowej Organizacji Pracy dotycząca rehabilitacji i zatrudnienia osób niepełnosprawnych przyjęta w Genewie dnia 20 grudnia 1983 r., Dz. U. z 2005 r. nr 43, poz. 412 Konwencja o prawach osób niepełnosprawnych sporządzona w Nowym Jorku dnia 13 grudnia 2006 r., Dz. U. z 2012 r., poz. 1169 Dyrektywa Rady 2000/78/WE z dnia 27 listopada 2000 r. ustanawiająca ogólne warunki ramowe równego traktowania w zakresie zatrudnienia i pracy, Dz. Urz. WE L 303 z 2 grudnia 2000 r. 35 Dr Marta Grzeszczuk Rozdział II Osoby z zaburzeniami psychicznymi w obszarze wolności 2.1. Uwagi wstępne Prowadząc rozważania w przedmiocie wolności. napotykamy na pojawiające się trudności z uporządkowaniem problematyki różnicy między prawem i wolnością. Wbrew spotykanemu w literaturze poglądowi, że mamy tu do czynienia jedynie z różnicą języka, a nie z różnicą treści, wspomniane trudności ciągle powracają. Można zatem uznać to za sygnał, że jakiś istotny element zagadnienia nie jest uwzględniany. Dla teoretycznego ujęcia różnicy między prawami a wolnościami zasadnicze znaczenie ma charakter należnego stanu rzeczy, a nie charakter normatywny relacji do innych podmiotów. W przypadku praw, należny stan rzeczy jest niezależny od woli podmiotu prawa, natomiast w przypadku wolności stan ten jest współkonstytuowany wolnymi wyborami i właśnie taki podlega ochronie. Jak zauważa M. Piechowiak, różnice między prawami a wolnościami dobrze obrazują rozważania Tomasza z Akwinu. Zgodnie z nimi, pierwsze są tym, co należne – zasadniczo rzecz ujmując – niezależnie od woli podmiotu, i są one chronione konstrukcjami, które można określić mianem prawa podmiotowego w węższym tego słowa znaczeniu. Z kolei drugie są tym, co należne na mocy decyzji podmiotu, i one chronione są konstrukcjami, które można określić mianem wolności. Różnica między prawem a wolnością w podstawowym tego słowa znaczeniu nie leży w charakterze relacji podmiotu prawa do podmiotu zobowiązanego, ale w charakterze tego, co należne, w charakterze przedmiotu „prawa do”. 104 Wolność jest powszechnie uznawana za wartość przyrodzoną i niezbywalną, którą człowiek przynosi na świat. Tym różni się od praw, które są nadawane przez prawodawcę. Jednak wolność, jako naturalne uprawnienie człowieka, nie ma charakteru absolutnego, a więc nie może przekształcić się w samowolę, ponieważ wolny człowiek jest powołany do zaakceptowania prawa moralnego.105 Jak zauważa M. Szyszkowska, wolność należy do ideałów powszechnie cenionych, niepodważalnych i bezdyskusyjnych, ale jednocześnie jedynie małe kręgi społeczeństwa zdają sobie sprawę z jej wartości. 106 104 M. Piechowiak, Prawo a wolność [w:] Prawa człowieka – prawa rodziny. 30 lat Poznańskiego Zakładu Instytutu Nauk Prawnych PAN, red. R. Hliwa, A. N. Schulz, Instytut Nauk Prawnych PAN, Poznań 2003, s. 47 105 M. Seweryński, Wolność i prawo, s. 1-2; http://www.sewerynski.pl/dokumenty/oblicza_wolnosci.pdf. 106 M. Szyszkowska, O wolności, Racjonalista, http://www.racjonalista.pl/kk.php/s,4415. 37 Nowoczesna analiza wolności wychodzi zawsze i powraca do J.J. Rousseau. Wyróżniał on trzy znaczenia wolności; wolność przyrodzona, to jest zakreślająca obszar tego wszystkiego, co mogę uczynić o własnych siłach jako jednostka; następnie wolność społeczna, wyznaczająca zakres tego, co mogę uczynić ze względu na prawa i obyczaje, aż wreszcie wolność moralną, której zakres wyznacza mi rozum ( w przeciwieństwie do skłonności) i która czyni mnie panem samego siebie.107 2.2. Zagadnienia administracyjnoprawne w kontekście osób z zaburzeniami psychicznymi 2.2.1. Prawo zrzeszania się osób z zaburzeniami psychicznymi W odpowiedzi na problem zrzeszania się osób z zaburzeniami psychicznymi poseł Mieczysław Andrzej Łuczak skierował interpelację do ministra pracy i polityki społecznej w sprawie umożliwienia zrzeszania się osób z zaburzeniami psychicznymi. Jego zdaniem specjaliści już dawno dostrzegli potrzebę ograniczenia leczenia zaburzeń psychicznych jedynie za pomocą farmaceutyków. Powodem tego jest fakt, iż działanie leków przy tego rodzaju chorobach przestaje przynosić oczekiwane rezultaty na dalszych etapach choroby. Ta sytuacja stanowiła bodziec do powołania stowarzyszenia promującego leczenie poprzez skuteczną psychoterapię. Jak wynika z informacji przedstawionych przez dziennikarzy z „Gazety prawnej”, urząd m.st. Warszawy oraz warszawski sąd rejonowy odrzuciły wniosek o zarejestrowanie Stowarzyszenia na rzecz Psychologicznego i Społecznego Podejścia do Psychoz. Działalność stowarzyszenia miała być skierowana nie tylko do profesjonalistów, ale także do samych osób chorych. Stąd też w statucie stowarzyszenia pojawił się zapis dający możliwość przynależności do stowarzyszenia osób mających doświadczenie z psychozą oraz ich rodzin. Jak ogólnie wiadomo, pacjenci cierpiący na inne rodzaje chorób nie spotykają się z problemem odnośnie do zrzeszania się, natomiast w przypadku osób z problemem choroby psychicznej pojawiają się istotne przeszkody w realizowania tego uprawnienia. Decyzja w przedmiotowej sprawie została odczytana jako przejaw dyskryminacji wobec osób z zaburzeniami psychicznymi. Według niektórych przedstawicieli władz państwowych nie ma ona uzasadnienia, stanowi jedynie potwierdzenie stereotypowych przekonań na temat osób borykających się z problemem choroby psychicznej, według których stanowią oni niejednokrotnie zagrożenie dla społeczeństwa. Taki sposób ich postrzegania potwierdzają psychiatrzy, którzy w swojej pracy z tego rodzaju dyskryminacją spotykają się niezwykle często.108 Powyższy punkt widzenia skłania do wniosku, że warszawski sąd rejonowy odmówił rejestracji w wyniku niedopuszczalnego i stygmatyzującego uproszczenia utożsamiającego osoby cierpiące na zaburzenia psychiczne z osobami ubezwłasnowolnionymi całkowicie, 107 J. Hartman, Władza – wolność – prawo, Wykład inauguracyjny II Letniej Szkoły Filozofii Politycznej, wygłoszony 14 września 2005 r. w Zakopanem. 108 Interpelacja nr 27263 do ministra pracy i polityki społecznej w sprawie umożliwienia zrzeszania się osób z z chorobą psychiczną, http://orka.sejm.gov.pl/. 38 które, jak wiadomo, nie posiadają zdolności do czynności prawnych. Tym bardziej należy podkreślić, że osoby z zaburzeniami psychicznymi mają te same prawa, co reszta obywateli. Brak zatem wystarczającego uzasadnienia dla uniemożliwiania tym podmiotom rejestracji stowarzyszenia. Tym bardziej wydaje się, że chorzy potrzebują wsparcia, doradztwa oraz poczucia, że nie są pozostawieni sami ze swoim problemem. Ponadto zdawać się może, że idea wspólnotowości przyświecała instytucji zrzeszania się. Tym czasem wspomniane decyzje pozbawiają osoby z zaburzeniami psychicznymi decydowania o swoich prawach. Powyższe argumenty stały się powodem do zadania następujących pytań zawartych we wspomnianej interpelacji: 1) czy fakt leczenia psychiatrycznego może pozbawić obywatela praw i wolności zrzeszania się?; 2) czy resort zakłada wprowadzenie zmian ustawowych dotyczących rejestracji stowarzyszeń promujących leczenie przez psychoterapię?; 3) na jakie ogólnodostępne formy wsparcia mogą liczyć osoby zmagające się z chorobą psychiczną?109 Wskazane wyżej wątpliwości, będące przedmiotem interpelacji, spotkały się z odpowiedzią podsekretarza stanu w Ministerstwie Sprawiedliwości – z upoważnienia ministra110, który stwierdził, że w trybie nadzoru administracyjnego nie jest możliwe, co do zasady, badanie podstaw odmowy przez sąd rejestrowy rejestracji stowarzyszenia. Takie rozstrzygnięcia mogą być badane jedynie w trybie nadzoru judykacyjnego przez sądy wyższych instancji. W odniesieniu do pytania o potrzebę zmian legislacyjnych należy zauważyć, iż aktualne przepisy nie ograniczają wolności zrzeszania się osób chorych psychicznie. Osoby te, niepozbawione zdolności do czynności prawnych, mogą bowiem tworzyć stowarzyszenia oraz przystępować do nich, jeśli tylko spełniają warunki uzyskania członkostwa określone w statucie stowarzyszenia.111 2.2.2. Wolność organizowania zgromadzeń i uczestnictwa w nich osób z zaburzeniami psychicznymi Zgodnie z brzmieniem art. 57 Konstytucji RP112 każdemu zapewnia się wolność organizowania pokojowych zgromadzeń i uczestnictwa w nich. Ograniczenie tej wolności może określać ustawa. Jak zauważa W. Skrzydło, w demokratycznym państwie prawa niezwykle ważną rolę odgrywa opinia publiczna, której głos może być uzewnętrzniany w różny sposób – poprzez akt wyborczy, udział w referendum, aktywność partii politycznych, związków zawodowych. Przejawia się ona często w formie pokojowych zgromadzeń publicznych. Ze względu na znaczenie pokojowych zgromadzeń, Konstytucja zapewnia każdemu wolność ich organizowania i uczestniczenia w nich. Ustawa określa wymogi, których spełnienie 109 Tamże. 110 Odpowiedź podsekretarza stanu w Ministerstwie Sprawiedliwości – z upoważnienia ministra – na interpelację nr 27263 w sprawie umożliwienia zrzeszania się osób z chorobą psychiczną, http://orka.sejm.gov.pl/. 111 Tamże. 112 Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej z 2 kwietnia 1997 r., Dz. U. nr 78, poz. 483 z późn. zm.; dalej: Konstytucja. 39 jest warunkiem uzyskania zgody władz na odbycie zgromadzenia. Organizatorzy mają obowiązek dopełnienia niezbędnych formalności i zapewnienia pokojowego przebiegu zgromadzenia zgodnie z prawem i przyjętym programem. Z kolei na władzach publicznych spoczywa obowiązek zapewnienia spokojnego i niezakłóconego przebiegu zgromadzenia oraz ochrony jego uczestników przed działaniami przeciwników celów, dla jakich zgromadzenie zostało zwołane. Przebieg zgromadzenia powodujący wyrządzenie szkód w majątku publicznym powoduje cywilną odpowiedzialność podmiotów organizujących zgromadzenie. Warto podkreślić, że omawiane uprawnienie Konstytucja określa nie jako prawo zgromadzeń, ale jako wolność zgromadzeń. Jak zauważa W. Skrzydło, jest to istotne rozróżnienie, gdyż skoro mamy tu do czynienia z wolnością, to państwo jej nie stwarza, a ma jedynie zabezpieczyć jej realizację.113 Jak wcześniej zostało wspomniane, ustawa zasadnicza dopuszcza ograniczenia tej wolności, ale tylko w granicach i na warunkach, które określa ustawa. Sprawy te są uregulowane w ustawie o zgromadzeniach.114 W zakresie organizowania pokojowych zgromadzeń wspomniana ustawa przyznaje to prawo jedynie osobom mającym pełną zdolność do czynności prawnych, a także osobom prawnym oraz innym organizacjom i grupom osób. Przepis ten został wskazany przez Rzecznika Praw Obywatelskich we wniosku do Trybunału Konstytucyjnego115 o zbadanie zgodności art. 31 ust. 3 Konstytucji, w zakresie, w jakim uniemożliwia organizowanie zgromadzeń osobom małoletnim oraz ubezwłasnowolnionym całkowicie i częściowo. Według oceny Rzecznika Praw Obywatelskich, wskazane ograniczenie nie spełnia kryterium konieczności oraz narusza istotę wolności zgromadzeń. Wykluczenie osób ubezwłasnowolnionych z zakresu podmiotowego prawa do organizowania pokojowych zgromadzeń przeczy nałożonym na państwo obowiązkom wynikającym z art. 29 lit. a KPON, dotyczącego uczestnictwa w życiu politycznym i publicznym na równych zasadach, a także z art. 21 KPON, stanowiącego o wolności wypowiedzi.116 Jak zauważa S. Śledzińska-Simon, w kontekście analizowanej ustawy bardziej istotne niż wykluczenie prawa osób ubezwłasnowolnionych do bycia organizatorem, którego rola sprowadza się do właściwego zawiadomienia organów gminy o planowanym zgromadzeniu publicznym, wydaje się zastrzeżenie, aby przewodniczący zgromadzenia miał pełną zdolność do czynności prawnych. Zastrzeżenie to jest niezbędne z uwagi na obowiązki przewodniczącego, które nakłada na niego ustawa. Zdaniem A. Śledzińskiej-Simon, z tego powodu przepisy prawa o gromadzeniach powinny zobowiązywać organizatora, który nie posiada pełnej zdolności do czynności prawnych, do wskazania w formularzu zgłoszenia przewodniczącego zgromadzenia, który posiada pełną zdolność do czynności prawnych. Wskazana ustawa ogranicza zatem prawo do organizowania zgromadzeń do 113 W. Skrzyło, Komentarz do art. 57 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej [w:] W. Skrzydło, Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej. Komentarz, Zakamycze, LEX 2013. 114 Ustawa z 5 lipca 1990 r. o zgromadzeniach, Dz. U. nr 51, poz. 297 z późn. zm. 115 Wniosek RPO do Trybunału Konstytucyjnego z 4 marca 2013 r., RPO–714908–I/12/ST/KM, http://www.rpo.gpv.pl/ Wniosek do TK 04032013/. 116 A. Śledzińska-Simon, Ograniczenie osób ubezwłasnowolnionych w zakresie konstytucyjnych praw i wolności o charakterze politycznym [w:] Prawa osób z niepełnosprawnością intelektualną lub psychiczną w świetle międzynarodowych instrumentów ochrony praw człowieka, red. D. Pudzianowska, LEX 2014. 40 osób fizycznych posiadających pełną zdolność do czynności prawnych, nie ogranicza natomiast udziału osób ubezwłasnowolnionych w zgromadzeniach.117 Odnosząc się do zarzutów formalnych we wnioskach Trybunał Konstytucyjny przypomniał, że istotą wolności określonej w art. 57 Konstytucji jest pozostawienie każdemu możliwości swobodnego określenia kwestii, której będzie dotyczyło zgromadzenie, jak również wyboru jego czasu i miejsca. Przedmiotem normowania art. 57 Konstytucji jest każde pokojowe zebranie osób pragnących wspólnie, publicznie wyrazić poglądy bądź stanowiska lub uzewnętrznić przeżycia odnoszące się do sfery dobra wspólnego. Wolność zgromadzeń spełnia rolę mechanizmu wczesnego ostrzegania, ukazując opinii publicznej oraz organom przedstawicielskim istniejące źródła napięć wywołujących sprzeciw członków społeczeństwa w odniesieniu do konkretnych rozstrzygnięć podejmowanych w przestrzeni publicznej.118 W ocenie Trybunału Konstytucyjnego, organizatorem zgromadzenia może być wyłącznie osoba, która jest w stanie ponosić prawne konsekwencje swoich działań i zaniechań związanych z pełnioną funkcją. Z powyższego powodu wprowadzenie ograniczeń wolności organizowania pokojowych zgromadzeń należy uznać za uzasadnione, szczególnie mając na uwadze potrzebę ochrony bezpieczeństwa lub porządku publicznego, zasad moralności publicznej oraz wolności i praw innych osób.119 2.2.3. Osoby z zaburzeniami psychicznymi w obszarze publicznego przekazywania informacji a wolność słowa Przez publiczne przekazywanie informacji należy rozumieć różne formy upowszechniania informacji za pomocą druku, wizji, fonii, audycji radiowych, telewizyjnych, wypowiedzi w prasie na użytek szerszego, nie ograniczonego kręgu osób. W tym przedmiocie obowiązuje ogólna zasada wyrażona w art. 14 Konstytucji, która stanowi, że „Rzeczpospolita Polska zapewnia wolność prasy i innych środków masowego przekazu” oraz zasady zawarte w art. 54, zgodnie z którym „każdemu zapewnia się wolność wyrażania swoich poglądów oraz pozyskiwania i rozpowszechniania informacji”, przy czym „cenzura prewencyjna środków społecznego przekazu oraz koncesjonowanie prasy są zakazane”. Jednak „ustawa może wprowadzić obowiązek uprzedniego uzyskiwania koncesji na prowadzenie stacji radiowej lub telewizyjnej”. Przedmiotem wolności słowa jest prawo do swobodnego wyrażania myśli. Z kolei wolność myśli definiujemy jako wolność wewnętrzną człowieka (libertas interna). Wolność myśli ma charakter pierwotny, warunkujący możliwość korzystania z wolności sumienia, a w konsekwencji także wolności słowa.120 Swobodny przepływ informacji, wolność jej pozyskiwania, poszukiwania, przekazywania, swoboda wyrażania opinii 117 Tamże. 118 Sześć kwestionowanych przepisów ustawy – Prawo o zgromadzeniach jest niezgodnych z Konstytucją, [w:] Komunikaty prasowe, K 44/12, 18 września 2014 r. Trybunał Konstytucyjny, http://www.trybunal.gov.pl/. 119 Tamże. 120 J. J. Mrozek, Rozważania prawne wokół pojęcia „wolność słowa”, s. 157, http://www.uwm.edu.pl/mkks/pdf/MKKS_8/11cz-4-mrozek.pdf. 41 oraz jawność życia publicznego – stanowią podstawę demokratycznego państwa prawa. Należy zaznaczyć, że pośród całego katalogu praw i wolności można niejednokrotnie pokusić się o dokonanie hierarchizacji, wartościowania, podporządkowania jednych praw i wolności drugim, które uznaje się za priorytetowe czy fundamentalne. Mając na uwadze powyższe, wolność słowa podlega ocenie, relatywizacji czy konceptualizacji, ustalającej każdorazowo jej treść, sens i zasięg przedmiotowy w zderzeniu z innymi wartościami lub dobrami. Kreując wolność słowa powinno się mieć na uwadze prawa i wolności innych osób, ponieważ realizacja jednej wolności w indywidualnym przypadku nie może naruszać bądź ograniczać czy eliminować wolności innych osób. Znakomicie obrazuje to zasada, wedle której wolność jednej osoby kończy się tam, gdzie zaczyna się wolność drugiej osoby.121 Tradycyjnym kryterium stosowanym w demokratycznym społeczeństwie liberalnym dla wytyczania granic wolności jednostki jest wspomniana zasada krzywdy sformułowana przez J. S. Milla. Zgodnie z tą zasadą wolność człowieka kończy się tam, gdzie wskutek jej wykonywania zaczyna się krzywda innej jednostki lub jednostek. Współcześnie trudno byłoby upatrywać w zasadzie krzywdy Milla głównego kryterium określającego granice ingerencji państwa w wolność jednostek, w praktyce stosowane są bowiem kryteria umożliwiające państwu większy zakres ingerencji niż wyznaczony przez zasadę krzywdy. Jak wskazuje A. Wiśniewski, mniej ortodoksyjni liberałowie skłonni są zgodzić się na uzupełnienie tej zasady, polegające na ograniczaniu wolności jednostki dla dobra jej samej.122 W literaturze wolność słowa definiowana jest jako wolność prezentacji poglądów i przekonań w różnej formie, w sposób widoczny dla innych. Ze względu na potrzebę klasyfikacji czynów niedozwolonych i zabronionych można wyróżnić wypowiedzi publiczne i prywatne oraz informacyjne i opinie. Wypowiedzi publiczne określane są jako wypowiedzi udostępnione przez autora szerokiemu gronu odbiorców, o tematyce wzbudzającej zainteresowanie w społeczeństwie. Z kolei wypowiedzi prywatne dotyczą informacji z życia prywatnego, rodzinnego lub intymnego, ale jednocześnie mogą zawierać informacje o różnorodnej tematyce, przekazywane swobodnie określonemu gronu adresatów, w dowolnym miejscu, czasie i formie. Natomiast wypowiedzi informacyjne to wypowiedzi opisowe, które opisują rzeczywistość, sprawdzalne fakty i możliwe do weryfikacji oceny. Opinie zaś można określić jako ocenę istniejących faktów oraz podmiotów, która może zostać poddana weryfikacji pod kątem prawdy bądź fałszu. Od autorów takich wypowiedzi nie można domagać się przeprowadzenia dowodu prawdy, jednak mogą one być weryfikowane według kryterium zasad współżycia społecznego.123 W orzecznictwie dominujące jest podejście polegające na wyważaniu konkurujących ze sobą dóbr lub wartości, to jest wolności wypowiedzi oraz jakiegoś innego dobra zagrożonego lub naruszonego aktem wypowiedzi. Wyważanie może być także oparte na 121 Tamże, s. 159. 122 A. Wiśniewski, Znaczenie wolności słowa w państwie demokratycznym, Gdańskie Studia Prawnicze 2000, t. VII, s. 646. 123 J.J. Mrozek, Rozważania…, s. 160. 42 ocenie konsekwencji ograniczenia lub też ochrony danego aktu wykonywania wolności słowa, a mianowicie na ocenie czy pozytywne konsekwencje ochrony danej wypowiedzi przeważają nad negatywnymi. W procesie wyważania sąd powinien brać pod uwagę z jednej strony całokształt okoliczności danej sprawy, z drugiej natomiast adekwatnie uwzględniać uzasadnienia oraz interesy wspierające zasadę wolności słowa, również w ich długofalowym wymiarze.124 W rzeczywistości wolność słowa rzadko jest w pełni nieograniczona. Polski Kodeks karny125 zabrania publicznego znieważania Prezydenta RP oraz innych konstytucyjnych organów RP. Przestępstwem jest również pomówienie i zniesławienie. Art. 216 § 1 k.k. stanowi, że kto znieważa inną osobę w jej obecności, albo nawet pod jej nieobecność, lecz publicznie w zamiarze, aby zniewaga do osoby dotarła, podlega karze grzywny albo karze ograniczenia wolności. Do podobnych sytuacji odnoszą się także art. 196, 212 §1, 216 §1, 256 oraz 257 k.k. 2.2.4. Prawo do ochrony danych osobowych osób z zaburzeniami psychicznymi 2.2.4.1. Ogólne regulacje dotyczące ochrony danych osobowych Prawo do ochrony danych osobowych jako prawo konstytucyjne pojawiło się dopiero w Konstytucji z 1997 r., która wśród wolności i praw osobistych, w art. 51 ust. 1 wprowadza ogólną regułę o następującej treści: „Nikt nie może być obowiązany inaczej niż na podstawie ustawy do ujawnienia informacji dotyczących jego osoby”. Konstytucyjne prawo do ochrony danych osobowych można traktować jako konkretyzację ogólniejszego prawa zapisanego w ustawie zasadniczej, a mianowicie prawa do ochrony prawnej życia prywatnego, wyrażonego w art. 47 Konstytucji. Zatem konsekwencje art. 47 Konstytucji widoczne są w art. 51, który wprawdzie może zobowiązywać jednostkę do ujawnienia informacji dotyczącej innej osoby, ale obowiązek taki może nałożyć tylko ustawa. Stąd więc tylko ustawodawca został uprawniony do nakładania obowiązku ujawnienia przez obywatela tego rodzaju informacji. Musi to być uzasadnione interesem publicznym dla celów statystycznych, gospodarczych itp.126 Ten sam przepis ogranicza pozyskiwanie informacji o obywatelach do przypadków niezbędnych i uznawanych w demokratycznym państwie. Władze nie mogą zatem ustalać dowolnie zasobu informacji, jakie pragną uzyskać od obywateli, są w tym względzie ograniczone postanowieniem ustawy. Sprawy te reguluje ustawa o ochronie danych osobowych,127 a także ustawa z dnia 5 sierpnia 2010 r. o ochronie informacji niejawnych.128 124 A. Wiśniewski, Znaczenie…, s. 657-658. 125 Ustawa z 6 czerwca 1997 r. – Kodeks karny, Dz. U. nr 88, poz. 553, z późn. zm.; dalej: k.k. 126 W. Skrzydło, Komentarz do art. 51 Konstytucji RP [w:] Konstytucja… 127 Ustawa z 29 sierpnia 1997 r. o ochronie danych osobowych, tekst jedn. Dz. U. z 2014 r., poz. 1182 z późn. zm. 128 Ustawa z 5 sierpnia 2010 r. o ochronie informacji niejawnych, Dz. U. nr 182, poz. 1228. 43 Równie istotne prawo gwarantowane jest przez ust. 3 tegoż artykułu, ponieważ uprawnia on każdego do uzyskania dostępu do dotyczących go urzędowych dokumentów i zbiorów. Przy czym konstytucja traktuje to uprawnienie szeroko, gdyż ewentualne ograniczenia w tym względzie może określać jedynie ustawa. Zapoznanie się ze zgromadzonymi, a dotyczącymi obywatela dokumentami może wykazać, że dane te zawierają informacje nieprawdziwe, niepełne lub też zostały zebrane w sposób sprzeczny z ustawą. Stwierdzenie takiego stanu rzeczy daje obywatelowi podstawę do wystąpienia z żądaniem usunięcia informacji nieprawdziwych lub sprostowania tychże danych. W ten sposób każdy może wpływać na prawidłowość i kompletność dotyczących go informacji gromadzonych zgodnie z ustawą.129 2.2.4.2. Ochrona danych osobowych dotyczących stanu zdrowia Z punktu widzenia omawianej problematyki, najbardziej interesujące wydaje się zagadnienie ochrony danych osobowych dotyczących stanu zdrowia. Dane o stanie zdrowia należą do szczególnej kategorii danych osobowych zwanych zamiennie „sensytywnymi” bądź „wrażliwymi”. Ta kategoria danych obejmuje informacje o: pochodzeniu rasowym lub etnicznym; poglądach religijnych, politycznych lub filozoficznych; przynależności wyznaniowej, partyjnej lub związkowej; stanie zdrowia; kodzie genetycznym; nałogach; życiu seksualnym. Warto zaznaczyć, że obowiązuje generalny zakaz przetwarzania danych sensytywnych. Wyłączenie tego zakazu może nastąpić jedynie w sytuacjach wyraźnie wskazanych przez ustawę. Dane o stanie zdrowia to zarówno dane medyczne, jak też dane o nałogach, upośledzeniach umysłowych, wcześniejsze lub obecne i przyszłe dane o zdrowiu psychicznym oraz dane genetyczne. Jak już wspomniano, prawo do ochrony danych o stanie zdrowia wchodzi w zakres szeroko rozumianego prawa prywatności. Szczególna ich ochrona wynika z faktu, ze ich ujawnienie w określonym kontekście może prowadzić do całkowitego zniszczenia prywatności danej osoby.130 Dopuszczalność przetwarzania danych sensytywnych w świetle ustawy o ochronie danych osobowych ogranicza się do następujących sytuacji. (Warto jednak zaznaczyć, że dla zapewnienia legalności przetwarzania danych wystarczy spełnienie którejkolwiek z poniższych przesłanek.) Pierwsza z powyższych możliwości dotyczy sytuacji, gdy osoba, której dane dotyczą, wyrazi na to zgodę na piśmie, chyba, że chodzi o usunięcie dotyczących jej danych. Kolejna zachodzi wówczas, gdy przepis szczególny innej ustawy zezwala na przetwarzanie takich danych bez zgody osoby, której dane dotyczą i stwarza pełne gwarancje ich ochrony. Dopuszczalność przetwarzania tych danych może mieć miejsce również, gdy przetwarzanie takich danych jest niezbędne do ochrony żywotnych interesów osoby, której dane dotyczą lub innej osoby, gdy osoba, której dane dotyczą, nie jest fizycznie lub prawnie zdolna do wyrażenia zgody, do czasu ustanowienia opiekuna prawnego lub kuratora. Przetwarzanie danych sensytywnych możliwe jest także wówczas, 129 W. Skrzydło, Komentarz do art. 51… 130 Ochrona danych o stanie zdrowia – zarys problematyki, https://oilkrakow.nazwa.pl/doc/ochrona_danych_o_stanie_ zdrowia.ppt. 44 gdy jest prowadzone w celu ochrony stanu zdrowia, świadczenia usług medycznych lub leczenia pacjentów przez osoby trudniące się zawodowo leczeniem lub świadczeniem innych usług medycznych, zarządzaniem udzielaniem usług medycznych i są stworzone pełne gwarancje ochrony danych osobowych. Legitymizacja przetwarzania danych o stanie zdrowia, w obrębie prawa polskiego, następuje poprzez przepisy szeregu ustaw szczegółowych. Można wśród nich wymienić ustawę o świadczeniach zdrowotnych finansowanych ze środków publicznych, ustawę o pomocy społecznej oraz ustawę o działalności leczniczej i inne. Ustawa o zawodach lekarza i lekarza dentysty stanowi w art. 40, że lekarz ma obowiązek zachowania w tajemnicy informacji związanych z pacjentem, a uzyskanych w związku z wykonywaniem zawodu. Ustawowa dopuszczalność ujawnienia tajemnicy zachodzi między innymi, gdy tak stanowią ustawy, a także, gdy badanie lekarskie zostało przeprowadzone na żądanie uprawnionych, na podstawie odrębnych ustaw, organów i instytucji. Wówczas lekarz jest obowiązany poinformować o stanie zdrowia pacjenta wyłącznie te organy i instytucje. Kolejna uprawniająca sytuacja zachodzi, gdy zachowanie tajemnicy może stanowić niebezpieczeństwo dla życia lub zdrowia pacjenta lub innych osób. Także, gdy pacjent lub jego przedstawiciel ustawowy wyraża zgodę na ujawnienie tajemnicy, po uprzednim poinformowaniu o niekorzystnych dla pacjenta skutkach jej ujawnienia. Dopuszczalne ujawnienie tajemnicy będzie również możliwe, gdy istnieje potrzeba przekazania niezbędnych informacji o pacjencie związanych z udzielaniem świadczeń zdrowotnych innemu lekarzowi lub uprawnionym osobom uczestniczącym w udzielaniu tych świadczeń. Ujawnienie tajemnicy może nastąpić wyłącznie w niezbędnym zakresie. Co do zasady, lekarz jest związany tajemnicą także po śmierci pacjenta. Z kolei naruszenie tajemnicy powodować będzie odpowiedzialność karną z art. 266 k. k. Warto wspomnieć, że nie stanowi naruszenia tajemnicy lekarskiej składanie przez lekarza zeznań i wyjaśnień w zakresie okoliczności objętych postępowaniem w trakcie postępowania w przedmiocie odpowiedzialności zawodowej lekarzy.131 Istotnym zagadnieniem wydaje się być także problematyka tajemnicy lekarskiej w postępowaniu karnym. Zgodnie z art. 180 § 2 Kodeksu postepowania karnego132 osoby obowiązane do zachowania tajemnicy lekarskiej mogą być przesłuchiwane co do faktów objętych tajemnicą tylko wtedy, gdy jest to niezbędne dla dobra wymiaru sprawiedliwości, a okoliczność nie może być ustalona na podstawie innego dowodu. W tym przypadku zezwolenia na przesłuchanie udziela sąd. Szczególne standardy ochrony wprowadza ustawa o ochronie zdrowia psychicznego133 w art. 50-52, zgodnie z którymi osoby wykonujące czynności wynikające z tej ustawy obowiązane są do zachowania w tajemnicy wszystkiego, o czym powezmą wiadomość w związku z wykonywaniem tych czynności. Od obowiązku zachowania tajemnicy osoby 131 Ustawa z 2 grudnia 2009 r. o izbach lekarskich, tekst jedn. Dz. U. z 2015 r., poz. 651. 132 Ustawa z 6 czerwca 1997 r. – Kodeks postępowania karnego, Dz. U. nr 89, poz. 555 z późn. zm.; dalej: k.p.k. 133 Ustawa z 19 sierpnia 1994 r. o ochronie zdrowia psychicznego, tekst jedn. Dz. U. z 2011r., nr 231, poz. 1375 z późn. zm. 45 te są zwolnione w stosunku do następujących podmiotów: lekarza sprawującego opiekę nad osobą z zaburzeniami psychicznymi; właściwych organów administracji rządowej lub samorządowej co do okoliczności, których ujawnienie jest niezbędne do wykonywania zadań z zakresu pomocy społecznej; osób współuczestniczących w wykonywaniu czynności w ramach pomocy społecznej, w zakresie, w jakim to niezbędne. W katalogu powyższych podmiotów znajdują się również: Agencja Bezpieczeństwa Wewnętrznego, Agencja Wywiadu, Służba Wywiadu Wojskowego, Służba Kontrwywiadu Wojskowego, Centralne Biuro Antykorupcyjne, Policja, Żandarmeria Wojskowa, Straż Graniczna, Służba Więzienna, Biuro Ochrony Rządu i ich upoważnieni funkcjonariusze lub żołnierze – w zakresie niezbędnym do przeprowadzenia postepowania sprawdzającego na podstawie przepisów ustawy o ochronie informacji niejawnych. Możliwość zwolnienia od obowiązku zachowania tajemnicy przewidziana jest także w stosunku do policjanta, upoważnionego pisemnie przez kierownika jednostki organizacyjnej Policji, prowadzącego czynności operacyjno-rozpoznawcze w zakresie poszukiwań i identyfikacji osób. Zgodnie ze wspomnianą wyżej ustawą o ochronie zdrowia psychicznego, w dokumentacji dotyczącej badań lub przebiegu leczenia, wobec której podjęto czynności wynikające z tej ustawy, nie utrwala się oświadczeń obejmujących przyznanie się do popełnienia czynu zagrożonego pod groźba kary. Zasadę tę stosuje się również do dokumentacji dotyczącej badań przeprowadzonych na żądanie uprawnionego organu. Nie wolno przesłuchiwać osób obowiązanych do zachowania tajemnicy, stosownie do przepisów ustawy, jako świadków na okoliczność wypowiedzi osoby, wobec której podjęto czynności wynikające z ustawy, co do popełnienia przez nią czynu zabronionego pod groźba kary. Powyższy zakaz stosuje się także do lekarzy wykonujących czynności biegłego. Warto wspomnieć także o ustawie o zapobieganiu oraz zwalczaniu zakażeń i chorób zakaźnych u ludzi.134 W przypadku rozpoznania zakażenia, które może przenosić się drogą kontaktów seksualnych, lekarz ma obowiązek poinformować zakażonego o konieczności zgłoszenia się do lekarza partnera lub partnerów seksualnych zakażonego. Informację o powiadomieniu zakażonego w powyższym obowiązku wpisuje się do dokumentacji medycznej i potwierdza podpisem zakażonego. Ponadto, ze względu na poruszana tematykę, koniecznym jest sięgnięcie do Europejskiej Karty Praw Pacjentów, która w art. 3 zapewnia pacjentowi prawo do informacji, polegające na tym, że każdemu pacjentowi służy prawo dostępu do wszelkich informacji dotyczących jego stanu zdrowia, świadczeń medycznych, sposobu korzystania z nich oraz wszystkiego, co jest dostępne dzięki badaniom naukowym i innowacjom technologicznym. Dodatkowo art. 6 odnosi się bezpośrednio do prawa do prywatności i poufności, która przejawia się w tym, iż każda osoba ma prawo do traktowania informacji na jej temat jako poufnych, w tym informacji dotyczących jej stanu zdrowia oraz ewentualnych procedur diagnostycznych lub terapeutycznych, a także do ochrony jej prywatności podczas 134 Ustawa z 5 grudnia 2008 r. o zapobieganiu oraz zwalczaniu zakażeń i chorób zakaźnych u ludzi, tekst jedn. Dz. U. z 2013 r., poz. 947. 46 wykonywania badań diagnostycznych, wizyt u specjalisty i leczenia farmakologicznego bądź chirurgicznego ogółem.135 2.3. Zagadnienia karnoprawne w kontekście osób z zaburzeniami psychicznymi w sferze wolności 2.3.1. Odpowiedzialność karna Jak wskazuje Trybunał Konstytucyjny, konstytucyjne znaczenie pojęcia odpowiedzialności karnej nie może być ustalane poprzez odwołanie się do obowiązującego ustawodawstwa, w przeciwnym wypadku analizowany przepis utraciłby swoje znaczenie gwarancyjne. Stąd też należy przyjąć, że zakres stosowania art. 42 Konstytucji obejmuje nie tylko odpowiedzialność karną w ścisłym tego słowa znaczeniu, a więc odpowiedzialność za przestępstwa, ale również inne formy odpowiedzialności prawnej związane z wymierzaniem kar wobec jednostki, co oznacza, że konstytucyjne pojęcie kary obejmuje wszystkie formy reakcji represyjnej. Zawarty w art. 42 Konstytucji wzorzec dotyczy każdego etapu ponoszenia odpowiedzialności karnej – od ukształtowania podstaw odpowiedzialności do sposobu wykonania kary. Jak słusznie zauważa A. Komandowska, wszystkie definicje odpowiedzialności zawierają pewne elementy wspólne, składające się na istotę tego pojęcia. Jako pierwszy element występuje ponoszenie konsekwencji. Za drugi element można uznać czyn człowieka, przez niego popełniony i jemu przypisany. Podkreślić należy, że taki czyn, aby mógł stanowić podstawę do pociągnięcia do odpowiedzialności, musi być sprzeczny z pewnym wzorcem zachowania. Nie do pominięcia jest również element wartościujący, który powinien odpowiadać stosunkowi społeczeństwa do pewnych określonych rzeczy, zdarzeń, idei stanowiących ważny, a niekiedy niezbędny czynnik dla jego prawidłowego rozwoju. 136 Podstawą karania w prawie karnym jest stwierdzenie relacji sprawstwa, która powoduje możliwość egzekucji odpowiedzialności karnej. Z formalnego punktu widzenia dla ustalenia relacji sprawstwa czynu zabronionego konieczna jest w pierwszej kolejności identyfikacja czynu sprawcy, a mianowicie określenie, w jakiej formie konfiguracji, treści i stopniu zaawansowania zamachu został on popełniony, jak również potwierdzenie, że to konkretne zachowanie sprawcy wypełnia matrycę, jaką stanowi ustawowy zakaz karny. Po drugie, konieczne jest ustalenie przestępności czynu, zatem ustalenie, że zaszła suma warunków przewidzianych w kodeksie karnym, która pozwala uznać dany czyn sprawcy za bezprawny – sprzeczny z ustawą, karalny – zagrożony groźbą kary, karygodny – stopień naruszenia dobra jest taki, że czyn nie może być ze społecznego punktu widzenia zlekceważony, a także zawiniony – nie nastąpiła żadna okoliczność, która zakłóciłaby 135 Europejska Karta Praw Pacjentów, http://www.prawapacjenta.eu/. 136 A. Komandowska, Wpływ zaburzeń psychicznych na odpowiedzialność karną sprawcy czynu zabronionego, Wydawnictwo KUL, Lublin 2015, s. 18. 47 tak bardzo sytuację motywacyjną sprawcy, że nie można od niego wymagać zachowania zgodnego z prawem.137 Ponoszona odpowiedzialność karna pociąga za sobą stygmatyzację sprawcy, czyli potępienie ze względu na to, co uczynił. Powoduje jednocześnie nałożenie na sprawcę konkretnej dolegliwości w postaci kar kryminalnych oraz środków reakcji karnoprawnej. Wskazana odpowiedzialność ma zawsze charakter osobisty i indywidualny, taki charakter mają również kary kryminalne. Ten charakter odpowiedzialności karnej wynika z indywidualizacji podstaw tej odpowiedzialności i zerwania z odpowiedzialnością zbiorową. Przestępność jest bowiem ustalana w odniesieniu do ściśle określonej osoby w związku z jej osobistym udziałem w popełnieniu danego czynu zabronionego. 138 W nauce wyróżnia się odpowiedzialność karną sensu stricto i sensu largo. Pierwsza z wyróżnionych obejmuje odpowiedzialność tylko za przestępstwa. Druga z kolei obejmuje odpowiedzialność nie tylko za przestępstwa, lecz również za przestępstwa i wykroczenia skarbowe oraz za wykroczenia. Stąd też, w celu precyzyjnego określenia odpowiedzialności karnej we właściwym, ścisłym sensie wskazuje się na odpowiedzialność karną za przestępstwa. Natomiast odpowiedzialność karna w znaczeniu szerokim stanowi szczególny rodzaj odpowiedzialności prawnej. W związku z tym, nawiązując do klasycznego podziału prawa na następujące gałęzie: cywilne, karne i administracyjne, należy odpowiednio wskazać na podstawowe i odrębne rodzaje odpowiedzialności prawnej, a mianowicie cywilną, karną i administracyjną.139 2.3.2. Ewolucja odpowiedzialności osób z zaburzeniami psychicznymi Rozwój prawa karnego powodował również zmianę podejścia do stanów psychicznych u sprawców przestępstw. Mimo iż pojęcie niepoczytalności, jako okoliczności wyłączającej winę, pojawiło się w nauce prawa karnego dopiero w XIX wieku, to niemal od początku istnienia ludzkości zauważono odmienne zachowania niektórych ludzi, których losy zależały od przyjmowanego wówczas uzasadnienia tych anomalii. Nowoczesne podejście do kwestii poczytalności sprawcy pojawiło się dopiero w okresie tzw. powszechnego niemieckiego prawa karnego na przełomie XVII-XVII wieku, kiedy wyodrębniono różne kategorie chorych psychicznie i w związku z tym różnicowano ich odpowiedzialność lub od niej całkowicie uwalniano. Jednak często osoby chore psychicznie obarczane były winą za samą chorobę umysłu, co w konsekwencji prowadziło do umieszczania ich w zakładach dla obłąkanych, które w swym charakterze niewiele różniły się od więzień.140 Szkoła klasyczna prawa karnego, która skupiała się przede wszystkim na pojęciu wolnej woli, stała na stanowisku łagodniejszego traktowania osób chorych psychicznie, jednak nie stanowiło to powszechnego stanowiska. Wówczas w Anglii w omawianych przypadkach stosowano łacińską zasadę: actus non facit reum, nisi mens sit rea, co oznacza: zachowanie 137 M. Królikowski, R. Zawłocki, Prawo karne, C.H. Beck, Warszawa 2015, s. 6 138 Tamże. 139 Tamże., s. 7. 140 Tamże, s. 19. 48 się nie czyni człowieka nagannym, jeśli brak jest nagannego nastawienia psychicznego. Reguła ta stanowiła kryterium wyróżniające osoby niepoczytalne, to jest nie posiadające umiejętności odróżnienia dobra od zła.141 Natomiast pojawienie się kierunków pozytywnych, a zwłaszcza szkoły antropologicznej, zrodziło wzrost zainteresowania się samym sprawcą, również jego stanem psychicznym. Postulowano wówczas zmiany w zakresie odbywania kary pozbawienia wolności przez intensywne oddziaływania psychologiczno-psychiatryczne na skazanych, przy jednoczesnej koncepcji nieuwzględniania mniejszej wartości psychicznej jako okoliczności łagodzącej. Zasada ochrony społecznej wpłynęła jednocześnie na pojawienie się środków zabezpieczających jako jednego ze sposobów ochrony porządku karnego, które stosuje się w przypadku wystąpienia zagrożenia dla porządku prawnego ze strony osoby niezdolnej do odpowiedzialności karnej z uwagi na jej stan psychiczny. Ówczesne poglądy o urodzeniu się przestępcą spowodowały, że nie musiał on popełnić czynu zabronionego, a zastosowanie takiego środka zależało od typu przestępczego, do którego na podstawie pewnych cech biologicznych, sposobu i warunków życia był zaliczony. Na szczęście w większości przypadków były to niezrealizowane postulaty i w ostateczności środki zabezpieczające stosowano jedynie wobec sprawcy czynu zabronionego, który z uwagi na stan psychiczny nie może odpowiadać karnie, a popełniony czyn wskazuje, że osoba ta stwarza realne zagrożenie dla porządku prawnego.142 W pierwszym polskim kodeksie karnym z 1932 r., uznawanego za jeden z najbardziej nowoczesnych aktów, znalazło się także rozwiązanie kwestii występowania zaburzeń psychicznych u sprawcy czynu zabronionego. W późniejszym czasie, po II wojnie światowej, pojawiła się potrzeba dostosowania prawa karnego do założeń realnego socjalizmu. Opracowano wówczas nowy kodeks karny, który wszedł w życie 1 stycznia 1970 r. W kwestii zaburzeń psychicznych u sprawcy czynów zabronionych nowa ustawa karna w niewielkim stopniu różniła się od poprzedniej. Zachowano zasadę subiektywizmu odpowiedzialności karnej. Z kolei zasada winy, tak jak wcześniej, przewidywała okoliczności wyłączające winę, wśród nich zaś niepoczytalność. Jednocześnie utrzymano stosowanie środków zabezpieczających, obok lub zamiast kar.143 2.3.3. Wyłączenie winy z powodu występowania zaburzeń psychicznych u sprawcy czynu Fundamentalnym przepisem k.k., który reguluje kwestie wpływu zaburzeń psychicznych na odpowiedzialność oskarżonego jest art. 31 k.k., zawierający określenie niepoczytalności oraz ograniczonej poczytalności. Wspomniany przepis zawiera katalog źródeł niepoczytalności w postaci choroby psychicznej, upośledzenia umysłowego i innego zakłócenia czynności psychicznych oraz określa ich następstwa w postaci niemożności 141 Tamże. 142 Tamże, s. 59. 143 Tamże, s. 64. 49 rozpoznania znaczenia czynu lub niemożności pokierowania swoim postępowaniem. Zatem paragraf pierwszy art. 31 k.k. zawiera regulację jednej z okoliczności wyłączających winę – niepoczytalności.144 Ustawodawca nie podaje definicji niepoczytalności. Określa wskazany stan za pomocą kryterium mieszanego, to jest podaje zarówno przyczyny jego powstania (tzw. człon psychiatryczny lub biologiczny), jak również jego następstwa (tzw. człon psychologiczny). Unormowanie niepoczytalności ma charakter formalnoprawny. W literaturze wskazuje się, że nie ma zatem dlań bezpośrednich desygnatów psychicznych w przeżyciach psychicznych sprawcy. Tak więc, aby można było stwierdzić, że sprawca w czasie czynu był niepoczytalny, jedna ze wskazanych przez ustawodawcę przyczyn musi spowodować jedno z podanych przez ustawodawcę następstw.145 Kodeks wymienia trzy przyczyny niepoczytalności, a mianowicie upośledzenie umysłowe, chorobę psychiczną oraz inne zakłócenia czynności psychicznych. Jednocześnie podaje dwie konsekwencje tego stanu, to jest brak zdolności rozpoznania znaczenia czynu i brak zdolności pokierowania postępowaniem przez sprawcę.146 Upośledzenie umysłowe zastąpiło znane kodeksowi z 1969 r. pojęcie niedorozwoju umysłowego. Upośledzenie ma charakter niepostępujący. Polega na obniżeniu ogólnej sprawności intelektualnej oraz na istnieniu znaczących trudności w zakresie uczenia się i adaptacji społecznej. Stan ten powstaje w wieku rozwojowym. Podstawą do stwierdzenia sprawności intelektualnej jest test do mierzenia inteligencji. Jak wskazuje M. Budyn-Kulik, zazwyczaj stosowany jest w tych przypadkach test Wechslera-Bellevue’a. Ponadto w ocenie stopnia upośledzenia bierze się także pod uwagę poziom funkcjonowania społecznego danej osoby. Wspomniany test mierzy zarówno sprawność werbalną, jak i umiejętność syntezy, analizy oraz rozumienia pewnych sytuacji społecznych. Należy przyjąć, że przeciętną liczbą punktów jest 100. Przyjmowane jest, że iloraz inteligencji mieści się w normie, jeżeli wynosi 70–130 punktów. Natomiast poniżej 70 punktów rozpoczyna się upośledzenie umysłowe. Wyróżnić można cztery jego stopnie, a mianowicie: lekki, umiarkowany, znaczny i głęboki.147 Z kolei choroby psychiczne mają charakter postępujący. Powstają one na podłożu organicznym. W różnym stopniu zaburzają one funkcjonowanie człowieka, ich przebieg także jest zróżnicowany. W odróżnieniu do upośledzeń, nie powodują one globalnego obniżenia funkcjonowania człowieka, zaburzają jednak poszczególne jego aspekty w postaci myślenia, spostrzegania itp. Diagnozowane są na podstawie stwierdzenia występowania określonych zespołów chorobowych, początku oraz przebiegu choroby, a niejednokrotnie także następstw w psychice chorego. Wśród najbardziej znanych chorób psychicznych można wymienić na przykład paranoję, schizofrenię, cyklofrenię (chorobę afektywną 144 A. Komandowska, Odpowiedzialność…, s. 72. 145 M. Budyn-Kulik, Komentarz do art. 31 k.k. [w:] Kodeks karny. Komentarz, Wolters Kluwer, LEX 2014 146 Tamże. 147 Tamże. 50 dwubiegunową). W literaturze wskazuje się, że istotną cechą choroby psychicznej jest utrata zdolności do realnej oceny rzeczywistości.148 Za inne zakłócenia czynności psychicznych uznaje się grupę przyczyn, których definiowanie budzi kontrowersje. W przedmiotowych badaniach uznaje się, że mogą one mieć charakter zarówno patologiczny, jak na przykład zapalenie opon mózgowych, jak i niepatologiczny – osłabienie związane z menopauzą. Do wspomnianej grupy zakłóceń czynności psychicznych zaliczane jest również silne wzburzenie zwane afektem. W literaturze przedmiotu zaznacza się, że psychopatia nie powoduje niepoczytalności sprawcy. Powodem tego jest fakt, że nie zachodzi w tym przypadku ograniczenie zdolności intelektualnych sprawcy, a jedynie tzw. odchylenie od normy w zakresie charakteru. Należy przy tym wspomnieć, że nie istnieje jednolita definicja psychopatii, stosowane są terminy „osobowość asocjalna” lub „osobowość nieprawidłowa”.149 W przypadku braku zdolności rozpoznania znaczenia czynu brane jest pod uwagę zarówno jego znaczenie prawne (jest to czyn zabroniony), jak i faktyczne (sprawca nie uświadamia sobie jego konsekwencji). Ocena wspomnianych zdolności dokonywana jest na podstawie analizy wpływu na nie zaburzeń. Jak zaznacza M. Budyn-Kulik, w oparciu o rzeczywiste przeżycia psychiczne sprawcy można jedynie poddać analizie wpływ zaburzeń na stronę motywacyjną i sam zamiar przestępczy sprawcy. W literaturze psychologicznej wskazuje się, że pojęcie to odnosi się do poznawczego aspektu procesu motywacyjnego, czyli intelektualno-rozumowego.150 Z kolei, jak zaznacza M. Budyn-Kulik, brak zdolności pokierowania postępowaniem polega na braku zdolności do podjęcia decyzji o określonym zachowaniu się i poddaniu zachowania kontroli intelektualnej. Brak możności pokierowania własnym postępowaniem polega na tym, że sprawca nie jest w stanie zachować się zgodnie z obowiązującymi standardami społecznymi w sposób adekwatny do rozpoznanego przez sprawcę znaczenia czynu. W świetle literatury psychologicznej pojęcie to odnosi się do tzw. sfery wolicjonalnej psychiki, w języku współczesnej psychologii dotyczy procesów decyzyjnych.151 Wskazane przez ustawodawcę przyczyny zniesienia czy ograniczenia zdolności rozpoznania znaczenia czynu lub możliwości pokierowania postępowaniem nie w pełni pokrywają się z przedmiotem ustaleń współczesnej psychiatrii. Kodeksowe sformułowanie „inne zakłócenia czynności psychicznych” nie jest bowiem pojęciem odwołującym się wprost do psychiatrycznej aparatury pojęciowej, chociaż wymienione zostało w art. 31 § 1 k.k. tuż obok upośledzenia umysłowego i choroby psychicznej. Pomimo że intencje ustawodawcy wydają się w omawianej kwestii stosunkowo jasne, zmierzają bowiem do uwzględnienia wszystkich możliwych zjawisk i procesów psychicznych mogących znosić czy ograniczać poczytalność, to wielu psychiatrów od kilkudziesięciu lat postulowało ograniczenie tych zakłóceń czynności psychicznych do patologicznych zaburzeń psychicznych. Prowadziłoby 148 Tamże. 149 Tamże. 150 Tamże. 151 Tamże. 51 to w sposób znaczący do ograniczenia możliwości stosowania art. 31 k.k., pozostając w oczywistej sprzeczności z intencją samego ustawodawcy, który takiego ograniczenia w tych przepisach nie wprowadza. Przekonanie psychiatrów o konieczności nadawania „innym zakłóceniom czynności psychicznych” znaczenia patologicznego ma swoje niewątpliwe źródło w uzasadnionym poczuciu niekompetencji wszędzie tam, gdzie nie ma możliwości medyczno-psychopatologicznej interpretacji procesów i zjawisk psychicznych. Dotyczy to, w dużej mierze, zjawisk (czynności) psychicznych będących przedmiotem zainteresowania psychologii, i to nie tylko klinicznej.152 2.3.4. Ograniczenie odpowiedzialności u osób z zaburzeniami psychicznymi W art. 31 § 2 k.k. zostało zawarte unormowanie odnoszące się do tzw. poczytalności ograniczonej lub zmniejszonej. Przyczyny tego rodzaju niepoczytalności są identyczne jak w przypadku niepoczytalności, jednak katalog konsekwencji jest odmienny. Upośledzenie umysłowe, choroba psychiczna lub inne zakłócenie czynności psychicznych mają spowodować nie zniesienie, ale w znacznym stopniu ograniczenie zdolności rozpoznania znaczenia czynu lub pokierowania postepowaniem. Wobec tego stan ten nie będzie powodował wyłączenia winy, ale jedynie zmniejszenie jej stopnia. W takim przypadku ustawodawca zezwala na zastosowanie wobec sprawcy z ograniczoną poczytalnością nadzwyczajnego złagodzenia kary, które ma charakter fakultatywny. Brak bowiem norm pozwalających jednoznacznie zaliczyć stan sprawcy jako niepoczytalność lub poczytalność ograniczoną. Pojęcie poczytalności ograniczonej dotyczy sytuacji, gdy odchylenia osiągają taki stopień, że powodują poważne zakłócenia w funkcjonowaniu człowieka, a tym samym ograniczając zdolność rozpoznania znaczenia czynu lub pokierowania postępowaniem w znacznym stopniu. Natężenie tych stanów może być różne. Pomimo że wobec sprawcy, którego poczytalność w czasie popełnienia czynu była ograniczona, sąd będzie mógł zastosować nadzwyczajne złagodzenie kary, to nie oznacza to, iż nastąpi to zawsze w przypadkach tego typu. Nie można zatem uznać tego za regułę.153 Kodeks karny w art. 31 § 3 odnosi się do sytuacji związanych z popełnieniem czynu przez sprawcę odurzonego. W nauce wskazuje się na różne rodzaje rozwiązania tych kwestii. Omawiany przepis wyłącza stosowanie § 1 i § 2 w stosunku do sprawców znajdujących się podczas popełniania czynu pod wpływem odurzenia alkoholowego lub narkotycznego. Jego odpowiedzialność ma charakter obiektywny. W tym przypadku sprawca będzie odpowiadał jak osoba w pełni poczytalna, gdy spełnione zostaną następujące przesłanki: sprawca wprawił się w stan odurzenia dobrowolnie oraz przewidywał lub mógł przewidzieć, że stan odurzenia może spowodować u niego wyłączenie lub ograniczenie poczytalności. Odnośnie do pierwszej z przesłanek, to, że sprawca wprawił się w stan odurzenia, można rozumieć jako to, że przyjmował alkohol lub środek bez żadnego przymusu ze strony innych osób. Jednocześnie dobrowolności nie przekreśla fakt, że razem ze sprawcą 152 L. K. Paprzycki, Środki zabezpieczające [w:] System prawa karnego, t. 7, C. H. Beck, Warszawa 2015, Legalis 2015. 153 M. Budyn-Kulik, Komentarz… 52 w stan odurzenia wprawiła się inna osoba lub że sprawca użył w celu odurzenia środka dostarczonego przez inna osobę. Poza zakresem uregulowanym w art. 31 § 3 k.k. znajduje się tzw. upojenie patologiczne, na podłożu patologicznym, oraz sytuacje, w których sprawca nie znał wpływu danego środka na swój organizm lub zażył go niedobrowolnie. Zgodnie z orzecznictwem154 ustalenie przez biegłych, iż nie ma podstaw do przyjęcia niepoczytalności lub poczytalności ograniczonej w znacznym stopniu, skutkuje brakiem wątpliwości co do poczytalności z art. 79 § 1 pkt. 3 k.p.k. 2.3.5. Środki zabezpieczające stosowane w stosunku do sprawców z zaburzeniami psychicznymi 2.3.5.1. Pojęcie i klasyfikacja środków zabezpieczających Najpopularniejszym określeniem środków zabezpieczających jest określenie ich jako środków przymusu stosowanych wobec sprawców czynów zabronionych, niebezpiecznych dla porządku prawnego, w celu zabezpieczenia społeczeństwa przed grożącymi z ich strony czynami zabronionymi. Zaburzenia psychiczne występujące u sprawców czynów zabronionych będą powodowały najczęściej brak odpowiedzialności lub zmniejszenie jej zakresu.155 Środki zabezpieczające, obok kar i środków karnych, mają na celu ochronę porządku prawnego. W odróżnieniu jednak od pozostałych, stanowią reakcje państwa na stan niebezpieczeństwa sprawcy popełniającego czyn zabroniony. Jednocześnie środki te, w odróżnieniu od kar, nie mają na celu wymierzenia sprawiedliwości za popełniony czyn ani nie zawierają elementu potępienia czynu i jego sprawcy. Jedyna ich funkcją ma być zabezpieczenie społeczeństwa przed niebezpieczeństwem ze strony osób naruszających prawo karne. Współczesne kodeksy mają w tym przedmiocie charakter dwutorowy, to jest operują zarówno karami, jak i środkami zabezpieczającymi. Należy jednak zaznaczyć, że środki zabezpieczające odgrywają w nich rolę nieproporcjonalnie małą w stosunku do roli, jaka odgrywana jest przez kary. Obecnie art. 93a § 1 k.k. przewiduje następujące środki zabezpieczające: 1) elektroniczną kontrolę miejsca pobytu; 2) terapię; 3) terapię uzależnień; 4) pobyt w zakładzie psychiatrycznym. Przyjmuje się, że ogólną regułą stosowania środków zabezpieczających jest, że mogą one być orzeczone, gdy jest to konieczne, aby zapobiec ponownemu popełnieniu przez sprawcę czynu zabronionego, a inne środki prawne określone w kodeksie lub orzeczone na podstawie innych ustaw są niewystarczające. Należy wskazać, że dodatkowym warunkiem 154 Postanowienie SN z 14 marca 2008 r., V KK 434/07, Państwo i Prawo 2008, nr 10, s. 140. 155 L. Gardocki, Prawo karne, C. H. Beck, Warszawa 2015, s. 213. 53 orzeczenia środka zabezpieczającego polegającego na umieszczeniu w zakładzie psychiatrycznym, jest to, że ma on zapobiec popełnieniu czynu o znacznej społecznej szkodliwości, jak również wymóg, by zachodził przypadek, co do którego ustawa stanowi o możliwości zastosowania takiego środka.156 Kodeks karny, po dość obszernej nowelizacji dokonanej w 2015 r.157, zawiera katalog środków zabezpieczających ułożony według systematyki rosnącej, poczynając od najłagodniejszych, a kończąc na najbardziej ingerujących w sferę wolności jednostki. Na środki zabezpieczające składają się następujące rozwiązania: 1) wolnościowe; 2) terapeutyczne; 3) izolacyjne.158 W grupie środków wolnościowych można wyróżnić elektroniczną kontrolę miejsca pobytu. Celem tego środka jest rejestracja przemieszczania się danej osoby, która pozwala pozyskać dowód na obecność w miejscu popełnienia ewentualnego przestępstwa. Wolnościową cechą odznaczają się środki karne, które można orzec tytułem stosowania środków zabezpieczających. W omawianym przypadku oznacza to, że konkretny środek, dla przykładu zakaz zbliżania się, nie jest orzekany ze względu na wskazane w nim przesłanki stosowania, ale przyjmowany przez sąd dla celów prewencyjnych. W takim wypadku uzasadnienie musi odwoływać się do stopnia niebezpieczeństwa sprawcy, zaś stosowanie środków poddane być zasadom wykonywania środków zabezpieczających, miedzy innymi z regułą odstąpienia od wykonywania środka, gdy wygasa przyczyna, z powodu której był orzeczony, czy też możliwością orzeczenia takiego środka jako najłagodniejszego względem tego, od którego stosowania sąd odstępuje.159 W literaturze wskazuje się, że środki terapeutyczne również mają wolnościowy charakter, mimo to ich wyodrębnienie jest podyktowane ukierunkowaniem związanym nie tyle z prewencją, co ze zmianą mechanizmów lub uwarunkowań zachowania się sprawcy. Stąd też służą one przemianie postawy sprawcy, odzyskaniu przez niego większej zdolności do panowania nad sobą, większej wolności, za wykorzystanie której będzie mógł ponosić odpowiedzialność. Warto wspomnieć, że pojęcie terapii jest pojemne, obejmuje bowiem procedury postępowania od psychoedukacji po zaawansowana psychoterapię. W tym drugim przypadku chodzi o procedurę z osobami uzależnionymi, zarówno w zamknięciu, jak też terapię realizowaną poza oddziałem zamkniętym, w warunkach ambulatoryjnych. Należy zaznaczyć, że kodeks odróżnia farmakoterapię od postępowania terapeutycznego, które może polegać na psychoedukacji aż po zaawansowaną terapię kliniczną. Określa cel terapii, czyli osłabienie popędu psychoseksualnego w przypadku farmakoterapii oraz poprawę funkcjonowania sprawcy w społeczeństwie, w przypadku oddziaływań psychoterapeutycznych. Pomimo że sąd ma swobodę wyboru środka, to 156 Tamże. 157 Ustawa z 20 lutego 2015 r. o zmianie ustawy – Kodeks karny oraz niektórych innych ustaw, Dz. U. poz. 396. 158 M. Królikowski, R. Zawłocki, Prawo…, s. 436. 159 Tamże. 54 nie jest to wiążące dla lekarza, psychologa lub psychoterapeuty w zakresie konkretnych wskazań co do metody postępowania.160 Najbardziej intensywny rodzaj środków ma charakter izolacyjny. Przy czym może on mieć charakter ściśle prewencyjny związany z oddzieleniem danej osoby od społeczeństwa, jak również leczniczy. W pierwszym przypadku może być na przykład stosowany wobec sprawców z ograniczona poczytalnością lub niepoczytalnych z nieusuwalnych powodów biologicznych. Z kolei w drugim przypadku związany jest ze stosowaniem środków wsparcia terapeutycznego lub leczenia farmakologicznego. 161Warto zaznaczyć, że kodeks po nowelizacji z 2015 r. zrezygnował ze środka izolacyjnego w postaci przymusowego leczenia odwykowego, zakładając, że w takiej sytuacji zachodzi potrzeba orzeczenia kary pozbawienia wolności i przyjęcia terapeutycznego systemu jej wykonania na podstawie art. 96 k.k.w.162 Mając na względzie istotę środków zabezpieczających, warto zauważyć, że w ich przypadku konstytucyjne ograniczenia praw i wolności jednostki podlegają większemu rygoryzmowi. Stąd też kodeks podkreśla bardzo wyraźnie dwie podstawowe zasady stosowania tych środków, to jest zasadę konieczności oraz zasadę proporcjonalności. Pierwsza z nich rozstrzyga czy w ogóle dopuszczalne jest rozwiązanie zabezpieczające, natomiast druga z nich nakazuje odpowiednie dopasowanie rodzaju i stopnia intensywności środka do potrzeby zabezpieczenia. Na mocy art. 93b § 1 k.k. sąd może orzec środek zabezpieczający jedynie wówczas, gdy jest to konieczne ze względu na zapobieżenie ponownemu popełnieniu przez sprawcę czynu zabronionego, przy czym inne środki prawne nie są wystarczające. Należy zaznaczyć, że pobyt w zakładzie psychiatrycznym może być orzeczony jedynie w celu zapobieżenia ponownemu popełnieniu przez sprawcę czynu zabronionego o znacznej szkodliwości. Natomiast sąd uchyla środek, gdy dalsze jego stosowanie nie jest już konieczne. Zasada konieczności jest dookreślona dodatkową gwarancją, że pobyt w zakładzie psychiatrycznym może nastąpić jedynie przy szczególnym uzasadnieniu prewencyjnym. Warto zaznaczyć, że sąd może zmienić stosowany środek lub sposób jego wykonywania, gdy poprzednio stosowany stał się nieodpowiedni. Stąd też wobec tego samego sprawcy można zastosować więcej niż jeden środek zabezpieczający. W tak zaistniałej sytuacji obie wskazane zasady stosowane będą w odniesieniu do całości reakcji zabezpieczającej. 163 2.3.5.2. Przesłanki stosowania środków zabezpieczających Niezbędne dla poruszanej tematyki jest podkreślenie, że powyższe zasady dopełnione są dodatkową gwarancją, z której wynika, że środek izolacyjno-leczniczy, jako najsurowszy i najbardziej ograniczający prawa obywatelskie, będzie można stosować jedynie w przypadkach określonych w ustawie. 160 Tamże, s. 437. 161 Tamże. 162 Ustawa z 6 czerwca 1997 r. – Kodeks karny wykonawczy, Dz. U. nr 90, poz. 557 z późn. zm. 163 Tamże, s. 438. 55 Mając na uwadze powyższe, środki zabezpieczające można orzec między innymi wobec sprawcy, co do którego umorzono postępowanie o czyn zabroniony popełniony w stanie niepoczytalności. W tej grupie sprawców znajdują się wszyscy, u których tempore criminis stwierdzono niepoczytalność, przy czym ta niepoczytalność mogła wystąpić z każdego z powodów określonych w art. 31 § 1 k.k. W takiej sytuacji, sąd umarzając postępowanie, może zastosować wolnościowe środki zabezpieczające. W przypadku jednak, gdy istnieje wysokie ryzyko, że sprawca popełni czyn zabroniony o wysokiej społecznej szkodliwości związany z chorobą psychiczną lub upośledzeniem umysłowym, sąd może orzec pobyt w odpowiednim zakładzie psychiatrycznym.164 Kolejna sytuacja, kiedy można orzec omawiane środki, następuje w razie skazania za przestępstwo popełnione w stanie ograniczonej niepoczytalności, a także w razie skazania za przestępstwo określone w art. 148, 156, 197, 198, 199 § 2 lub art. 200 § 1 k.k., popełnione w związku z zaburzeniem preferencji seksualnych. Do tej grupy zaliczyć można również sytuacje w razie skazania za przestępstwo popełnione w związku z uzależnieniem od alkoholu, środka odurzającego lub innego podobnego środka. Ta grupa sprawców obejmuje sprawców, niezależnie od tego, na jaka karę zostali skazani, a więc również tych, których nie skazano na karę pozbawienia wolności. Nowością jest art. 93g § 2 k.k., który przewiduje realizację dawno zgłaszanego postulatu wprowadzenia możliwości orzekania izolacyjnego środka zabezpieczającego wobec sprawcy działającego z ograniczoną poczytalnością, o której mowa w art. 31 § 2 k.k.165 Kolejna grupa sprawców, wobec których można orzec stosowanie środków zabezpieczających, to sprawcy skazani na karę pozbawienia wolności bez warunkowego jej zawieszenia za umyślne przestępstwo określone w rozdziale XIX, XXIII, XXV lub XXVI k.k., popełnione w związku z zaburzeniem osobowości o takim charakterze lub nasileniu, że zachodzi co najmniej wysokie prawdopodobieństwo popełnienia czynu zabronionego z użyciem przemocy lub groźbą jej użycia. Wskazana grupa na mocy wspomnianej nowelizacji kodeksu z 2015 r. jest określona w taki sposób po raz pierwszy w przepisach karnych. Należą do niej sprawcy wykazujący zaburzenia osobowości powodujące reakcje drastycznie odbiegające od norm przyjętych w danej kulturze, szczególnie w relacjach międzyludzkich. Dotyczy to między innymi osobowości typu antysocjalnego, sadystycznego czy też borderline. Ze względu na szeroką grupę sprawców, u których mogą zaistnieć tego typu rozpoznane objawy, przewidziane zostało dodatkowe ograniczenie, jakim jest wcześniejsze skazanie na karę pozbawienia wolności bez warunkowego zawieszenia jej wykonania za jedno z przestępstw określonych w wyżej wymienionych rozdziałach Kodeksu karnego, a mianowicie przestępstw przeciwko życiu i zdrowiu, przeciwko wolności, wolności seksualnej i obyczajowości, a także przeciwko rodzinie i opiece. Przyjęty został również kwalifikator dotyczący samego zaburzenia, które 164 Tamże, s. 438-439. 165 Tamże, s. 439-440. 56 musi posiadać taki charakter lub takie nasilenie, że sprzyja popełnianiu czynów łączących się z przemocą lub groźbą jej użycia.166 Zgodnie z art. 93g k.k. środek zabezpieczający izolacyjny można orzec wobec sprawcy niepoczytalnego, o których mowa w art. 93c pkt 1 k.k., jeżeli istnieje prawdopodobieństwo, że ponownie popełni on czyn zabroniony o znacznej szkodliwości społecznej w związku z choroba psychiczną lub upośledzeniem umysłowym. Przepis ten stosuje się również wobec sprawcy działającego w warunkach istotnie ograniczonej poczytalności, o którym mowa w art. 93c pkt 2 k.k., jeżeli skazano go na karę bezwzględną izolacyjną oraz istnieje wysokie prawdopodobieństwo, że popełni on czyn zabroniony o znacznej społecznej szkodliwości w związku z chorobą psychiczną lub upośledzeniem umysłowym. Wskazany artykuł obejmuje także sprawcę niebezpiecznego, o którym mowa w art. 93 pkt 3 k.k., jeżeli skazano go na karę bezwzględną izolacyjną oraz istnieje wysokie prawdopodobieństwo, że popełni on przestępstwo przeciwko życiu, zdrowiu lub wolności seksualnej w związku z zaburzeniem preferencji seksualnych. Środki zabezpieczające orzeka się bezterminowo, przy czym może to nastąpić w wyroku skazującym lub przed ukończeniem wykonywania kary pozbawienia wolności. Wyjątek stanowi orzeczenie środka izolacyjno-leczniczego, który można orzec jedynie w wyroku skazującym. W sytuacji, gdy wobec sprawcy zastosowano środek zabezpieczający w wyroku skazującym, sąd, nie wcześniej niż na sześć miesięcy przed przewidywanym warunkowym zwolnieniem lub odbyciem kary pozbawienia wolności, ustala potrzebę i możliwości wykonania orzeczonego środka zabezpieczającego. Istnieje także możliwość zmiany orzeczonego środka na inny. Jednak zależy to od aktualnego stanu psychicznego sprawcy, wyników ewentualnej terapii bądź też innych ujawnionych okoliczności. Jeżeli chodzi o środki wolnościowe oraz leczenie w zakładzie karnym, to można je również orzec do czasu wykonania kary, ale nie wcześniej niż na sześć miesięcy przed przewidywanym warunkowym zwolnieniem lub odbyciem kary pozbawienia wolności. Uzasadnione jest to tym, że czasami w przypadku osób z niepsychotycznymi zaburzeniami psychicznymi, kończących odbywanie kary, w opinii psychologów konieczne jest wprowadzenie dodatkowego czynnika umacniającego prawidłowe postępowanie danej osoby. Natomiast nie jest możliwe orzekanie środków zabezpieczających po prawomocnym zakończeniu postepowania karnego w stosunku do sprawców niepoczytalnych umieszczonych w szpitalu psychiatrycznym.167 Jednocześnie, zgodnie z art. 93d k.k., czasu stosowania środka nie określa się z góry. Warto wspomnieć, że przepisy przewidują możliwość ponownego zastosowania środka zabezpieczającego wobec sprawcy, wobec którego środek był już zastosowany, jednak został uchylony, a zachowanie sprawcy mimo to wskazuje, że zachodzi konieczność zastosowania środka. Jednak w tym przypadku sąd będzie mógł orzec nie później niż w ciągu trzech lat od uchylenia pierwotnie zastosowanego środka (art. 93d k.k.). 166 Tamże, s. 440. 167 M. Królikowski, R. Zawłocki, Prawo…, s. 440-441. 57 2.3.5.3. Postpenalne środki zabezpieczające W literaturze wskazuje się, że w wyniku dostrzeżenia, że po amnestii z 1989 r. kilka osób skazanych na karę śmierci ukończy karę pozbawienia wolności bez zmniejszenia ryzyka popełnienia kolejnych czynów zabronionych, została uchwalona ustawa z dnia 22 listopada 2013 r. o postępowaniu wobec osób z zaburzeniami psychicznymi stwarzających zagrożenie życia, zdrowia lub wolności seksualnej innych osób.168 Ustawa ta przewiduje możliwość stosowania dozoru lub izolacji psychoterapeutycznej dla osób, które kończą odbywanie w systemie terapeutycznym kary pozbawienia wolności. Przy czym osoby te muszą ujawniać zaburzenia psychiczne w postaci upośledzenia umysłowego, zaburzenia preferencji seksualnych lub osobowości o taki charakterze i nasileniu, że zachodzi co najmniej wysokie ryzyko prawdopodobieństwa popełnienia najpoważniejszych występków i zbrodni z użyciem przemocy przeciwko życiu, zdrowiu i wolności seksualnej osób trzecich. W związku z tym ustawa ta przewiduje postpenalne środki zabezpieczające. 169 Przed zakończeniem kary dyrektor zakładu karnego, jeżeli wydana w trakcie postępowania wykonawczego opinia psychiatryczna lub psychologiczna o stanie zdrowia osoby wskazuje, że osoba spełnia przesłanki związane z zaburzeniami psychicznymi oraz –związanym z tym faktem – stanem subiektywnego niebezpieczeństwa sprawcy, występuje z wnioskiem o uznanie tej osoby za osobę stwarzającą zagrożenie. Do wniosku tego dołączana jest opinia oraz informacja o wynikach dotychczasowo stosowanych programów terapeutycznych i postępach resocjalizacji. Orzekanie w powyższej kwestii zostało powierzone sądowi właściwemu w sprawach cywilnych i opiekuńczych. Przy tym konieczne jest również uzyskanie opinii biegłych na okoliczność oceny występowania zaburzeń osobowości, ich charakteru oraz nasilenia, a także stopnia prawdopodobieństwa popełnienia przez osobę czynu zabronionego z użyciem przemocy lub groźbą jej użycia przeciwko życiu, zdrowiu, wolności seksualnej, zagrożonego karą pozbawienia wolności. Przy czym górna jej granica wynosi co najmniej 10 lat. Wobec osoby stwarzającej zagrożenie, zgodnie z ustawą, stosuje się nadzór prewencyjny lub umieszczenie w Krajowym Ośrodku Zapobiegania Zachowaniom Dyssocjalnym. Podstawowym środkiem przewidzianym w ustawie jest dozór w warunkach wolnościowych. Natomiast wobec osób, u których konkretnie stwierdzone niebezpieczeństwo rodzi bardzo wysokie ryzyko popełnienia z użyciem przemocy najpoważniejszych występków lub zbrodni przeciwko życiu, zdrowiu lub wolności seksualnej, istnieje możliwość zastosowania izolacji. Sąd podczas dokonywania oceny, czy jest konieczne zastosowanie wobec osoby stwarzającej zagrożenie nadzoru prewencyjnego albo umieszczenia jej w specjalnym ośrodku, bierze pod uwagę całokształt okoliczności ustalonych w sprawie, w szczególności zaś uzyskane opinie biegłych oraz wyniki prowadzonego dotychczas postępowania terapeutycznego, a także możliwość efektywnego poddania się przez tę osobę postepowaniu 168 Dz. U. z 2014 r. poz. 24. 169 M. Królikowski, R. Zawłocki, Prawo…, s. 442. 58 terapeutycznemu na wolności. Równocześnie orzekając o zastosowaniu nadzoru prewencyjnego, sąd może nałożyć na osobę stwarzająca zagrożenie obowiązek poddania się odpowiedniemu postępowaniu terapeutycznemu. 170 Natomiast o umieszczeniu w ośrodku sąd orzeka wówczas, gdy jest to niezbędne ze względu na bardzo wysokie prawdopodobieństwo popełnienia czynu o tej samej charakterystyce. Przewidziana izolacja polega na umieszczeniu osoby objętej wnioskiem, na postawie orzeczenia sądu, w specjalnie stworzonym ośrodku, w którym będzie stosowany kompleksowy program terapeutyczny. Kierownik ośrodka sporządza indywidualny plan terapii dla każdej osoby stwarzającej zagrożenie umieszczonej w ośrodku. Zostaje w nim również powołana autonomiczna służba porządkowa, która ma spełniać wymagania związane z działalnością w zakresie ochrony osób i mienia, natomiast możliwe do zastosowania środki przymusu odpowiadają ustawie o środkach przymusu. Wobec osoby stwarzającej zagrożenie możliwe jest przeprowadzenie kontroli miejsca pobytu i przedmiotów będących w jej posiadaniu. Z kolei uprawnienia w zakresie kontaktu przypominają te, które są charakterystyczne dla zakładów karnych. Jednak celem tych wszystkich zabiegów było radykalne odróżnienie warunków wykonywania tej izolacji od osadzenia w zakładzie karnym i zapewnienie zdolności tego systemu do realizacji jej celu korekcyjnego. Jak podkreśla się w literaturze przedmiotu, istotne jest stworzenie gwarancji kontroli sądowej zasadności dalszej izolacji. Tak więc osoba umieszczona w ośrodku może w każdym czasie złożyć do sądu wniosek o ustalenie przez sad potrzeby jej dalszego przebywania w ośrodku. Na postanowienie oddalające wniosek służy zażalenie, jeżeli od wydania orzeczenia w przedmiocie poprzedniego wniosku minęło co najmniej sześć miesięcy. Osoba umieszczona w ośrodku ma prawo do pomocy w ochronie swych praw. Ponadto ustawa przesądza o obowiązku zwolnienia osoby z ośrodka w przypadku zmniejszenia stopnia niebezpieczeństwa związanego z jej przyszłym zachowaniem. 171 Warto jednak zaznaczyć, że omawiana ustawa, zgodnie z jej art. 13, ma zastosowanie do osób skazanych za czyn popełniony przed dniem wejścia w życie wspomnianej ustawy z dnia 20 lutego 2015 r. o zmianie ustawy – Kodeks karny oraz niektórych innych ustaw. Tak więc najnowsza nowelizacja kodeksu przewiduje wygaszenie obowiązywania przedmiotowej ustawy. Zgodnie z nią, obecnie wobec sprawców czynów popełnionych po jej wejściu w życie możliwe jest orzekanie jedynie środków zabezpieczających przewidzianych w kodeksie karnym. W literaturze wskazuje się, że jedynie częściowo regulacja kodeksowa pokrywa rozwiązania zawarte w ustawie o postępowaniu ze sprawcami niebezpiecznymi. Pozwala na izolację sprawców z zaburzeniami preferencji seksualnych lub sprawców z ograniczoną poczytalnością, ale jedynie wówczas, gdy ryzyko popełnienia czynu zabronionego, które ma być podstawą stosowania środka zabezpieczającego, związane jest z upośledzeniem umysłowym lub choroba psychiczną. Wobec tego, jeżeli sprawca działał w warunkach ograniczonej poczytalności związanej z zaburzeniami psychicznymi 170 Tamże, s. 446. 171 Tamże, s. 446-447. 59 mającymi inny charakter niż zaburzenie preferencji seksualnej, możliwe jest stosowanie wobec niego jedynie środków wolnościowych.172 2.3.5.4. Środki o charakterze administracyjnym Warto ponadto zaznaczyć, że Kodeks karny zawiera katalog środków o charakterze administracyjnym w art. 99. Zgodnie z art. 39 k.k., wobec sprawcy czynu zabronionego popełnionego w stanie niepoczytalności, sąd może orzec zakaz zajmowania określonego stanowiska, wykonywania określonego zawodu bądź prowadzenia określonej działalności gospodarczej. Może zostać orzeczony także zakaz prowadzenia działalności związanej z wychowaniem, leczeniem, edukacją małoletnich lub opieką nad nimi. Ponadto sytuacja ta również dotyczy zakazów z art. 39 pkt 2b k.k., to jest zakazu przebywania w określonych środowiskach lub miejscach, kontaktowania się z określonymi osobami, zbliżania się do określonych osób lub opuszczania określonego miejsca bez zgody sądu. Jeśli chodzi o kolejne tego typu środki, znajduje się wśród nich zakaz wstępu na imprezę masową, zakaz wstępu do ośrodków gier i uczestnictwa w grach hazardowych, nakaz okresowego opuszczania lokalu zajmowanego razem z pokrzywdzonym czy też zakaz prowadzenia pojazdów. Powyższe zakazy i nakazy orzekane są bez określenia czasu ich obowiązywania. Sąd oczywiście uchyla je, gdy ustaną przyczyny powodujące ich orzeczenie. Nie dotyczy to jednak nakazu okresowego opuszczania lokalu. W literaturze zwraca się uwagę, że treść powyższych środków zabezpieczających pokrywa się z treścią wymienionych w art. 39 pkt 2-3 k.k. środków karnych. Mimo to nadaje się im nazwę środków zabezpieczających, ponieważ chodzi tu o sprawców czynów zabronionych, którzy nie są skazywani, stąd więc nie można w stosunku do nich orzec środków karnych.173 2.4. Uwagi końcowe – ocena stanu prawnego Dokonując oceny ograniczeń podstawowych wolności osób z zaburzeniami psychicznymi, należy zaznaczyć, że stopień ograniczenia jest w tym przypadku zależny od rodzaju zaburzenia psychicznego, z jakim mamy do czynienia. Na badanym tle pojawia się kilka wspomnianych wyżej wątpliwości, które były komentowane zarówno przez Rzecznika Praw Obywatelskich, jak i Trybunał Konstytucyjny. Warto zauważyć pozytywne aspekty tak szerokiego zainteresowania tym przedmiotem badawczym. Podkreśla to bowiem znaczenie respektowania wolności obywatelskich. Z kolei jednym z najtrudniejszych problemów, które pojawiają się podczas badania, czy niepoczytalny sprawca dopuścił się czynu zabronionego jest ustalenie jego strony podmiotowej (umyślności lub nieumyślności). Precyzyjne ustalenia w tym zakresie – wobec niezdolności sprawcy do rozpoznania znaczenia czynu lub pokierowania swoim postępowaniem – nie są w zasadzie możliwe i w większości wypadków muszą opierać się na hipotetycznych założeniach. Założenia te z reguły będą determinowane 172 M. Królikowski, R. Zawłocki, Prawo…, s. 448. 173 L. Gardocki, Prawo…, s. 217. 60 dającymi się zaobserwować okolicznościami popełnienia czynu zabronionego, które są charakterystyczne dla umyślności lub nieumyślności. Jeżeli zatem niepoczytalny sprawca np. wielokrotnie uderza pokrzywdzonego nożem i w ten sposób pozbawia go życia, to może to przemawiać za przyjęciem umyślności i kwalifikacji prawnej z art. 148 § 1 k.k. Jeżeli natomiast sprawca ten, podczas remontu mieszkania, wyrzuca z jego okna gruz, powodując w ten sposób śmierć przypadkowego przechodnia, to może to świadczyć o nieumyślności i uzasadniać kwalifikację prawną z art. 155 k.k. 174 Odnośnie do przypadku orzeczenia leczniczych środków zabezpieczających różnego rodzaju, pomimo lansowanej niekiedy koncepcji bezwyjątkowego kumulatywnego ich wykonania, należy przyjąć za dopuszczalne i takie rozwiązanie, wedle którego jako słuszne jawić się niekiedy może preferowanie jednego środka zabezpieczającego, czyniącego zbędnym wykonanie innego, mniej pożądanego. Rozwiązanie to tylko z pozoru przedstawia się jako niezgodne z art. 90 § 1 k.k. Można bowiem przyjąć, że wówczas środek pozornie eliminowany jest w istocie środkiem wkalkulowanym w wykonanie środka zabezpieczającego wykonywanego i tym samym, że i on jest środkiem, choć swoiście, to jednak wykonywanym. Nie można też odrzucić ewentualności, również dyktowanej potrzebami leczniczymi rozpatrywanego przypadku, wykonywania środka zabezpieczającego w oparciu o wskazania płynące z wszystkich orzeczonych środków zabezpieczających. I wówczas można przyjąć, że kolizja z art. 90 § 1 k.k. jest w istocie pozorna.175 Warto zaznaczyć, że od pewnego czasu toczy się dyskusja w resorcie sprawiedliwości na temat uzupełnienia przepisów o prawach pokrzywdzonych. Osoby takie miałyby być zawiadamiane o opuszczeniu przez sprawcę zakładu psychiatrycznego. Obecnie pokrzywdzony jest zawiadamiany jedynie o zwolnieniu skazanego z więzienia. Informacja o prowadzeniu prac legislacyjnych dotyczących tej kwestii znalazła się w piśmie, jakie ministerstwo przesłało w odpowiedzi na wystąpienie Rzecznika Praw Obywatelskich Adama Bodnara. Wiceminister Sprawiedliwości Marcin Warchoł poinformował RPO, że prowadzone są prace legislacyjne przewidujące m.in. nowelizację k.k.w. 176Nieobjęta ustawowymi regulacjami pozostaje natomiast sytuacja osób pokrzywdzonych przez sprawców, wobec których orzeczony został środek zabezpieczający w postaci umieszczenia w zakładzie psychiatrycznym. Przepisy nie przewidują bowiem przekazywania tej grupie pokrzywdzonych informacji o opuszczeniu przez sprawcę zakładu psychiatrycznego, mimo iż w tych przypadkach istnieje wysokie prawdopodobieństwo ponownego popełnienia przez sprawcę czynu zabronionego w związku z jego chorobą psychiczną, zaburzeniami preferencji seksualnych, upośledzeniem umysłowym.177 174 P. Daniluk, Komentarz do art. 31 k.k. [w:] Kodeks karny. Komentarz, red. R. A. Stefański, Warszawa 2015, C. H. Beck, Legalis 2015. 175 Ł. Pohl, Komentarz do art. 90 k.k., tamże. 176 MS: pokrzywdzony dowie się o wyjściu sprawcy z zakładu psychiatrycznego, http://www.Lex.pl/. 177 Informowanie ofiar przestępstw o opuszczeniu zakładu psychiatrycznego przez sprawcę, https://www.rpo.gov.pl/pl/ content/informowanie-ofiar-przestepstw-o-opuszczeniu-zakladu-psychiatrycznego-przez-sprawce 61 Wspomniana wyżej internacja występuje, gdy sąd orzeka pobyt w odpowiednim zakładzie psychiatrycznym wobec sprawcy niepoczytalnego, jeżeli istnieje wysokie prawdopodobieństwo, że popełni on ponownie czyn zabroniony o znacznej społecznej szkodliwości w związku z chorobą psychiczną lub upośledzeniem umysłowym. Wątpliwości budzić może sformułowanie „popełni taki czyn ponownie”. Wykładnia literalna tego przepisu wskazuje na to, że chodzi o czyn zabroniony o znacznej społecznej szkodliwości w rozumieniu art. 115 2 k.k.178 Należy zwrócić uwagę na fakt, iż osoby po odbyciu internacji nie uzyskują odpowiedniego wsparcia. Osoby odbywające karę w zakładach karnych mają zapewnioną możliwość uczestnictwa w różnego rodzaju szkoleniach czy kursach, mających na celu przystosowanie tych osób do prawidłowego funkcjonowania w społeczeństwie po opuszczeniu zakładu karnego. Z kolei w przypadku osób, wobec których został orzeczony środek zabezpieczający polegający na umieszczeniu w zakładzie psychiatrycznym, taka sytuacja nie istnieje. W związku z tym, osoby po opuszczeniu zakładu psychiatrycznego stykają się nie tylko z problemem stygmatyzacji, ale również z trudnościami związanymi z odnalezieniem swoich ról w społeczeństwie. Powodem takiego stanu rzeczy jest także brak zapewnienia ośrodkom opieki społecznej dostatecznych środków finansowych do dyspozycji oraz odpowiednich rozwiązań organizacyjno-prawnych. Szeroko rozumiana opieka społeczna szczególnie w powyższych sytuacjach powinna gwarantować wsparcie społeczne dla osób opuszczających, czasami po wielu latach, zakłady psychiatryczne. Wspomniana sytuacja stanowi obecnie olbrzymi problem. Osoby opuszczające zakłady psychiatryczne powinny otrzymywać nie tylko wsparcie rodzinne, ale przede wszystkim społeczne, tymczasem w wielu przypadkach nie mogą na to liczyć. W ostatnim czasie toczy się dyskusja na temat jednego z przypadków niesłusznego umieszczenia w szpitalu psychiatrycznym. Na tle tej sprawy, będącej w ostatnim czasie przedmiotem zainteresowania mediów, zarysował się niepokojący problem praktyki stosowania dolegliwego i szeroko wkraczającego w sferę wolności osobistej człowieka środka zabezpieczającego wobec sprawcy czynu o mniejszej społecznej szkodliwości, nawet jeśli istnieje wysokie prawdopodobieństwo popełnienia przez niego takiego czynu ponownie. Od ubiegłego roku Rzecznik Praw Obywatelskich wniósł do Sądu Najwyższego pięć kasacji w sprawach, w których orzeczono detencję. Dwie zostały już rozpoznane, trzy sprawy oczekują na rozpoznanie.179 178 A. Wilkowska-Płóciennik, Komentarz do art. 93g k.k. [w:] Kodeks…, red. R. A. Stefański. 179 Wniosek o odszkodowanie dla Krystiana Brolla po kasacji RPO, https://www.rpo.gov.pl/pl/content/wniosek-oodszkodowanie-dla-krystiana-brolla-po-kasacji-rpo 62 Bibliografia Literatura Budyn-Kulik M., Komentarz do art. 31 k.k. [w:] Kodeks karny. Komentarz, Wolters Kluwer, LEX 2014 Daniluk P., Komentarz do art. 31 k.k. [w:] Kodeks karny. Komentarz, red. R. A. Stefański, C. H. Beck, Warszawa 2015, Legalis 2015 Gardocki L., Prawo karne, C. H. Beck, Warszawa 2015 Hartman J., Władza – wolność – prawo. Wykład inauguracyjny II Letniej Szkoły Filozofii Politycznej, wygłoszony 14 września 2005 r. w Zakopanem Informowanie ofiar przestępstw o opuszczeniu zakładu psychiatrycznego przez sprawcę, https://www.rpo.gov.pl/pl/content/informowanie-ofiar-przestepstwo-opuszczeniu-zakladu-psychiatrycznego-przez-sprawce Interpelacja nr 27263 do Ministra Pracy i Polityki Społecznej w sprawie umożliwienia zrzeszania się osób z chorobą psychiczną, http://orka.sejm.gov.pl/ Komandowska A., Wpływ zaburzeń psychicznych na odpowiedzialność karną sprawcy czynu zabronionego, Wydawnictwo KUL, Lublin 2015 Królikowski M., Zawłocki R., Prawo karne, C. H. Beck, Warszawa 2015 waniem przez sprawcę. encje tego stanu, to jest brak zdolności rozpoznania znaczenia czynu i brak zdolności pokierowania postepowaniem przez sprawcę. encje tego stanu, to jest brak zdolności rozpoznania znaczenia czynu i brak zdolności pokierowania postepoMrozek J. J., Rozważania prawne wokół pojęcia „wolność słowa”, http://www.uwm.edu.pl/mkks/pdf/MKKS_8/11-cz-4-mrozek.pdf MS: pokrzywdzony dowie się o wyjściu sprawcy z zakładu psychiatrycznego, http:// www.Lex.pl/ Ochrona danych o stanie zdrowia – zarys problematyki, https://oilkrakow.nazwa.pl/ doc/ochrona_danych_o_stanie_zdrowia.ppt Odpowiedź podsekretarza stanu w Ministerstwie Sprawiedliwości – z upoważnienia ministra – na interpelację nr 27263 w sprawie umożliwienia zrzeszania się osób z chorobą psychiczną, http://orka.sejm.gov.pl/ Paprzycki L. K., Środki zabezpieczające [w:] System Prawa karnego, t. 7, C. H. Beck, Warszawa 2015, Legalis 2015 Pohl Ł., Komentarz do art. 90 k.k. [w:] Kodeks karny. Komentarz, red. R. A. Stefański, C. H. Beck, Warszawa 2015, Legalis 2015 63 Piechowiak M., Prawo a wolność [w:] Prawa człowieka – prawa rodziny. 30 lat Poznańskiego Zakładu Instytutu Nauk Prawnych PAN, red. R. Hliwa, A. N. Schulz, Instytut Nauk Prawnych PAN, Poznań 2003 Skrzydło W., Komentarz do art. 57 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej [w:] W. Skrzydło, Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej. Komentarz, Zakamycze, LEX 2013 Seweryński M.,Wolność i prawo, http://www.sewerynski.pl/dokumenty/oblicza_ wolnosci.pdf Sześć kwestionowanych przepisów ustawy – Prawo o zgromadzeniach jest niezgodnych z Konstytucją [w:] Komunikaty prasowe, K 44/12, 18 września 2014 r., Trybunał Konstytucyjny, http://www.trybunal.gov.pl/ Szyszkowska M., O wolności, Racjonalista, http://www.racjonalista.pl/kk.php/s,4415 Śledzińska-Simon A., Ograniczenie osób ubezwłasnowolnionych w zakresie konstytucyjnych praw i wolności o charakterze politycznym [w:] Prawa osób z niepełnosprawnością intelektualną lub psychiczną w świetle międzynarodowych instrumentów ochrony praw człowieka, red. D. Pudzianowska, LEX 2014 Wilkowska-Płóciennik A., Komentarz do art. 93g k.k. [w:] Kodeks karny. Komentarz, red. R. A. Stefański, C. H. Beck, Warszawa 2015, Legalis 2015 Wiśniewski A., Znaczenie wolności słowa w państwie demokratycznym, Gdańskie Studia Prawnicze 2000, t. VII Wniosek o odszkodowanie dla Krystiana Brolla po kasacji RPO, https://www.rpo.gov.pl/ pl/content/wniosek-o-odszkodowanie-dla-krystiana-brolla-po-kasacji-rpo Wniosek Rzecznika Praw Obywatelskich do Trybunału Konstytucyjnego z dnia 4 marca 2013 r., RPO–714908–I/12/ST/KM, http://www.rpo.gpv.pl/Wniosek do TK 04032013/ Akty normatywne Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 2 kwietnia 1997 r., Dz. U. nr 78, poz. 483 z późn. zm. Ustawa z dnia 5 lipca 1990 r. o zgromadzeniach, Dz. U. nr 51, poz. 297 z późn. zm. Ustawa z dnia 6 czerwca 1997 r. – Kodeks karny, Dz. U. nr 88, poz. 553, z późn. zm. Ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r. o ochronie danych osobowych, tekst jedn. Dz. U. z 2014 r., poz. 1182 z późn. zm. Ustawa z dnia 5 sierpnia 2010 r. o ochronie informacji niejawnych, Dz. U. nr 182, poz. 1228 Ustawa z dnia 2 grudnia 2009 r. o izbach lekarskich, tekst jedn. Dz. U. z 2015 r., poz. 651 64 Ustawa z dnia 6 czerwca 1997 r. – Kodeks postępowania karnego, Dz. U. nr 89, poz. 555 z późn. zm. Ustawa z dnia 19 sierpnia 1994 r. o ochronie zdrowia psychicznego, tekst jedn. Dz. U. z 2011 r., nr 231, poz. 1375 z późn. zm. Ustawa z dnia 5 grudnia 2008 r. o zapobieganiu oraz zwalczaniu zakażeń i chorób zakaźnych u ludzi, tekst jedn. Dz. U. z 2013 r., poz. 947 Ustawa z dnia 6 czerwca 1997 r. – Kodeks karny wykonawczy, Dz. U. nr 90, poz. 557 z późn. zm. Europejska Karta Praw Pacjentów, http://www.prawapacjenta.eu/ 65 Prof. UMCS dr hab. Zbigniew R. Kmiecik Rozdział III Leczenie osób z zaburzeniami psychicznymi 3.1. Uwagi wstępne Większość osób cierpiących z powodu zaburzeń psychicznych leczy się z podobną systematycznością, jak osoby mające inne niż psychiczne choroby i zaburzenia. Rozumieją potrzebę leczenia, regularnie odwiedzają swojego lekarza, przyjmują zalecane leki itp. Osoby unikające leczenia psychiatrycznego należą do mniejszości. Przyczyny niechęci do kontaktu z lekarzem psychiatrą mogą być różne i często współwystępują ze sobą. Najważniejsze z nich, według S. Porczyka, to: a) powszechna niechęć do kontaktu z lekarzem psychiatrą, b) obawa przed społecznym napiętnowaniem, c) pragnienie zaprzeczenia, że jest się chorym psychicznie, d) lęk przed lekami psychotropowymi, ich rzekomo fatalnymi skutkami, e) obawy przed leczeniem w szpitalu psychiatrycznym, f) złe doświadczenia z poprzednich kontaktów ze służbą zdrowia, g) sam charakter choroby: treść niektórych urojeń i głęboka zmiana psychiki powodujące odcięcie się od rzeczywistości, interpretowanie faktów w sposób wykluczający własną chorobę, poczucie chorej wielkości nie pozwalające na przyjęcie faktu choroby ani rad osób bliskich, h) występujące już przed chorobą cechy charakteru (egocentryzm, przesadne poczucie ważności swojej osoby), utrudniające akceptację własnej choroby bądź przyjmowanie rad innych osób, i) niewłaściwa forma i sposób, w jaki osoby bliskie próbują namówić chorą osobę na kontakt z lekarzem, j) trudne relacje między członkami rodziny, powodujące, że namowy na leczenie wpisują się w dłużej trwający konflikt, są traktowane, nieraz słusznie, jako kolejne przejawy nieżyczliwości, niezrozumienia, chęci zdobycia przewagi itp.180 180 S. Porczyk, Co robić, gdy bliska chora psychicznie osoba nie chce się leczyć, Grupa Synapsis Online, http://online. synapsis.pl/Co-robic-gdy-bliska-chora-psychicznie-osoba-nie-chce-sie-leczyc/. 67 Należy podkreślić, że opór przed terapią nie musi być trwały i niezmienny. Decyzja o poddaniu się leczeniu bywa podejmowana na początku choroby, ale może też przyjść dopiero po pewnym czasie.181 Czy choroba psychiczna jest sprawą całkowicie prywatną, indywidualną i nikt nie powinien w nią ingerować? Odpowiedź na to pytanie nie powinna brzmieć jednoznacznie. Ustosunkowanie się do tej kwestii zależy przede wszystkim od tego, co rozumiemy przez słowo „ingerencja”. Jeśli mamy na myśli podejmowanie próby uświadomienia choroby i skłonienia do poddania się leczeniu, to taka ingerencja jest niewątpliwie zawsze lub prawie zawsze wskazana. „Osoby chore psychicznie mogą doświadczać bezradności w szukaniu pomocy, a koszty zwłoki w podjęciu leczenia mogą być dla nich i ich rodzin bardzo dotkliwe. Do specyfiki chorób psychicznych należy też to, że w wielu wypadkach to otoczenie pierwsze zauważa rozpoczynający się i postępujący proces chorobowy, podczas gdy chory tego nie dostrzega albo sprawę banalizuje. W wypadku chorób psychicznych, np. schizofrenii, występuje ponadto to samo zjawisko, co w wypadku wielu powszechnie występujących chorób; wcześniejsze rozpoczęcie leczenia sprzyja lepszym wynikom terapii. To wszystko sprawia, że aktywne działania rodziny, poprzez zwracanie uwagi na objawy choroby i namawianie do odpowiedniego leczenia, mogą być szczególnie uzasadnione i potrzebne.”182 Inaczej należy ustosunkować się do ingerencji polegającej na zastosowaniu przymusowej hospitalizacji i przymusowego leczenia. Ta kwestia wzbudza – co zrozumiałe – wiele kontrowersji nie tylko wśród osób z zaburzeniami psychicznymi, ale także w środowisku psychiatrycznym. Zdecydowanym przeciwnikiem stosowania przymusowego hospitalizowania osób z zaburzeniami psychicznymi był przede wszystkim amerykański psychiatra i psychoterapeuta węgiersko-żydowskiego pochodzenia, Thomas Stephen Szasz (Tamás István Szász, 1920-2012), najważniejszy przedstawiciel kierunku zwanego antypsychiatrią. Powstanie tego kierunku wiąże się z międzynarodowym ruchem studenckim („rewoltą studencką”), który miał miejsce w latach 60. ubiegłego stulecia i definiował się przede wszystkim jako krytyka późnego kapitalizmu, czyniąc centralnym punktem swojego zainteresowania stosunek napięcia między jednostką a społeczeństwem. Podłoże dla wyłonienia się nurtu antypsychiatrycznego przygotowały niewątpliwie także krytycznospołeczne dzieła francuskich uczonych: Herberta Marcuse (18981979), Jacques’a Lacana (1901-1981) i – przede wszystkim – Michela Fouceault (19261984). Ostatni z wymienionych, filozof, socjolog i pisarz, reprezentował wywodzący się z etnologii i antropologii strukturalizm i stał w opozycji wobec tradycyjnej filozofii. Zapoczątkował krytycznospołeczne spojrzenie na choroby umysłowe i rozwinął model choroby psychicznej jako wyniku historii jednostki i społeczeństwa. Zamierzał w ten 181 Tamże. 182 Tamże. 68 sposób znaleźć ogólną strukturę chorób umysłowych, w tym także tych, którym towarzyszą patologiczne zmiany organiczne. Od psychologii nieświadomości (głębi), a zwłaszcza od psychoanalizy zdecydowanie odcinał się, podobnie jak od fenomenologii. Fouceault nigdy nie miał bezpośredniej styczności ani z instytucjami psychiatrycznymi, ani z ich pacjentami; inspiracją dla jego poglądów i koncepcji była lektura literatury psychiatrycznej i sprzeciw wobec stosowanych względem chorych środków: izolacji i przymusu.183 T. S. Szasz twierdził, że sama idea choroby psychicznej jest niespójna, ponieważ termin „choroba” insynuuje fizyczną patologię, podczas gdy żadnych zmian patologicznych w mózgach pacjentów psychiatrycznych znaleźć nie można. Jeśli jakiekolwiek uszkodzenie mózgu powodujące psychozę zostałoby wykryte, wówczas należałoby ją uznać za stan neurologiczny. Oczywiście, mózg może być chory i może powodować różne zaburzenia zachowania, ale w takich przypadkach nie ma „choroby psychicznej”, tylko fizyczne schorzenie lub dysfunkcja. To, co było i jest określane jako „choroba psychiczna”, odzwierciedla jedynie problemy życiowe lub nonkonformizm jednostki, a nie prawdziwą chorobę. Dlatego – według Szasza – diagnoza choroby psychicznej jest osądem społecznym, politycznym lub moralnym, a nie medycznym. Mimo to – zdaniem Szasza – idea choroby psychicznej funkcjonuje, ponieważ pozwala ona psychiatrom sprawować rodzaj moralnej żonglerki, za pomocą której usuwają ze społeczeństwa jednostki nieprzystosowane, nonkorfomistyczne lub ekscentryczne, uzasadniając to ich rzekomą chorobą.184 „Chociaż wszystkie te interwencje są ingerencją w moralne życie tzw. «pacjenta», różnią się one znacznie w zależności od tego, czy interwencja psychiatry jest oczekiwana przez klienta, czy też jest dokonana wbrew jego woli, a także czy jej celem i prawdopodobną konsekwencją jest rozszerzenie czy ograniczenie wolności i samostanowienia klienta. Jestem przeciwny, z powodów moralnych i politycznych, wszelkim interwencjom psychiatrycznym, które nie są dobrowolne, oraz – z powodów ludzkich – wszelkim takim interwencjom, które ograniczają autonomię klienta.”185 Jednym z ulubionych zabiegów retorycznych Szasza jest porównywanie Zinstytucjonalizowanej Psychiatrii do Świętej Inkwizycji, a zwłaszcza porównywanie wiary w czary i palenia na stosie czarownic do wiary w chorobę psychiczną i zamykania w szpitalach oraz przymusowego „leczenia” pacjentów chorych psychicznie. Koncepcja choroby psychicznej służy – zdaniem Szasza – realizacji tej samej funkcji społecznej we współczesnym świecie, co koncepcja czarów w późnym Średniowieczu. Wiara w obie koncepcje i społeczne działania, do których ta wiara prowadzi, mają takie same implikacje moralne i polityczne konsekwencje. Szasz nie dostrzega zatem żadnego postępu w tym, że osoby uznawane niegdyś za czarowników (heretyków) obecnie uważane są za psychicznie chore. Jego zdaniem po prostu mamy do czynienia z transformacją 183 H. Schott, R. Tölle, Geschichte der Psychiatrie. Krankheitslehren, Irrwege, Behandlungsformen, C.H. Beck, München 2006, s. 209-210. 184 R. P. Bentall, Doctoring the Mind: Why Psychiatric Treatments Fail, Penguin Books, London 2010, s. 72-73; B. R. Hergenhahn, T. B. Henley, An Introduction to the History of Psychology, Wadsworth – Cengage Learning (international edition) 2014, s. 481. 185 T. S. Szasz, The Myth of Mental Illness: Foundations of a Theory of Personal Conduct, Harper Perennial, New York – London – Toronto – Sydney – New Delhi – Auckland 2010, s. 261. 69 ideologii religijnej w naukową: medycyna zastąpiła teologię, a prześladowanie chorych psychicznie zastąpiło prześladowanie heretyków.186 Podobne wątpliwości dotyczą przymusowego leczenia psychiatrycznego. W związku ze stosowaniem takiego leczenia powstaje bowiem nierzadko dylemat, czy przepisanie kuracji jest rzeczywiście wskazane medycznie, czy też jest w istocie tylko środkiem kontroli społecznej osób, które w ocenie lekarzy mogą stanowić zagrożenia dla innych. Ponieważ lekarze są także obywatelami, dokonanie takiego rozróżnienia nie zawsze będzie łatwe.187 Polskie prawo dopuszcza możliwość hospitalizacji i leczenia chorego wbrew jego woli, tj. decyzją innych osób (lekarza i sędziego). Takie zdarzenie jest dla chorego, jak zauważa S. Porczyk, psychologicznym i osobistym „dramatem”. Dochodzi wtedy do sytuacji, gdy w niezwykle istotnej sprawie swojego stanu zdrowia i leczenia główna osoba nie uczestniczy swoją decyzją i jest pozbawiona, przez inny podmiot, osobistej wolności. Dlatego: „Najlepiej, gdy decyzja o leczeniu jest podjętą ze zrozumieniem własną decyzją osoby chorej. Jest bardzo pożądane, żeby namowy rodziny i osób bliskich zmierzały nie tylko do tego, żeby do kontaktu z lekarzem doszło, ale do tego, aby to chory podjął taką decyzję lub w możliwie największym stopniu w niej uczestniczył. Nawet gdy jego zachowanie wskazuje na nasiloną i poważną chorobę psychiczną, nawet gdy sytuacja ta «woła» o aktywne działanie rodziny lub przyjaciół, jest bardzo wskazane, żeby wszelkie działania związane z chorym były z nim uzgadniane, żeby mógł je zrozumieć i miał szansę na wyrażenie na nie zgody (o wyjątkach od tej zasady później).”188 3.2. Tryb ogólny przyjęcia chorego do szpitala psychiatrycznego 3.2.1. Skierowanie do szpitala W myśl art. 22 ust. 1 ustawy o ochronie zdrowia psychicznego189, zasadniczo przyjęcie osoby z zaburzeniami psychicznymi do szpitala psychiatrycznego następuje na podstawie ważnego skierowania do szpitala Skierowanie do podmiotu leczniczego (w tym do szpitala) lekarz może wydać wyłącznie na podstawie uprzedniego osobistego zbadania tej osoby. Skierowanie do szpitala psychiatrycznego wydawane jest w dniu badania, a jego ważność wygasa po upływie 14 dni. Okres ważności skierowania ulega przedłużeniu o czas oczekiwania na przyjęcie do szpitala psychiatrycznego pod warunkiem wpisania na listę oczekujących na udzielenie 186 T. S. Szasz, The Manufacture of Madness: A Comparative Study of the Inquisition and the Mental Heath Movement, Syracuse University Press, Syracuse (NY) 1997, s. xxiii-xxiv. 187 D. Grubin, Medical Models and Interventions in Sexual Deviance [w:] Sexual Deviance: Theory, Assessment, and Treatment, red. D. R. Laws, W. T. O’Donohue, Guilford Press, New York - London 2008, s. 603, 607 188 S. Porczyk, Co robić… 189 Ustawa z 19 sierpnia 1994 r. o ochronie zdrowia psychicznego, Dz. U. nr 111, poz. 535 z późn. zm.; dalej: u.o.z.p. 70 świadczenia, o której mowa w art. 20 ustawy o świadczeniach190, w terminie 14 dni od dnia wystawienia skierowania (art. 11 u.o.z.p.). W nagłych przypadkach, w szczególności w przypadku braku możliwości uzyskania pomocy lekarskiej przed zgłoszeniem się do szpitala, osoba z zaburzeniami psychicznymi może być przyjęta do szpitala psychiatrycznego bez skierowania (art. 22 ust. 1a u.o.z.p.). Osobą decydującą o przyjęciu do szpitala jest lekarz izby przyjęć lub inny lekarz wyznaczony przez kierownika szpitala.191 Lekarz wyznaczony do tej czynności powinien osobiście zbadać zgłaszającą się do szpitala osobę (niezależnie od tego, czy przedkłada ona skierowanie, czy nie) i stwierdzić wskazania do przyjęcia (art. 22 ust. 1 u.o.z.p.). Jeśli lekarz przyjmujący zdecydował o przyjęciu do szpitala, powinien odnotować niezwłocznie w dokumentacji medycznej pacjenta stwierdzone wskazania uzasadniające to przyjęcie. W razie braku wskazań do przyjęcia do szpitala lekarz izby przyjęć powinien odnotować w dokumentacji medycznej rodzaj udzielonej porady i uzasadnienie odmowy przyjęcia.192 3.2.2. Zgoda pacjenta Zasadniczo umieszczenie kogoś w szpitalu psychiatrycznym wymaga uzyskania jego pisemnej zgody (art. 22 ust. 1 u.o.z.p.). W normalnych warunkach (tj. gdy nie zachodzą okoliczności przemawiające za przymusowym umieszczeniem pacjenta w szpitalu psychiatrycznym) zgoda pacjenta, który jest w stanie ją świadomie wyrazić, nie jest wymagana dla umieszczenia go w szpitalu psychiatrycznym tylko wtedy, gdy pacjent nie ukończył 16 roku życia. Zamiast niego zgodę wyrażają rodzice lub przedstawiciel ustawowy ustanowiony przez sąd (opiekun). O zgodzie osoby z zaburzeniami psychicznymi można mówić tylko wtedy, gdy taka osoba – niezależnie od stanu jej zdrowia psychicznego i rodzaju zaburzeń – jest rzeczywiście zdolna do zrozumienia przekazywanej w dostępny sposób informacji o celu przyjęcia do szpitala psychiatrycznego, jej stanie zdrowia, proponowanych czynnościach diagnostycznych i leczniczych oraz o dających się przewidzieć skutkach tych działań lub ich zaniechania (por. art. 3 pkt 4 u.o.z.p.). 3.2.3. Postępowanie w przypadku osoby niezdolnej do wyrażenia zgody Osoba chora psychicznie lub upośledzona umysłowo193 nie zawsze będzie w stanie świadomie wyrazić swój stosunek co do umieszczenia jej w szpitalu psychiatrycznym 190 Ustawa z 27 sierpnia 2004 r. o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych, tekst jedn. Dz. U. z 2015 r., poz. 581, z późn. zm. 191 Zob. § 3 ust. 1 rozporządzenia Ministra Zdrowia z 13 lipca 2012 r. w sprawie szczegółowego sposobu postępowania w sprawach przyjęcia oraz wypisania ze szpitala psychiatrycznego, Dz. U. poz. 854. 192 P. Gałecki, K. Bobińska, K. Eichstaedt, Ustawa o ochronie zdrowia psychicznego. Komentarz, LexisNexis, Warszawa 2013, s. 132. 193 Termin „upośledzenie umysłowe” jest coraz częściej zastępowany poprawniejszym politycznie określeniem „niepełnosprawność intelektualna”, które jest być może adekwatne do upośledzenia w stopniu lekkim czy umiarkowanym, natomiast w odniesieniu do upośledzenia w stopniu głębokim (IQ poniżej 20) brzmi nieco eufemistycznie. 71 i leczenia. Nie jest możliwe uzyskanie zgody np. od osoby cierpiącej na schizofrenię znajdującej się w stanie rozkojarzenia czy stuporu albo od osoby dotkniętej cięższymi postaciami upośledzenia umysłowego. W takich przypadkach, aby przyjąć do szpitala psychiatrycznego i poddać leczeniu psychiatrycznemu osobę chorą psychicznie lub upośledzoną umysłowo, zasadniczo niezbędne jest uzyskanie zgody sądu opiekuńczego właściwego ze względu na miejsce zamieszkania tej osoby (art. 22 ust. 2 u.o.z.p.). Od tej zasady wprowadzono – w drodze nowelizacji ustawy – wyjątek dotyczący bliżej nieokreślonych „przypadków nagłych”. W „przypadkach nagłych” – w myśl art. 22 ust. 2a u.o.z.p. – osoba chora psychicznie lub upośledzona umysłowo, niezdolna do wyrażenia zgody, może zostać przyjęta do szpitala psychiatrycznego bez wcześniejszego uzyskania zgody sądu opiekuńczego. W takim wypadku lekarz przyjmujący osobę chorą lub upośledzoną ma obowiązek, o ile to możliwe, zasięgnięcia pisemnej opinii innego lekarza, w miarę możliwości psychiatry, albo pisemnej opinii psychologa. Obowiązek zasięgnięcia opinii innego lekarza ma więc charakter względny – istnieje, o ile jest możliwy do zrealizowania. Lekarz, który ma wystawić opinię, także tylko „w miarę możliwości” powinien być psychiatrą. W razie przyjęcia do szpitala osoby chorej lub upośledzonej bez jej zgody i bez zgody sądu kierownik szpitala psychiatrycznego obowiązany jest niezwłocznie zawiadomić sąd opiekuńczy właściwy ze względu na siedzibę szpitala, w celu uzyskania zgody sądu na pobyt tej osoby w szpitalu. W zawiadomieniu kierownik szpitala psychiatrycznego powinien wskazać okoliczności uzasadniające przyjęcie (art. 22 ust. 2b u.o.z.p.). 3.2.4. Postępowanie w przypadku osoby małoletniej lub ubezwłasnowolnionej Jeżeli kwestia przyjęcia do szpitala dotyczy osoby małoletniej, która nie ukończyła 16 roku życia, jej zgoda na przyjęcie do szpitala nie jest wymagana. Zamiast niej zgodę powinien wyrazić przedstawiciel ustawowy dziecka, tj. jedno z rodziców, a w razie braku rodziców – ustanowiony przez sąd opiekun. Zgoda powinna być wyrażona na piśmie. Podobnie rzecz się przedstawia w przypadku osób ubezwłasnowolnionych całkowicie, niezdolnych do wyrażenia zgody. Zamiast nich pisemną zgodę powinien wyrazić przedstawiciel ustawowy (art. 22 ust. 3 u.o.z.p.). Odmienne wymogi są przewidziane dla sytuacji, gdy przyjęcie do szpitala dotyczy osoby małoletniej powyżej 16 roku życia lub osoby pełnoletniej całkowicie ubezwłasnowolnionej, zdolnej do wyrażenia zgody. W takich wypadkach wymagane jest uzyskanie zgody zarówno osoby, która ma być przyjęta do szpitala, jak i jej przedstawiciela ustawowego. Jeżeli osoba, która ma być przyjęta do szpitala, oraz jej przedstawiciel ustawowy złożą sprzeczne oświadczenia w sprawie przyjęcia do szpitala, kwestię udzielenia zgody na przyjęcie do szpitala rozstrzyga sąd opiekuńczy właściwy ze względu na miejsce zamieszkania tej osoby (art. 22 ust. 4 u.o.z.p.). 72 Jeżeli chodzi o kwestię przyjęcia do szpitala osoby ubezwłasnowolnionej częściowo, to zasadniczo wymagana jest tylko zgoda tej osoby, nie zaś także jej przedstawiciela ustawowego (kuratora). Zgoda kuratora będzie niezbędna jedynie wtedy, gdy wyraźnie wynika to z postanowienia sądu opiekuńczego o ustanowieniu kuratora (art. 20 u.o.z.p.). Przedstawiciel ustawowy osoby, która nie pozostaje pod władzą rodzicielską (a więc osoby pełnoletniej lub osoby małoletniej, której rodzice nie żyją lub są pozbawieni władzy rodzicielskiej), wyraża zgodę na przyjęcie jej do szpitala psychiatrycznego za zgodą sądu opiekuńczego właściwego ze względu na miejsce zamieszkania tej osoby. Jedynie w wypadkach nagłych nie jest konieczne uzyskanie zgody sądu opiekuńczego przed przyjściem do szpitala psychiatrycznego (art. 22 ust. 5 u.o.z.p.). W takich sytuacjach kierownik szpitala psychiatrycznego obowiązany jest bezzwłocznie zawiadomić sąd opiekuńczy miejsca siedziby szpitala o przyjęciu osoby z zaburzeniami psychicznymi, wskazując jednocześnie okoliczności uzasadniające przyjęcie (art. 22 ust. 6 u.o.z.p.). 3.2.5. Konsekwencje cofnięcia zgody przez pacjenta Przyjęcie pacjenta do szpitala psychiatrycznego w normalnych okolicznościach, tj. w okolicznościach wymagających jego zgody, nie gwarantuje mu tego, że będzie mógł opuścić szpital wtedy, kiedy zechce. Okoliczności mogą bowiem ulec zmianie, tzn. stan pacjenta może pogorszyć się na tyle podczas pobytu w szpitalu (pomimo „leczenia”), że wypełnia znamiona okoliczności, w których jego zgoda nie jest wymagana – ani na przyjęcie do szpitala, ani na pozostanie nim. Tymi okolicznościami są: 1) zachowanie wskazujące na to, że pacjent z powodu choroby zagraża bezpośrednio własnemu życiu; 2) zachowanie wskazujące na to, że pacjent z powodu choroby zagraża bezpośrednio życiu lub zdrowiu innych osób (art. 28 w zw. z art. 23 ust. 1 u.o.z.p.). Jeżeli pacjent cofnie zgodę na pobyt w szpitalu (czyli zażąda wypisania go), a lekarz uzna, że zachodzą powyższe okoliczności, to może nie wyrazić zgody na opuszczenie przez pacjenta szpitala. Decyzję w tej kwestii powinien podjąć po osobistym zbadaniu pacjenta oraz – w miarę możliwości (a więc niekoniecznie) zasięgnięciu opinii drugiego lekarza psychiatry lub psychologa. W razie podjęcia decyzji o zatrzymaniu pacjenta w szpitalu lekarz obowiązany jest wyjaśnić pacjentowi przyczyny takiej decyzji i poinformowac go o jego prawach. Taka decyzja wymaga zatwierdzenia przez ordynatora w ciągu 48 godzin od momentu przymusowego zatrzymania chorego w szpitalu. O zatrzymaniu pacjenta w szpitalu wbrew jego woli kierownik szpitala obowiązany jest zawiadomić sąd opiekuńczy właściwy dla miejsca siedziby szpitala, w ciągu 72 godzin od zatrzymania pacjenta w szpitalu (art. 28 w zw. z art. 23 ust 2-4 u.o.z.p.). 3.3. Poddanie badaniu psychiatrycznemu bez zgody chorego 3.3.1. Przesłanki poddania chorego badaniu psychiatrycznemu bez jego zgody 73 Zasadniczo poddanie badaniu psychiatrycznemu osoby, której zachowanie wskazuje na prawdopodobieństwo istnienia u niej zaburzeń psychicznych, wymaga zgody tej osoby. Od tej zasady ustawa przewiduje trzy wyjątki, dopuszczając w określonych sytuacjach możliwość poddania kogoś badaniu psychiatrycznemu bez jego zgody, a w przypadku osoby małoletniej lub ubezwłasnowolnionej całkowicie – także bez zgody jej przedstawiciela ustawowego. Te wyjątkowe sytuacje to: 1) bezpośrednie zagrażanie własnemu życiu; 2) bezpośrednie zagrażanie życiu lub zdrowiu innych osób; 3) niezdolność do zaspokajania podstawowych potrzeb życiowych. Na istnienie jednej z wyżej wymienionych sytuacji musi wskazywać zachowanie danej osoby. Musi ono także wskazywać na to, że jego przyczyną są zaburzenia psychiczne. Trzecia sytuacja wymaga wyjaśnienia odnośnie do tego, jakie potrzeby życiowe należy uznać za podstawowe. Amerykański psycholog żydowsko-rosyjskiego pochodzenia, Abraham Maslow (1908-1970) przedstawił uszeregowaną hierarchię potrzeb ludzkich, będących motywami działań człowieka, sugerując, że wyżej usytuowane, bardziej wyszukane w tej hierarchii potrzeby uruchamiają się i kierują ludzkim zachowaniem dopiero wtedy, gdy zaspokojone są określone, bardziej pierwotne (podstawowe) potrzeby, usytuowane niżej. I tak, u podstaw piramidy Maslow umieścił potrzeby fizjologiczne: tlenu, zaspokojenia pragnienia, zaspokojenia głodu, snu, zaspokojenia popędu płciowego itp. Na wyższym poziomie piramidy znajdują się – według Maslowa – potrzeby poczucia bezpieczeństwa w danym środowisku, niezbędne do tego, aby można było efektywnie funkcjonować. Potrzeby fizjologiczne i potrzeby bezpieczeństwa składają się łącznie na potrzeby „niższego rzędu” (lower-order needs), tj. potrzeby podstawowe. Jedynie wtedy, gdy te dwie grupy potrzeb podstawowych są zaspokojone, człowiek może rozważać spełnienie potrzeb wyższego rzędu, do których Maslow zaliczył – kolejno – potrzebę miłości i przynależności, potrzebę bycia poważanym, potrzebę samorealizacji i wreszcie – na wierzchołku piramidy – potrzebę transcendencji. Transcendencja odnosi się do duchowej potrzeby postrzegania siebie z perspektywy innych, rozważania i odczuwania siebie jako części wszechświata i praw natury.194 Opierając się na teorii A. Maslowa, należy zatem uznać, że zaspokojenie podstawowych potrzeb życiowych dotyczy w szczególności takich potrzeb jak: wyżywienie, opieka higieniczna, pielęgnacja i samoobsługa.195 W powyższych sytuacjach dopuszczalne jest stosowanie przymusu bezpośredniego wobec osób podejrzewanych o to, że są dotknięte zaburzeniami psychicznymi (zob. niżej). 194 R. S. Feldman, Understanding Psychology, McGraw-Hill Book Company, New York – St. Louis – San Francisco – Auckland – Bogotá – Hamburg – London – Madrid – Mexico – Milan – Montreal – New Delhi – Panama – Paris – São Paulo – Singapore – Sydney – Tokyo – Toronto 1987, s. 260-262. 195 A. Haak-Trzuskawska, Przyjęcie do domu pomocy społecznej osoby chorej psychicznie lub upośledzonej umysłowo. Wybrane zagadnienia materialnoprawne, Prawo i Medycyna 2011, nr 3, s. 103-105. 74 3.3.2. Tryb poddania chorego badaniu psychiatrycznemu bez jego zgody Zasadniczo konieczność przeprowadzenia badania psychiatrycznego osoby podejrzewanej o zaburzenia psychiczne, która nie wyraża zgody na badanie, powinien stwierdzić lekarz psychiatra. Jednakże w razie niemożności uzyskania pomocy lekarza psychiatry może to uczynić inny lekarz. Przed przystąpieniem do badania uprzedza się osobę badaną – oraz ewentualnie jej przedstawiciela ustawowego – o przyczynach przeprowadzenia badania bez jej (ich) zgody (art. 21 ust. 2 u.o.z.p.). W razie potrzeby lekarz przeprowadzający badanie powinien niezwłocznie zarządzić przewiezienie badanego do szpitala. Jeżeli w tym celu konieczne jest zastosowanie przymusu bezpośredniego, to przewiezienie takiej osoby powinno odbywać się <następuje> w obecności lekarza, pielęgniarki lub zespołu ratownictwa medycznego (art. 21ust. 3 u.o.z.p.). Lekarz, który przeprowadził badanie psychiatryczne w omawianych okolicznościach, ma obowiązek odnotować tę czynność w dokumentacji medycznej, wskazując na okoliczności uzasadniające podjęcie postępowania przymusowego (art. 21ust. 4 u.o.z.p.). Zasadność poddania osoby badaniu psychiatrycznemu bez jej zgody podlega ocenie dokonywanej przez właściwy podmiot. Jeżeli konieczność przeprowadzenia takiego badania zarządził lekarz podmiotu leczniczego (szpitala, przychodni itp.), to osobą oceniającą jest kierownik tego podmiotu (o ile jest lekarzem) albo upoważniony przez niego lekarz. Jeżeli konieczność przeprowadzenia badania psychiatrycznego zarządził inny lekarz, to osobą oceniającą jest upoważniony przez marszałka województwa lekarz specjalista w dziedzinie psychiatrii. Ocena powinna zostać dokonana w ciągu trzech dni (art. 21 ust. 4 w zw. z art. 18 ust. 10 u.o.z.p.). 3.4. Przyjęcie do szpitala psychiatrycznego bez zgody chorego 3.4.1. Tryb nagły przyjęcia chorego do szpitala psychiatrycznego bez jego zgody 3.4.1.1. Przesłanki przyjęcia chorego do szpitala psychiatrycznego bez jego zgody Jak już wskazano wyżej, przyjęcie do szpitala psychiatrycznego osoby, która ukończyła szesnaście lat, w zasadzie wymaga jej zgody, o ile tylko jest zdolna ją wyrazić. Zgodę powinien wyrazić także przedstawiciel ustawowy osoby, która nie ukończyła osiemnastu lat, oraz osoby pełnoletniej ubezwłasnowolnionej całkowicie. W przypadku dzieci, które nie ukończyły szesnastu lat, wymagana jest tylko zgoda przedstawiciela ustawowego. Powyższe zasady nie mają zastosowania w odniesieniu do osób chorych psychicznie wtedy, gdy ich dotychczasowe zachowanie wskazuje na to, że z powodu tej choroby zagrażają bezpośrednio własnemu życiu albo życiu lub zdrowiu innych osób (art. 23 u.o.z.p.). 75 Podkreślenia wymaga tu kilka istotnych momentów. Po pierwsze, przymusowe umieszczenie w szpitalu psychiatrycznym może nastąpić tylko wobec osoby dotkniętej choroba psychiczną (psychozą) w ścisłym znaczeniu tego określenia. Nie można natomiast przyjąć do szpitala psychiatrycznego bez wymaganej zgody osoby cierpiącej z powodu innego rodzaju zaburzeń psychicznych, jak np. zaburzenia depresyjne (z wyłączeniem tzw. depresji psychotycznej), zaburzenia lękowe (nerwice) czy zaburzenia spowodowane nadużywaniem alkoholu albo innych substancji psychoaktywnych (z wyłączeniem halucynoz). Wprawdzie współczesne klasyfikacje psychiatryczne o zasięgu ogólnoświatowym (DSM-5196 i ICD-10197) zrezygnowały z posługiwania się terminem „choroba psychiczna”, jednak w dalszym ciągu funkcjonuje on zarówno w tekstach aktów prawnych, jak i w piśmiennictwie medycznym – tak w Polsce, jak w innych krajach. Choroba psychiczna (psychoza) definiowana jest tradycyjnie jako zaburzenie psychiczne, w którym występują urojenia, omamy, zaburzenia świadomości, silne zaburzenia emocji i nastroju, łączące się z zaburzeniami myślenia i aktywności złożonej.198 Podkreśla się jakościowy, a nie tylko ilościowy charakter odchyleń w stanie psychicznym oraz uszkodzenie struktury osobowości,199 a także niezdolność do odróżniania rzeczywistości od nierzeczywistości.200 Jeśli chodzi o katalog chorób psychicznych w ścisłym znaczeniu (psychoz), to wszyscy autorzy są zgodni w zasadzie tylko do dwóch zaburzeń (lub grup zaburzeń): schizofrenii (grupy schizofrenii) oraz chorób afektywnych – dwubiegunowej i jednobiegunowej (dawniej: psychoza maniakalnodepresyjna albo cyklofrenia). Część autorów wymienia także paranoję prawdziwą (lub ogólnie zespoły urojeniowe), halucynozy i (lub) epizod tzw. dużej depresji (z objawami psychotycznymi). Po drugie, musi zostać stwierdzone zagrożenie przynajmniej jednej z trzech wartości, tj.: 1) życia osoby chorej; 2) życia innych osób; 3) zdrowia innych osób. Po trzecie, zagrożenie jednej (lub kilku) z wyżej wymienionych wartości musi mieć charakter bezpośredni. Po czwarte, musi istnieć związek między zagrożeniem takich wartości a chorobą psychiczną. Jeśli np. zagrożone jest czyjeś życie lub zdrowie ze strony osoby chorej psychicznie, ale owo zagrożenie nie wynika z choroby tej osoby, tylko z jej pragnienia zemsty uzasadnionego określonymi okolicznościami, to nie ma podstaw do umieszczenia takiej osoby w szpitalu psychiatrycznym wbrew jej woli. 196 Diagnostic and Statistical Manual of Mental Disorders (klasyfikacja Amerykańskiego Towarzystwa Psychiatrycznego). 197 International Statistical Classification of Diseases and Related Health Problems. 198 Tak np. S. Pużyński [w:] Leksykon psychiatrii, red. S. Pużyński, Państwowy Zakład Wydawnictw Lekarskich, Warszawa 1993, s. 526. 199 Tak np. P. Radziwiłłowicz, Zespoły lękowe (lub tzw. nerwice) [w:] A. Bilikiewicz, J. Landowski, P. Radziwiłłowicz, Psychiatria…, s. 120. 200 Tak np. H.W. Moises, Psychoses [w:] Encyclopedia of Life Science; Wiley Online Library http://onlinelibrary.wiley. com/doi/10.1002/9780470015902.a0005245.pub2/full. 76 Po piąte, istnienie zagrożenia wyżej wymienionych wartości powinno być stwierdzone na podstawie dotychczasowego zachowania osoby chorej psychicznie. Nie można zatem stwierdzić istnienia takiego zagrożenia np. na podstawie typowych objawów danej choroby czy też na podstawie doświadczeń z innymi osobami cierpiącymi na tę samą chorobę. 3.4.1.2. Postępowanie w sprawie przyjęcia chorego do szpitala psychiatrycznego bez jego zgody O przyjęciu do szpitala osoby chorej psychicznie bez wymaganej w normalnych okolicznościach zgody jej i/lub jej przedstawiciela ustawowego postanawia lekarz wyznaczony do tej czynności po osobistym zbadaniu tej osoby i zasięgnięciu – w miarę możliwości – opinii drugiego lekarza psychiatry albo psychologa (art. 23 ust. 2 u.o.z.p.). Lekarz przyjmujący chorego do szpitala obowiązany jest wyjaśnić mu przyczyny przyjęcia do szpitala bez zgody i poinformować go o jego prawach (ust. 3). Przyjęcie chorego do szpitala w takich okolicznościach wymaga zatwierdzenia przez ordynatora (lekarza kierującego oddziałem) w ciągu 48 godzin od chwili przyjęcia. Kierownik szpitala ma obowiązek zawiadomić o powyższym sąd opiekuńczy miejsca siedziby szpitala w ciągu 72 godzin od chwili przyjęcia (ust. 4). Przyjęcie chorego do szpitala bez jego zgody, a także dopełnienie związanych z tym faktem, wymienionych wyżej obowiązków, powinno zostać odnotowane w dokumentacji medycznej (ust. 5). 3.4.2. Tryb wnioskowy przyjęcia chorego do szpitala psychiatrycznego bez jego zgody 3.4.2.1. Przesłanki przyjęcia chorego do szpitala psychiatrycznego bez jego zgody Zagrożenie życia osoby chorej psychicznie oraz zagrożenie życia lub zdrowia innych osób ze strony osoby chorej psychicznie są jedynymi okolicznościami, z powodu których można przymusowo umieścić osobę chorą psychicznie w szpitalu psychiatrycznym bez uprzedniego orzeczenia sądu. Ponadto ustawa przewiduje okoliczności, z powodu których można przymusowo przyjąć osobę chorą psychicznie do szpitala psychiatrycznego, ale tylko wtedy, gdy tak orzeknie sąd opiekuńczy. Tymi okolicznościami są: 1) prawdopodobieństwo – oceniane na podstawie dotychczasowego zachowania osoby chorej psychicznie – tego, że nieprzyjęcie do szpitala spowoduje znaczne pogorszenie stanu jej zdrowia psychicznego; 2) niezdolność osoby chorej psychicznie do samodzielnego zaspokajania podstawowych potrzeb życiowych, której towarzyszy „uzasadnione przewidywanie”, że leczenie w szpitalu psychiatrycznym przyniesie poprawę jej stanu zdrowia (art. 29 ust. 1 u.o.z.p.). 77 3.4.2.2. Postępowanie w sprawie przyjęcia chorego do szpitala psychiatrycznego bez jego zgody Osobami upoważnionymi do wystąpienia do sądu z wnioskiem o umieszczenie osoby chorej psychicznie, bez jej zgody, w szpitalu psychiatrycznym są: a) małżonek, b) krewni w linii prostej, c) rodzeństwo, d) przedstawiciel ustawowy, e) osoba sprawująca faktyczną opiekę nad osoba chorą psychicznie (art. 29 ust. 2 u.o.z.p.). W stosunku do osoby objętej oparciem społecznym wniosek może zgłosić również organ do spraw pomocy społecznej (art. 29 ust. 3 u.o.z.p.). Sądem właściwym w sprawie przyjęcia do szpitala psychiatrycznego osoby chorej psychicznie, bez jej zgody (orzekającym o istnieniu lub braku takiej potrzeby) jest sąd opiekuńczy miejsca zamieszkania tej osoby (art. 29 ust. 2 u.o.z.p.). Do wniosku o umieszczenie osoby chorej psychicznie w szpitalu psychiatrycznym należy dołączyć orzeczenie lekarza psychiatry, szczegółowo uzasadniające potrzebę leczenia w szpitalu psychiatrycznym. Takie orzeczenie lekarz psychiatra wydaje na żądanie osoby lub organu uprawnionych do zgłoszenia wniosku o wszczęcie postępowania, jeśli uzna je za uzasadnione (art. 30 ust. 1 u.o.z.p.). Wniosek do sądu powinien zostać złożony w ciągu 14 dni od wystawienia orzeczenia lekarskiego, pod rygorem zwrotu wniosku przez sąd opiekuńczy. Jeśli wnioskodawca nie dołączył do wniosku wymaganego orzeczenia lekarskiego albo załączone orzeczenie zostało wydane w okresie dłuższym niż 14 dni przed dniem złożenia wniosku, sąd zasadniczo zwraca wniosek (art. 30 ust. 2 u.o.z.p.). Nie stosuje się w tym przypadku przepisów art. 130 k.p.c., które przewidują obowiązek wezwania wnioskodawcy do uzupełnienia wniosku w terminie tygodniowym. Sąd może natomiast sam zarządzić poddanie osoby, której dotyczy wniosek, odpowiedniemu badaniu, jeżeli treść wniosku lub załączone do wniosku dokumenty uprawdopodabniają zasadność przyjęcia do szpitala psychiatrycznego, a złożenie orzeczenia lekarskiego przez wnioskodawcę nie jest z jakichś powodów możliwe (np. osoba chora psychicznie, mimo prośby wnioskodawcy, nie chce dobrowolnie udać się do lekarza psychiatry i poddać badaniu201) (art. 30 ust. 3 u.o.z.p.). Jeżeli osoba, której dotyczy wniosek, odmawia poddania się badaniu zarządzonemu przez sąd, może być ono przeprowadzone bez jej zgody – na takich samych zasadach, jak badanie osoby, która bezpośrednio zagraża własnemu życiu albo życiu lub zdrowiu innych osób, bądź jest niezdolna do zaspokajania podstawowych potrzeb życiowych, a więc z możliwością zastosowania przymusu bezpośredniego (art. 30 ust. 4 w zw. z art. 201 P. Gałecki, K. Bobińska, K. Eichstaedt, Ustawa…, s. 162. 78 21 i art. 18 u.o.z.p.). Sąd może zarządzić zatrzymanie i przymusowe doprowadzenie tej osoby przez Policję do wskazanego miejsca (art. 45 ust. 2a u.o.z.p.). W toku postępowania przed sądem opiekuńczym może okazać się, że osoba, wobec której wszczęto postępowanie, wskutek choroby psychicznej zagraża bezpośrednio własnemu życiu albo życiu lub zdrowiu innych osób, a więc, że zachodzą prawne przesłanki do przymusowego umieszczenia jej w szpitalu psychiatrycznym w trybie nagłym (omówionym wyżej). W takiej sytuacji chory może zostać przymusowo umieszczony w szpitalu – według procedury przewidzianej dla trybu nagłego – zanim jeszcze sąd wyda orzeczenie w tej sprawie. Wystarczy zatem, że postanowi tak lekarz przyjmujący (po osobistym zbadaniu chorego i zasięgnięciu „w miarę możliwości” opinii drugiego lekarza psychiatry albo psychologa), a ordynator lub lekarz kierujący oddziałem zatwierdzi to przyjęcie w ciągu dwóch dób (art. 31 w zw. z art. 23 u.o.z.p.). W doktrynie uważa się, że w takim przypadku postępowanie wnioskowe przed sądem opiekuńczym powinno zostać zawieszone do czasu ostatecznego (tj. prawomocnego) rozstrzygnięcia kwestii przyjęcia chorego do szpitala psychiatrycznego w trybie nagłym (art. 13 § 2 w zw. z art. 177 § 1 pkt 1 k.p.c.). Po uprawomocnieniu się orzeczenia sądu opiekuńczego badającego zasadność przymusowego umieszczenia chorego w szpitalu w trybie nagłym, postępowanie prowadzone w trybie wnioskowym należy podjąć (art. 180 § 1 pkt 4 w zw. z art. 13 § 2 k.p.c.) i – w zależności od treści tego orzeczenia – umorzyć (w razie „zatwierdzenia” przyjęcia chorego w trybie nagłym) albo kontynuować w celu rozpatrzenia co do istoty złożonego do sądu wniosku (w razie „niezatwierdzenia” przyjęcia chorego w trybie nagłym). 202 W sprawie przymusowego przyjęcia osoby chorej psychicznie do szpitala psychiatrycznego sąd opiekuńczy orzeka po przeprowadzeniu rozprawy. Rozprawa powinna się odbyć nie później niż w terminie 14 dni od dnia wpływu wniosku (art. 45 ust. 1 u.o.z.p.). Uczestnikami postępowania z mocy prawa – oprócz wnioskodawcy – są: osoba chora psychicznie, której postępowanie dotyczy, oraz jej przedstawiciel ustawowy. W miarę potrzeby sąd zawiadamia o rozprawie małżonka osoby, której postępowanie dotyczy, oraz osobę sprawującą nad nią faktyczną opiekę. Mogą oni wziąć udział w każdym stanie sprawy i wtedy stają się także uczestnikami postępowania (art. 46 ust. 1 u.o.z.p.). Sąd może zarządzić doprowadzenie na rozprawę sądową osoby, której postępowanie dotyczy bezpośrednio (art. 46 ust. 1a u.o.z.p.). W tym przypadku sąd obowiązany jest ustanowić dla takiej osoby kuratora, w celu ochrony jej praw, chyba że ma ona przedstawiciela ustawowego, który nie jest wnioskodawcą (art. 547 § 2 k.p.c. w zw. z art. 46 ust. 1a u.o.z.p.). Zapewnienie realizacji postanowienia sądowego o przyjęciu do szpitala psychiatrycznego osoby chorej psychicznie, brew jej woli, należy do marszałka województwa (art. 46 ust. 2b 202 S. Dąbrowski, J. Pietrzykowski, Ustawa o ochronie zdrowia psychicznego. Komentarz, Instytut Psychiatrii i Neurologii, Warszawa 1997, s. 166-167; P. Gałecki, K. Bobińska, K. Eichstaedt, Ustawa…, s. 164. 79 u.o.z.p.). Jeżeli osoba psychicznie chora, wobec której wydano postanowienie o przyjęciu do szpitala psychiatrycznego, odmawia stawienia się w szpitalu psychiatrycznym lub w inny sposób utrudnia wykonanie tego postanowienia, sąd z urzędu lub na wniosek upoważnionego przez marszałka województwa lekarza psychiatry może zarządzić zatrzymanie i przymusowe doprowadzenie tej osoby do szpitala psychiatrycznego przez Policję (art. 46 ust. 2c u.o.z.p.). Zatrzymanie i przymusowe doprowadzenie przez Policję następuje w obecności lekarza, pielęgniarki lub zespołu ratownictwa medycznego (art. 46a ust. 3 u.o.z.p.). Sąd może ustanowić dla osoby, której postępowanie dotyczy bezpośrednio, adwokata z urzędu, nawet bez złożenia wniosku, jeżeli osoba ta ze względu na stan zdrowia psychicznego nie jest zdolna do złożenia wniosku, a sąd uzna udział adwokata w sprawie za potrzebny (art. 48 u.o.z.p.). Ponadto sąd może zawiadomić prokuratora o potrzebie wzięcia udziału w postępowaniu, jeżeli uzna to za konieczne (art. 46 ust. 4 u.o.z.p.). Do środków odwoławczych wnoszonych przez osobę, której postępowanie dotyczy bezpośrednio, nie ma zastosowania przepis art. 368 k.p.c. (określający wymogi formalne co do treści apelacji), jak również przepis art. 370 k.p.c. (przewidujący odrzucenie apelacji) w zakresie dotyczącym tych wymogów (art. 47 u.o.z.p.). Poza tą odrębnością oraz omówionymi wyżej swoistościami proceduralnymi w postępowaniu przed sądem opiekuńczym w sprawach dotyczących przyjęcia osoby chorej psychicznie do szpitala psychiatrycznego stosuje się odpowiednio przepisy Kodeksu postępowania cywilnego o postępowaniu nieprocesowym (art. 42 u.o.z.p.). 3.4.3. Leczenie pacjenta psychiatrycznego bez jego zgody Wobec osoby przyjętej do szpitala psychiatrycznego bez jej zgody – w trybie nagłym lub wnioskowym – można stosować niezbędne czynności lecznicze, mające na celu usunięcie przewidzianych w ustawie przyczyn przyjęcia bez zgody (art. 33 ust. 1 u.o.z.p.). Oznacza to, że jeśli osoba chora psychicznie została przyjęta do szpitala w trybie nagłym, to można wobec niej stosować przymusowo tylko takie czynności lecznicze, które – w założeniu – usuną zagrożenie, jakie pacjent stwarza dla swojego własnego życia albo dla życia lub zdrowia innych osób. Jeśli zaś osoba chora psychicznie została przyjęta do szpitala w trybie wnioskowym, to można wobec niej stosować przymusowo również takie czynności lecznicze, które – w założeniu – zapobiegną znacznemu pogorszeniu stanu jej zdrowia psychicznego, a gdy podstawą przyjęcia do szpitala była niezdolność osoby chorej psychicznie do samodzielnego zaspokajania podstawowych potrzeb życiowych – takie czynności, które spowodują poprawę jej stanu zdrowia. W praktyce – niezależnie od przyczyny przymusowego przyjęcia osoby chorej do szpitala – będą to oczywiście często takie same czynności lecznicze. Czynności lecznicze (inaczej terapeutyczne) to czynności medyczne (lekarskie) podejmowane w celu ratowania życia lub zdrowia pacjenta, a także ulżenia jego 80 cierpieniom fizycznym lub psychicznym. W ich ramach mieszczą się również zabiegi lecznicze, których stosowanie wiąże się z naruszeniem integralności cielesnej chorego (np. operacja, biopsja, pobranie krwi) lub polega na fizycznym oddziaływaniu na organizm człowieka bez naruszania jego integralności cielesnej (np. wprowadzenie sondy przy zabiegu gastroskopii).203 Niektóre świadczenia zdrowotne – ze względu na wiążące się z nimi podwyższone ryzyko dla pacjenta – wymagają dla ich dokonania zgody osoby przymusowo przyjętej do szpitala psychiatrycznego lub jej przedstawiciela ustawowego. W obecnym stanie prawnym są dwa rodzaje takich świadczeń: 1) punkcja podpotyliczna lub lędźwiowa przeprowadzana w celu pobrania płynu mózgowo-rdzeniowego lub podania leków; 2) leczenie elektrowstrząsami.204 Lekarz wyznaczony do podejmowania danych czynności leczniczych obowiązany jest zapoznać pacjenta, wobec którego ma być stosowane przymusowe leczenie, z planowanym postępowaniem leczniczym (art. 33 ust. 2 u.o.z.p.). 3.5. Przyjęcie na obserwację do szpitala psychiatrycznego bez zgody pacjenta w celu wyjaśnienia wątpliwości co do jego zdrowia psychicznego 3.5.1. Przesłanki przyjęcia pacjenta do szpitala psychiatrycznego Z tych samych powodów, z których osobę zdiagnozowaną jako chora psychicznie można przyjąć bez jej zgody, w trybie nagłym, do szpitala psychiatrycznego w celu leczenia, można przymusowo przyjąć do szpitala psychiatrycznego na obserwację osobę, co do której istnieje podejrzenie choroby psychicznej. Chodzi zatem o przypadki, gdy dotychczasowe zachowanie danej osoby wskazuje na to, że z powodu zaburzeń psychicznych zagraża ona bezpośrednio swojemu życiu albo życiu lub zdrowiu innych osób (art. 24 u.o.z.p.). Wśród przesłanek przymusowej obserwacji nie ma natomiast niezdolności do zaspokajania podstawowych potrzeb życiowych, które – jak wskazano wyżej – uzasadnia poddanie przymusowemu badaniu psychiatrycznemu osoby, której zachowanie wskazuje na prawdopodobieństwo istnienia u niej zaburzeń psychicznych. 3.5.2. Postępowanie w sprawie przyjęcia pacjenta do szpitala psychiatrycznego Przymusowe przyjęcie pacjenta do szpitala psychiatrycznego w celu obserwacji odbywa się w taki sam sposób i na takich samych zasadach, jak przymusowe przyjęcie do szpitala osoby chorej psychicznie w trybie nagłym, w celu leczenia (art. 24 ust. 3 w zw. z art. 23 u.o.z.p.). 203 M. Filar, Lekarskie prawo karne, Zakamycze, Kraków 2000, s. 137. 204 Zob. § 1 rozporządzenia Ministra Zdrowia z 24 kwietnia 2012 r. w sprawie wykazu świadczeń zdrowotnych stwarzających podwyższone ryzyko dla pacjenta, których udzielenie wymaga zgody, Dz. U. poz. 494. 81 Obserwacja osoby przyjętej nie może trwać dłużej niż 10 dni (art. 24 ust. 2 u.o.z.p.). W tym czasie pacjent nie może być leczony przymusowo, bo nie wiadomo, czy jest chory psychicznie, czy nie (art. 33 ust. 4 u.o.z.p.). Postawiona diagnoza determinuje dalsze postępowanie wobec przyjętej osoby. Stwierdzenie braku jakichkolwiek zaburzeń psychicznych, a także stwierdzenie zaburzeń niebędacych chorobą psychiczną obliguje personel szpitalny do wypisania pacjenta, o ile nadal nie wyraża on zgody na leczenie pomimo istnienia ku temu podstaw. Rozpoznanie choroby psychicznej upoważnia natomiast do wdrożenia leczenia, nawet bez zgody pacjenta, o ile wciąż będą istniały przesłanki zagrożenia jego życia albo życia lub zdrowia innych osób. Zarówno o przyjęciu pacjenta na obserwację bez zgody, jak i o pozostawieniu pacjenta w szpitalu bez zgody po zakończeniu obserwacji, w celu leczenia, kierownik szpitala obowiązany jest zawiadomić sąd opiekuńczy w ciągu 72 godzin od przyjęcia lub zatrzymania pacjenta (art. 24 ust. 3 w zw. z art. 23 u.o.z.p.). 3.6. Prawa pacjenta szpitala psychiatrycznego 3.6.1. Prawo do pomocy Osoba korzystająca ze świadczeń zdrowotnych udzielanych przez szpital psychiatryczny ma prawo do pomocy w ochronie swoich praw. Prawo do pomocy w ochronie praw pacjenta szpitala psychiatrycznego przysługuje również jego przedstawicielowi ustawowemu oraz opiekunowi prawnemu lub faktycznemu (art. 10a ust. 1-2 u.o.z.p.). Podmiotami udzielającymi pomocy pacjentom szpitali psychiatrycznych, jak również ich przedstawicielom ustawowym i opiekunom, są Rzecznicy Praw Pacjenta Szpitala Psychiatrycznego (art. 10b ust. 1 u.o.z.p.). Na świadczeniodawcy (czyli szpitalu) spoczywa obowiązek poinformowania pacjenta, ewentualnie także jego przedstawiciela prawnego i opiekuna prawnego lub faktycznego, o zakresie działania i sposobie kontaktu z Rzecznikiem Praw Pacjenta Szpitala Psychiatrycznego (art. 10a ust. 3 u.o.z.p.). W ramach prawa do pomocy pacjent szpitala, jego przedstawiciel ustawowy i opiekun prawny lub faktyczny mogą w szczególności: 1) przekazywać ustne i pisemne skargi dotyczące naruszenia praw pacjenta; 2) spotykać się z Rzecznikiem Praw Pacjenta Szpitala Psychiatrycznego, w warunkach zapewniających swobodę wypowiedzi, nie później niż w terminie 7 dni od dnia zgłoszenia takiej potrzeby; 3) żądać uzyskania informacji o rozstrzygnięciu zgłoszonej sprawy (art. 10a ust. 4 u.o.z.p.). Do zadań Rzecznika Praw Pacjenta Szpitala Psychiatrycznego należy w szczególności: 82 1) pomoc w dochodzeniu praw w sprawach związanych z przyjęciem, leczeniem, warunkami pobytu i wypisaniem ze szpitala psychiatrycznego; 2) wyjaśnianie lub pomoc w wyjaśnianiu ustnych i pisemnych skarg tych osób; 3) współpraca z rodziną, przedstawicielem ustawowym, opiekunem prawnym lub faktycznym tych osób; 4) inicjowanie i prowadzenie działalności edukacyjno-informacyjnej w zakresie praw osób korzystających ze świadczeń zdrowotnych udzielanych przez szpital psychiatryczny (art. 10b ust. 2 u.o.z.p.). W zakresie powyższych zadań Rzecznik Praw Pacjenta Szpitala Psychiatrycznego współpracuje z: 1) Rzecznikiem Praw Obywatelskich; 2) Rzecznikiem Praw Dziecka; 3) konsultantem krajowym i konsultantami wojewódzkimi w dziedzinie psychiatrii (art. 10b ust. 3 u.o.z.p.). W celu realizacji swoich zadań Rzecznik Praw Pacjenta Szpitala Psychiatrycznego ma prawo: 1) wstępu do pomieszczeń szpitala psychiatrycznego związanych z udzielaniem świadczeń zdrowotnych; 2) występowania z wnioskiem do personelu podmiotu leczniczego w rozumieniu przepisów o działalności leczniczej205, w szczególności do lekarza prowadzącego, ordynatora oddziału psychiatrycznego (lekarza kierującego oddziałem) lub kierownika podmiotu leczniczego, oraz do podmiotu tworzącego w rozumieniu tej ustawy206, o podjęcie działań zmierzających do usunięcia przyczyny skargi lub zaistniałych naruszeń; 3) wglądu w dokumentację medyczną za zgodą pacjenta szpitala, jego przedstawiciela ustawowego, opiekuna prawnego lub faktycznego; 4) porozumiewania się z pacjentem, jego przedstawicielem ustawowym, opiekunem prawnym lub faktycznym, bez udziału innych osób (art. 10b ust. 4 u.o.z.p.). Kierownik szpitala psychiatrycznego (innego podmiotu leczniczego) obowiązany jest zapewnić Rzecznikowi Praw Pacjenta Szpitala Psychiatrycznego warunki do wykonywania jego zadań, a w szczególności: 1) umożliwiać przyjmowanie skarg przez Rzecznika; 205 Ustawa z 15 kwietnia 2011 r. o działalności leczniczej, Dz. U. nr 112, poz. 654, z późn. zm.; dalej: u.d.l. Zgodnie z art. 4 ust. 1 tejże ustawy podmiotami leczniczymi są: 1) przedsiębiorcy w rozumieniu przepisów o swobodzie działalności gospodarczej; 2) samodzielne publiczne zakłady opieki zdrowotnej; 3) jednostki budżetowe; 4) instytuty badawcze; 5) fundacje i stowarzyszenia oraz ich jednostki organizacyjne posiadające osobowość prawną; 6) osoby prawne i jednostki organizacyjne działające na podstawie przepisów o stosunku Państwa do Kościoła katolickiego w RP, o stosunku państwa do innych kościołów i związków wyznaniowych oraz o gwarancjach wolności sumienia i wyznania; 7) jednostki wojskowe – w zakresie, w jakim wykonują działalność leczniczą. 206 Podmiot tworzący to podmiot albo organ, który utworzył podmiot leczniczy w formie samodzielnego publicznego zakładu opieki zdrowotnej, jednostki budżetowej albo jednostki wojskowej (art. 2 ust. 1 pkt 6 u.d.l.). 83 2) udostępniać pomieszczenia przeznaczone do odbywania spotkań z pacjentem szpitala, jego przedstawicielem ustawowym, opiekunem prawnym lub faktycznym (art. 10b ust. 5 u.o.z.p.). Rzecznicy Praw Pacjenta Szpitala Psychiatrycznego są pracownikami Biura Rzecznika Praw Pacjenta, o którym mowa w ustawie z 6 listopada 2008 r. o prawach pacjenta i Rzeczniku Praw Pacjenta,207 i wykonują swoje zadania przy pomocy tego Biura (art. 10d u.o.z.p.). Pacjenci szpitali psychiatrycznych mogą korzystać nie tylko z pomocy swoich rzeczników. Osoba przebywająca w szpitalu psychiatrycznym może wystąpić do sądu opiekuńczego z wnioskiem o ustanowienie dla niej kuratora, jeżeli w czasie pobytu w szpitalu potrzebuje pomocy do prowadzenia wszystkich swoich spraw albo spraw określonego rodzaju. Jeżeli osoba przebywająca w szpitalu psychiatrycznym ze względu na stan zdrowia nie jest zdolna do złożenia wniosku, sąd opiekuńczy może ustanowić dla niej kuratora z urzędu. Zakres obowiązków oraz uprawnień kuratora określa sąd opiekuńczy. Właściwym w tej sprawie sądem opiekuńczym jest sąd miejsca siedziby szpitala (art. 44 u.o.z.p.). 3.6.2. Inne uprawnienia Osoba z zaburzeniami psychicznymi przebywająca w szpitalu psychiatrycznym ma prawo do porozumiewania się bez ograniczeń z rodziną i innymi osobami. Korespondencja takiej osoby nie podlega kontroli (art. 13 u.o.z.p.). Swoboda porozumiewania się oznacza możliwość porozumiewania się bez świadków i obecności osób trzecich. Ustawa nie określa sposobu porozumiewania się. Wobec tego należy uznać, że może to być zarówno kontakt osobisty (odwiedziny), jak i każda inna forma komunikacji międzyludzkiej (rozmowy telefoniczne, kontakt internetowy, kontakt listowny).208 Szpital psychiatryczny, pod którego pieczą pozostaje korespondencja kierowana od i do osób w nich przebywających, obowiązany jest stworzyć takie warunki, które nie tylko uniemożliwiałyby zagubienie korespondencji, ale także zapoznanie się z nią przez osoby trzecie.209 Osobami uprawnionymi do kontaktu z pacjentem są członkowie jego rodziny oraz wszelkie „inne osoby” – przyjaciele, partnerzy, współpracownicy, osoby duchowne, adwokaci, notariusze itp.210 W miarę możliwości pacjenci powinni mieć również możliwość uczestnictwa w nabożeństwach religijnych.211 207 Dz. U. z 2009 r. nr 52, poz. 417, z późn. zm. 208 P. Gałecki, K. Bobińska, K. Eichstaedt, Ustawa…, s. 102. 209 Tamże, s. 103. 210 Tamże. 211 Tamże, s. 104. 84 Pacjent szpitala psychiatrycznego ma prawo do ubiegania się o uzyskanie tzw. przepustki, tj. zezwolenia na okresowe przebywanie poza szpitalem bez wypisywania go ze szpitala (art. 14 u.o.z.p.). Zgody udziela ordynator lub lekarz kierujący oddziałem. Warunkiem uzyskania przepustki jest brak zagrożenia życia pacjenta albo życia lub zdrowia innych osób w związku z jego przebywaniem poza szpitalem. Odmowa przyznania przepustki pacjentowi nie może być natomiast rodzajem kary dla pacjenta za niewłaściwe zachowanie ani też formą wywarcia na nim presji w celu wymuszenia od niego określonego zachowania. Według zaleceń Konsultanta Krajowego w dziedzinie Psychiatrii w sprawie udzielania przepustek na okresowe przebywanie pacjentów szpitala psychiatrycznego poza szpitale z 25 stycznia 2012 r. okres przepustki nie powinien w zasadzie przekraczać 3 dni; w uzasadnionych przypadkach i w związku z wydarzeniami losowymi przepustkę można wydać na okres do 7 dni.212 W formularzu przepustki odnotowuje się: a) imię i nazwisko pacjenta; b) adres pobytu w czasie przepustki i numer telefonu kontaktowego z pacjentem; c) okres przepustki; d) imię i nazwisko osoby faktycznie sprawującej opiekę nad pacjentem w czasie przepustki, ewentualnie także jej adres i numer telefonu, jeśli są inne; e) leki, które pacjent ma przyjmować, i sposób ich dawkowania; f) inne zalecenia dla pacjenta lub osoby faktycznie sprawującej nad nim opiekę w czasie przepustki; g) datę i godzinę wystawienia przepustki oraz czytelny podpis i pieczęć lekarza udzielającego przepustki.213 Pacjenci szpitali psychiatrycznych mają prawo uczestniczyć w zajęciach rehabilitacyjnych organizowanych w szpitalach psychiatrycznych. Takie zajęcia powinny uwzględniać charakter potrzeb pacjentów, w tym potrzebę podnoszenia poziomu ich samodzielności. Zajęcia rehabilitacyjne prowadzone w szpitalach psychiatrycznych nie mogą być podporządkowane celom gospodarczym. (art. 15 u.o.z.p.). Pacjentom uczestniczącym aktywnie w zajęciach rehabilitacyjnych przysługują nagrody rzeczowe. Wniosek o przyznanie takiej nagrody konkretnemu pacjentowi, wraz z propozycją nagrody, sporządza osoba opracowująca indywidualny plan rehabilitacji. Wniosek zatwierdza i określa wartość nagrody kierownik szpitala psychiatrycznego.214 W razie stwierdzenia, że dobro osoby chorej psychicznie lub upośledzonej umysłowo wymaga jej ubezwłasnowolnienia, kierownik szpitala psychiatrycznego (lub innego podmiotu leczniczego udzielającego świadczenia zdrowotnego w zakresie psychiatrycznej opieki zdrowotnej) obowiązany jest zawiadomić o tym prokuratora (art. 16 u.o.z.p.). W razie zaś stwierdzenia, że przedstawiciel ustawowy osoby chorej psychicznie lub upośledzonej umysłowo nie wykonuje należycie swoich obowiązków wobec tej osoby, kierownik szpitala psychiatrycznego (lub innego podmiotu leczniczego udzielającego 212 Tamże, s. 105. 213 Tamże, s. 106. 214 Zob. § 8 rozporządzenia Ministra Zdrowia z 8 kwietnia 2014 r. w sprawie zajęć rehabilitacyjnych organizowanych w szpitalach psychiatrycznych, Dz. U. poz. 522. 85 świadczenia zdrowotnego w zakresie psychiatrycznej opieki zdrowotnej) powinien zawiadomić o tym sąd opiekuńczy miejsca zamieszkania tej osoby (art. 17 u.o.z.p.). Przestrzeganie praw pacjenta szpitala psychiatrycznego podlega kontroli sądowej. Do szpitala psychiatrycznego ma prawo wstępu o każdej porze sędzia w celu kontroli legalności przyjęcia i przebywania w takim szpitalu osób z zaburzeniami psychicznymi, przestrzegania ich praw oraz kontroli warunków, w jakich one tam przebywają (art. 43 u.o.z.p.). 3.7. Stosowanie przymusu bezpośredniego wobec pacjenta Jak już wspomniano wyżej, wobec osoby chorej psychicznie lub podejrzewanej o zaburzenia psychiczne przymus bezpośredni można zastosować zawsze wtedy, gdy taka osoba nie chce poddać się dobrowolnie czynności, której podjęcie wobec niej jest dopuszczalne w świetle prawa bez jej zgody oraz/lub zgody jej przedstawiciela ustawowego. Do takich czynności należą: a) przeprowadzenie badania psychiatrycznego; b) umieszczenie w szpitalu psychiatrycznym w celu obserwacji; c) doprowadzenie na rozprawę sądową w sprawie dotyczącej przyjęcia do szpitala psychiatrycznego oraz wypisania z takiego szpitala; d) umieszczenie w szpitalu psychiatrycznym w celu leczenia; e) leczenie. Poza wyżej wymienionymi przypadkami przymus bezpośredni można zastosować wobec osób z zaburzeniami psychicznymi wtedy, gdy: a) dopuszczają się zamachu przeciwko życiu lub zdrowiu własnemu lub innej osoby, bądź przeciwko bezpieczeństwu powszechnemu; b) w sposób gwałtowny niszczą lub uszkadzają przedmioty znajdujące się w ich otoczeniu; c) poważnie zakłócają lub uniemożliwiają funkcjonowanie szpitala psychiatrycznego lub innego podmiotu leczniczego udzielającego świadczenia zdrowotnego w zakresie psychiatrycznej opieki zdrowotnej (art. 18 ust. 1 u.o.z.p.); d) usiłują samowolnie opuścić szpital psychiatryczny (art. 34 u.o.z.p.) Przymus bezpośredni może być zatem stosowany zarówno na terenie szpitala psychiatrycznego, jak i poza tym miejscem – w celu doprowadzenia do szpitala lub do sądu. W piśmiennictwie zwraca się uwagę na nieostrość niektórych przesłanek zastosowania przymusu bezpośredniego wobec pacjenta psychiatrycznego, co może powodować nadużycia w stosowaniu przymusu bezpośredniego.215 Na szczęście w przypadkach opisanych przy pomocy zwrotów niedookreślonych („poważne zakłócanie lub uniemożliwianie funkcjonowania szpitala”) ustawa dopuszcza jedynie dwie, stosunkowo 215 P. Gałecki, K. Bobińska, K. Eichstaedt, Ustawa…, s. 120. 86 łagodne formy przymusu, tj. przytrzymanie i przymusowe podanie leku (art. 18 ust. 6 u.o.z.p.). Przed zastosowaniem przymusu bezpośredniego należy uprzedzić o tym osobę, wobec której taki środek ma być podjęty. Przy wyborze środka przymusu należy wybierać środek możliwie dla tej osoby najmniej uciążliwy, a przy stosowaniu przymusu należy zachować szczególną ostrożność i dbałość o dobro tej osoby (art. 18 ust. 8 u.o.z.p.). O zastosowaniu przymusu bezpośredniego decyduje lekarz. Podejmując taką decyzję powinien jednocześnie określić rodzaj zastosowanego środka przymusu, a następnie osobiście nadzorować jego wykonanie. Jeżeli nie jest możliwe uzyskanie natychmiastowej decyzji lekarza – czy to w szpitalu psychiatrycznym, czy to w trakcie wykonywania czynności doprowadzenia osoby z zaburzeniami psychicznymi (lub podejrzewanej o takie zaburzenia) do szpitala lub do sądu – o zastosowaniu przymusu bezpośredniego decyduje i nadzoruje osobiście jego wykonanie pielęgniarka. Pielęgniarka, która podjęła taka decyzję, jest obowiązana niezwłocznie zawiadomić o tym lekarza. Lekarz zaś powinien niezwłocznie zatwierdzić zastosowanie przymusu bezpośredniego zleconego przez pielęgniarkę lub nakazać zaprzestanie jego stosowania. W trakcie wykonywania czynności doprowadzenia pacjenta do szpitala lub do sądu przez zespół ratownictwa medycznego – jeżeli nie jest możliwe uzyskanie natychmiastowej decyzji lekarza lub pielęgniarki – o zastosowaniu przymusu bezpośredniego decyduje i nadzoruje osobiście jego wykonanie osoba kierująca akcją prowadzenia medycznych czynności ratunkowych. Kierujący akcją jest obowiązany niezwłocznie zawiadomić o tym dyspozytora medycznego. Każdy przypadek zastosowania przymusu bezpośredniego powinien być odnotowany w dokumentacji medycznej wraz z informacją o uprzedzeniu pacjenta o możliwości jego zastosowania (art. 18 ust. 2-5 u.o.z.p.). W myśl ustawy o ochronie zdrowia psychicznego przymus bezpośredni stosowany wobec pacjentów (lub potencjalnych pacjentów) szpitali psychiatrycznych może polegać na: a) przytrzymaniu – przez które należy rozumieć doraźne, krótkotrwałe unieruchomienie osoby z użyciem siły fizycznej, b) przymusowym zastosowaniu leków – przez które należy rozumieć doraźne lub przewidziane w planie postępowania leczniczego wprowadzenie leków do organizmu osoby – bez jej zgody, c) unieruchomieniu – przez które należy rozumieć obezwładnienie osoby z użyciem pasów, uchwytów, prześcieradeł, kaftana bezpieczeństwa lub innych urządzeń technicznych, d) izolacji – przez którą należy rozumieć umieszczenie osoby, pojedynczo, w zamkniętym i odpowiednio przystosowanym pomieszczeniu (art. 3 pkt 6 u.o.z.p.). W literaturze wskazuje się, że w akcji unieruchamiania pacjenta powinno brać udział optymalnie pięć osób – po jednej do zabezpieczenia każdej z kończyn oraz jedna nadzorująca 87 i dowodząca akcją. Wszystkie kończyny powinny być zabezpieczone jednocześnie. Nogi pacjenta powinny być rozłożone, jedna ręka zabezpieczona przy boku, a druga ponad głową – aby w razie potrzeby położyć chorego na boku. Głowa pacjenta powinna być lekko uniesiona – dla uniknięcia zakrztuszenia i większego komfortu pacjenta. Ułożenie chorego powinno umożliwiać iniekcję domięśniową i dożylną w celu podania leków lub wlewu kroplowego. Przy odbezpieczaniu pacjenta ostatnie dwie kończyny powinny być zwolnione jednocześnie, gdyż w razie ponownego pobudzenia się pacjenta – przy pozostawieniu zabezpieczenia na jednej kończynie – mógłby on doznać urazu tej kończyny.216 W sytuacjach stosowania przymusu bezpośredniego, gdy zachodzi taka potrzeba, jednostki systemu Państwowego Ratownictwa Medycznego, Policji oraz Państwowej Straży Pożarnej są obowiązane do udzielania pomocy lekarzowi, pielęgniarce lub kierującemu akcją prowadzenia medycznych czynności ratunkowych – jeśli tego zażądają (art. 18 ust. 9 u.o.z.p.). Przewidziane w innych przepisach środki przymusu bezpośredniego mogą być stosowane tylko przy wykonywaniu postanowień sądowych o przyjęciu do szpitala psychiatrycznego i jedynie wtedy, gdy zastosowanie przymusu bezpośredniego przewidzianego w ustawie o ochronie zdrowia psychicznego okazało się bezskuteczne albo byłoby niecelowe (art. 46a ust. 2 u.o.z.p.). Zasadność zastosowania przymusu bezpośredniego (w tym także przymusu zaordynowanego przez lekarza) podlega ocenie właściwego podmiotu, który w związku z tym powinien być powiadomiony o każdym przypadku zastosowania takiego przymusu. W przypadku przymusu zaordynowanego lub zatwierdzonego przez lekarza szpitala psychiatrycznego lub innego podmiotu leczniczego jego zasadność ocenia kierownik tego podmiotu, a jeśli nie jest on lekarzem – lekarz przez niego upoważniony. W przypadku przymusu zleconego przez innego lekarza lub przez kierującego akcją prowadzenia medycznych czynności ratunkowych jego zasadność ocenia upoważniony przez marszałka województwa lekarz specjalista w dziedzinie psychiatrii. Ocena w każdym z przypadków powinna być dokonana w terminie 3 dni (art. 18 ust. 10 u.o.z.p.). 3.8. Badanie zasadności przebywania pacjenta w szpitalu psychiatrycznym przez sąd opiekuńczy 3.8.1. Wszczęcie i przebieg postępowania Jak wspominano wyżej, w przypadku przyjęcia pacjenta do szpitala psychiatrycznego – bez jego zgody – w trybie nagłym w celu leczenia, w przypadku przyjęcia pacjenta do szpitala – bez jego zgody – na obserwację, a także w przypadku zatrzymania w szpitalu pacjenta przyjętego dobrowolnie, który następnie cofnął zgodę na pobyt w szpitalu, 216 A. Kokoszka, Postępowanie w stanach naglących [w:] Psychiatria, red. A. Bilikiewicz, S. Pużyński, J. Robakowski, J. Wciórka, t. 3. Terapia, zagadnienia etyczne, prawne, organizacyjne i społeczne, Wydawnictwo Medyczne Urban & Partner, Wrocław 2003, s. 321-323; P. Gałecki, K. Bobińska, K. Eichstaedt, Ustawa…, s. 123-124. 88 kierownik szpitala ma obowiązek zawiadomić o powyższym sąd opiekuńczy miejsca siedziby szpitala w ciągu 72 godzin od przyjęcia lub zatrzymania pacjenta. Na podstawie otrzymanego zawiadomienia sąd opiekuńczy wszczyna postępowanie dotyczące przyjęcia pacjenta do szpitala psychiatrycznego lub zatrzymania go w szpitalu. Oczywiście nie można wykluczyć sytuacji, w której kierownik szpitala nie wywiąże się z obowiązku zawiadomienia sądu o przyjęciu pacjenta do szpitala albo pozostawieniu go w nim. W związku z tym ustawa przewiduje, że w wymienionych wyżej przypadkach sąd opiekuńczy może rozpoznać sprawę również na wniosek pacjenta, jego przedstawiciela ustawowego, małżonka, krewnych w linii prostej, rodzeństwa bądź osoby sprawującej nad nim faktyczną opiekę. Może także uruchomić postępowanie z urzędu (art. 25 u.o.z.p.). W powyższych sprawach sąd opiekuńczy orzeka po przeprowadzeniu rozprawy, która powinna się odbyć nie później niż w terminie 14 dni od dnia otrzymania zawiadomienia lub wpłynięcia wniosku (art. 45 ust. 1, u.o.z.p.). W przypadkach uzasadnionych interesem osoby, której postępowanie dotyczy bezpośrednio, sąd zarządza przeprowadzenie rozprawy w szpitalu (art. 45 ust. 1a u.o.z.p.). Sędzia wizytujący szpital wysłuchuje osobę przyjętą do szpitala psychiatrycznego lub zatrzymaną w nim bez zgody nie później niż w terminie 48 godzin od otrzymania zawiadomienia lub wpłynięcia wniosku. W razie stwierdzenia, że pobyt tej osoby w szpitalu psychiatrycznym jest oczywiście bezzasadny, sędzia powinien zarządzić natychmiastowe jej wypisanie ze szpitala i wnieść o umorzenie postępowania (art. 45 ust. 2 u.o.z.p.). Przed wydaniem postanowienia co do istoty sprawy, sąd jest obowiązany uzyskać opinię jednego lub kilku lekarzy psychiatrów. Biegłym nie może być osoba, która uczestniczyła w podjęciu decyzji o przyjęciu do szpitala lub pozostawieniu w szpitalu osoby chorej psychicznie (art. 46 ust. 2 u.o.z.p.). 3.8.2. Zakończenie postępowania W przypadku gdy osoba przyjęta do szpitala psychiatrycznego bez jej zgody wyraziła potem zgodę na pobyt w tym szpitalu, sąd opiekuńczy umorzy postępowanie wszczęte na skutek zawiadomienia lub wniosku, jeżeli uzna, że osoba ta wyraziła zgodę. Przed umorzeniem postępowania sąd jest obowiązany wysłuchać osobę, której postępowanie dotyczy (art. 26 u.o.z.p.) W innym razie sąd rozstrzyga sprawę co do jej istoty, tj. orzeka o zasadności przyjęcia lub pozostawienia pacjenta w szpitalu albo o braku podstaw ku temu. O treści postanowienia w przedmiocie przyjęcia lub zatrzymania pacjenta, sąd opiekuńczy zawiadamia niezwłocznie szpital, w którym ta osoba przebywa. W razie wydania postanowienia o braku podstaw do przyjęcia lub zatrzymania pacjenta, szpital psychiatryczny jest obowiązany wypisać tę osobę niezwłocznie po doręczeniu mu postanowienia sądu (art. 27, art. 28 u.o.z.p.). 89 3.9. Wypisanie ze szpitala psychiatrycznego O wypisaniu ze szpitala psychiatrycznego osoby przebywającej w tym szpitalu bez jej zgody postanawia ordynator (lekarz kierujący oddziałem), jeżeli uzna, że ustały przewidziane w ustawie o ochronie zdrowia psychicznego przyczyny przyjęcia i pobytu tej osoby w szpitalu psychiatrycznym bez jej zgody. Osoba ta może za swoją później wyrażoną zgodą pozostać w szpitalu psychiatrycznym, jeżeli w ocenie lekarza jej dalszy pobyt w tym szpitalu jest celowy. O wypisaniu ze szpitala osoby przyjętej lub zatrzymanej w szpitalu bez jej zgody, a także o pozostaniu takiej osoby w szpitalu za jej zgodą, mimo ustania przyczyn jej przymusowego przyjęcia lub zatrzymania, kierownik szpitala psychiatrycznego zawiadamia sąd opiekuńczy (art. 35 u.o.z.p.). Osoba przebywająca (dobrowolnie lub wbrew swojej woli) w szpitalu psychiatrycznym może złożyć w szpitalu, w dowolnej formie, wniosek o wypisanie jej ze szpitala. Złożenie takiego wniosku personel szpitala zobligowany jest odnotować w dokumentacji medycznej (art. 36 ust. 1 u.o.z.p.). Jeżeli pacjent przebywa w szpitalu psychiatrycznym bez swojej zgody, to wniosek o wypisanie go ze szpitala mogą złożyć także: jego przedstawiciel ustawowy, małżonek, rodzeństwo, krewni w linii prostej oraz osoba sprawująca nad nim faktyczną opiekę. Żądanie wypisania ze szpitala psychiatrycznego w takim przypadku można zgłosić nie wcześniej niż po upływie 30 dni od uprawomocnienia się postanowienia sądu opiekuńczego w przedmiocie przyjęcia do szpitala lub dalszego leczenia osoby bez jej zgody w tym szpitalu. Żądanie takie może być zgłoszone w dowolnej formie (art. 36 ust. 2 u.o.z.p.). W razie odmowy wypisania pacjent szpitala oraz inne uprawnione do złożenia wniosku o wypisanie go osoby mogą wystąpić do sądu opiekuńczego, w którego okręgu znajduje się ten szpital, o nakazanie wypisania. Wniosek do sądu należy złożyć w terminie 7 dni od powiadomienia zainteresowanej osoby o odmowie wypisania oraz o terminie i sposobie złożenia wniosku (art. 36 ust. 3 u.o.z.p.). W sprawach dotyczących wypisania osoby chorej psychicznie ze szpitala psychiatrycznego uczestnikami postępowania z mocy prawa, oprócz wnioskodawcy, są: ta osoba oraz jej przedstawiciel ustawowy. W miarę potrzeby sąd zawiadamia o rozprawie małżonka osoby, której postępowanie dotyczy, oraz osobę sprawującą nad nią faktyczną opiekę; mogą oni wziąć udział w każdym stanie sprawy i wtedy stają się również uczestnikami postępowania (art. 46 ust. 1 u.o.z.p.). Przed wydaniem postanowienia co do istoty sprawy, sąd jest obowiązany uzyskać opinię jednego lub kilku lekarzy psychiatrów. Biegłym nie może być osoba, która uczestniczyła w podjęciu decyzji o przyjęciu do szpitala lub odmowie wypisania osoby chorej psychicznie ze szpitala psychiatrycznego (art. 46 ust. 2 u.o.z.p.). Do środków odwoławczych wnoszonych przez osobę, której postępowanie dotyczy bezpośrednio, nie ma zastosowania przepis art. 368 k.p.c. (określający wymogi formalne 90 co do treści apelacji), jak również przepis art. 370 k.p.c. (przewidujący odrzucenie apelacji) w zakresie dotyczącym tych wymogów (art. 47 u.o.z.p.). Poza tą odrębnością oraz omówionymi wyżej swoistościami proceduralnymi w postępowaniu przed sądem opiekuńczym w sprawach dotyczących wypisania osoby chorej psychicznie ze szpitala psychiatrycznego stosuje się odpowiednio przepisy Kodeksu postępowania cywilnego o postępowaniu nieprocesowym (art. 42 u.o.z.p.). 3.10. Konsekwencje bezprawnego umieszczenia w szpitalu psychiatrycznym Bezprawne umieszczenie człowieka w szpitalu psychiatrycznym może skutkować pociągnięciem winnego do odpowiedzialności karnej za pozbawienie wolności. Przepis art. 189 k.k. przewiduje odpowiedzialność karną za: a) pozbawienie człowieka wolności (zagrożone karą więzienia od 3 miesięcy do 5 lat); b) pozbawienie wolności trwające dłużej niż 7 dni (zagrożone karą więzienia od roku do 10 lat); c) pozbawienie wolności, z którym łączyło się szczególne udręczenie (zagrożone karą więzienia przez czas nie krótszy niż 3 lata). Niezależnie od tego, osoba bezpodstawnie umieszczona w szpitalu psychiatrycznym może wystąpić z roszczeniem o zadośćuczynienie. Na podstawie art. 445 k.c. zadośćuczynienia można domagać się m. in. w razie uszkodzenia ciała, wywołania rozstroju zdrowia oraz (lub) pozbawienia wolności. Z kolei art. 448 k.c. pozwala dochodzić zadośćuczynienia za naruszenie każdego dobra osobistego. Przepis art. 445 k.c. pozwala na przyznanie zadośćuczynienia zarówno wtedy, gdy sprawca odpowiada na zasadzie winy, jak i wtedy, gdy odpowiada na zasadzie ryzyka lub słuszności. Natomiast odpowiedzialność na podstawie art. 448 k.c. oparta jest wyłącznie na zasadzie winy, przy czym przesłanką przyznania świadczeń przewidzianych w tym przepisie może być – zgodnie z dominującym w orzecznictwie Sądu Najwyższego i w doktrynie poglądem – zarówno wina umyślna, jak i nieumyślna sprawcy naruszenia dobra osobistego.217 Na podstawie art. 445 można przyznać zadośćuczynienie tylko na rzecz poszkodowanego, natomiast na podstawie art. 448 – także na wskazany przez poszkodowanego cel społeczny. Wzajemna relacja między obu przepisami jest niejasna i budzi kontrowersje wśród cywilistów. Część autorów uważa, że normy wyrażone w art. 445 stanowią lex specialis w stosunku do art. 448 i wyłączają jego zastosowanie; inni przyjmują, że pola zastosowania obydwu przepisów są rozłączne; jeszcze inni – że częściowo krzyżują się. Przyjęcie tego ostatniego stanowiska oznacza dopuszczalność kumulatywnego zbiegu roszczeń z art. 445 i 448, co oznacza, że w razie naruszenia dóbr osobistych wymienionych w art. 445 poszkodowany może żądać zarówno zadośćuczynienia pieniężnego na podstawie art. 445, jak i zasądzenia odpowiedniej sumy pieniężnej na wskazany przez niego cel społeczny na podstawie art. 448. 218 217 G. Bieniek [w:] G. Bieniek i in., Komentarz do Kodeksu cywilnego. Księga trzecia: Zobowiązania, t. 1, LexisNexis, Warszawa 2009, s. 634, 636. 218 Tamże, s. 637. 91 W wyroku z 15 listopada 1979 r.219 Sąd Najwyższy orzekł, że: „Ten, którego po przekazaniu przez lekarza Pogotowia Ratunkowego wbrew jego woli umieszczono w szpitalu psychiatrycznym przed wyczerpaniem postępowania lekarskiego (…) w sprawie przyjmowania i wypisywania chorych ze szpitali psychiatrycznych (…), może – jeśli okaże się, że wówczas nie był szczególnie niebezpieczny dla siebie lub otoczenia – żądać od Skarbu Państwa (art. 417 § 1 k.c.) zapłaty zadośćuczynienia pieniężnego za doznaną krzywdę (art. 23, 24 § 1, 445 § 1 k.c.). Roszczenie o zadośćuczynienie przysługuje również pacjentowi, którego – choć on tego żądał – nie wypisano ze szpitala psychiatrycznego po stwierdzeniu na podstawie podstawowych badań lekarskich takiej poprawy stanu zdrowia, która pozwala na przebywanie chorego poza szpitalem.” Przyznanie zadośćuczynienia nie jest – nawet w razie istnienia krzywdy – obligatoryjne i zależy od uznania i oceny sądu konkretnych okoliczności sprawy. Fakultatywność nie oznacza jednak dowolności, toteż odmowa przyznania zadośćuczynienia musi być obiektywnie uzasadniona przez sąd. 220 Jak dotychczas, żądanie zadośćuczynienia za krzywdę wyrządzoną na skutek pozbawienia wolności w wyniku czynu niedozwolonego – należało do rzadkości.221 3.11. Uwagi końcowe – ocena stanu prawnego Ustawa o ochronie zdrowia psychicznego jest zdecydowanie zbyt restrykcyjna i zupełnie nie przystaje do porządku prawnego państwa pragnącego uchodzić za wolne w sensie gwarantowania i respektowania wolności obywatelskich. Stwarzając pozory ochrony praw osób z zaburzeniami psychicznymi, w rzeczywistości dopuszcza możliwość przymusowego osadzenia w szpitalu osoby chorej właściwie zawsze i bez względu na okoliczności. Sprawy sądowe dotyczące przymusowej hospitalizacji są nierzadko parodią i to one przede wszystkim – ciągnąc się niekiedy wiele lat – doprowadzają osoby cierpiące na zaburzenia psychiczne do absolutnego załamania. Ingerowanie przez państwo w życie i wolności obywateli „dla ich własnego dobra” jest przejawem totalitaryzmu. Aktualnie polskie prawo pozwala na leczenie wbrew woli tylko osób chorych psychicznie. Dlatego jeśli dana osoba nie jest chora psychicznie, a tylko wykazuje objawy zaburzenia psychicznego (np. jednego z zaburzeń lękowych), to taka sytuacja wyklucza możliwość starania się o leczenie tej osoby wbrew jej woli. Zmiany dokonywane w ustawie o ochronie zdrowia psychicznego wykazują jednak złą tendencję. Zmierzają one w kierunku niekorzystnym dla osób dotkniętych zaburzeniami psychicznymi, a zwłaszcza chorych psychicznie, z jednej strony łagodząc i relatywizując warunki stosowania wobec nich działań godzących w ich wolność, a z drugiej strony – dopuszczając nowe formy naruszania ich wolności. 219 II CR 376/79, OSPiKA 1981, nr 2, poz. 26, z glosą M. Sośniaka. 220 G. Bieniek [w:] G. Bieniek i in., Komentarz…, s. 599. 221 Tamże, s. 602. 92 Bibliografia Literatura Bentall R. P., Doctoring the Mind: Why Psychiatric Treatments Fail, Penguin Books, London 2010 Bieniek G. i in., Komentarz do Kodeksu cywilnego. Księga trzecia: Zobowiązania, t. 1, LexisNexis, Warszawa 2009 Dąbrowski S., Pietrzykowski J., Ustawa o ochronie zdrowia psychicznego. Komentarz, Instytut Psychiatrii i Neurologii, Warszawa 1997 Feldman R. S., Understanding Psychology, McGraw-Hill Book Company, New York – St. Louis – San Francisco – Auckland – Bogotá – Hamburg – London – Madrid – Mexico – Milan – Montreal – New Delhi – Panama – Paris – São Paulo – Singapore – Sydney – Tokyo – Toronto 1987 Filar M., Lekarskie prawo karne, Zakamycze, Kraków 2000 Gałecki P., Bobińska K., Eichstaedt K., Ustawa o ochronie zdrowia psychicznego. Komentarz, LexisNexis, Warszawa 2013 Haak-Trzuskawska A., Przyjęcie do domu pomocy społecznej osoby chorej psychicznie lub upośledzonej umysłowo. Wybrane zagadnienia materialnoprawne, Prawo i Medycyna 2011, nr 3 Grubin D., Medical Models and Interventions in Sexual Deviance [w:] Sexual Deviance: Theory, Assessment, and Treatment, red. D. R. Laws, W. T. O’Donohue, Guilford Press, New York - London 2008 Hergenhahn B. R., Henley T. B., An Introduction to the History of Psychology, Wadsworth – Cengage Learning (international edition) 2014 Kokoszka A., Postępowanie w stanach naglących [w:] Psychiatria, red. A. Bilikiewicz, S. Pużyński, J. Robakowski, J. Wciórka, t. 3. Terapia, zagadnienia etyczne, prawne, organizacyjne i społeczne, Wydawnictwo Medyczne Urban & Partner, Wrocław 2003 Leksykon psychiatrii, red. S. Pużyński, Państwowy Zakład Wydawnictw Lekarskich, Warszawa 1993 Moises H.W., Psychoses [w:] Encyclopedia of Life Science; Wiley Online Library, http:// onlinelibrary.wiley.com/doi/10.1002/9780470015902.a0005245.pub2/full Porczyk S., Co robić, gdy bliska chora psychicznie osoba nie chce się leczyć, Grupa Synapsis Online, http://online.synapsis.pl/ Co-robic-gdy-bliska-chora-psychicznie-osoba-nie-chce-sie-leczyc/ 93 Schott H., Tölle R., Geschichte der Psychiatrie. Krankheitslehren, Irrwege, Behandlungsformen, C. H. Beck, München 2006 Szasz T. S., The Manufacture of Madness: A Comparative Study of the Inquisition and the Mental Heath Movement, Syracuse University Press, Syracuse (NY) 1997 Szasz T. S., The Myth of Mental Illness: Foundations of a Theory of Personal Conduct, Harper Perennial, New York – London – Toronto – Sydney – New Delhi – Auckland 2010 Akty normatywne Ustawa z dnia 19 sierpnia 1994 r. o ochronie zdrowia psychicznego, Dz. U. nr 111, poz. 535 z późn. zm. Ustawa z dnia 27 sierpnia 2004 r. o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych, tekst jedn. Dz. U. z 2015 r., poz. 581, z późn. zm. Ustawa z dnia 6 listopada 2008 r. o prawach pacjenta i Rzeczniku Praw Pacjenta, Dz. U. z 2009 r. nr 52, poz. 417, z późn. zm. Ustawa z dnia 15 kwietnia 2011 r. o działalności leczniczej, Dz. U. nr 112, poz. 654, z późn. zm. Rozporządzenie Ministra Zdrowia z dnia 24 kwietnia 2012 r. w sprawie wykazu świadczeń zdrowotnych stwarzających podwyższone ryzyko dla pacjenta, których udzielenie wymaga zgody, Dz. U. poz. 494 Rozporządzenie Ministra Zdrowia z dnia 13 lipca 2012 r. w sprawie szczegółowego sposobu postępowania w sprawach przyjęcia oraz wypisania ze szpitala psychiatrycznego, Dz. U. poz. 854 Rozporządzenie Ministra Zdrowia z dnia 8 kwietnia 2014 r. w sprawie zajęć rehabilitacyjnych organizowanych w szpitalach psychiatrycznych, Dz. U. poz. 522 94 Dr hab. Marcin Szewczak Rozdział IV Pomoc społeczna dla osób z zaburzeniami psychicznymi 4.1. Uwagi wstępne Zagadnienia pomocy społecznej mają bardzo długą tradycję. W Polsce rozwój działalności o charakterze dobroczynnym przypada na wieki XVIII-XIX. Organy państwowe wspierane były w swej działalności charytatywnej przez Kościół katolicki, zakłady opiekuńcze, towarzystwa i zakłady dobroczynne. Jednym z zakonów, które oddały się działalności opiekuńczej, zwłaszcza w stosunku do osób z zaburzeniami psychiatrycznymi, był zakon bonifratrów. W dziewiętnastowiecznym potocznym języku polskim bonifratrów nazywano „czubkami”, ponieważ część ich stroju, a mianowicie kaptur, miał charakterystyczne spiczaste zakończenie. Później pojawia się określenia „u czubków”, które wiązało się z pobytem w szpitalu bonifratrów dla psychicznie chorych. Z czasem określeniem tym zaczęto nazywać osoby chore psychicznie,222 co oczywiście ma wydźwięk pejoratywny. Pierwsze uregulowania pomocy społecznej pojawiły się wraz z odzyskaniem przez Polskę niepodległości; była to ustawa z 16 sierpnia 1923 r. o opiece społecznej. Zgodnie z jej przepisami, opieką społeczną było zaspokajanie ze środków publicznych niezbędnych potrzeb życiowych osób, które trwale lub chwilowo własnymi środkami materialnymi lub własną pracą nie mogły tego uczynić. Ponadto opieka miała zapobiegać powstawaniu ciężkim sytuacjom życiowym. Pomoc adresowana była m.in. do osób upośledzonych umysłowo.223 W okresie Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej podstawą modelu pomocy społecznej była centralizacja oraz nadmierne rozproszenie działalności socjalnej i regulacji prawnej.224 Cechą charakterystyczną tego okresu był niewielki udział organizacji społecznych. Przemiany ustrojowe, które miały miejsce w 1989 r. nie wprowadziły od razu właściwego modelu pomocy społecznej. Dopiero akcesja Polski do struktur Unii Europejskiej przyniosła reformę systemu, który „otworzył” się na system organizacji pozarządowych. Zagadnienia pomocy społecznej dla osób z zaburzeniami psychicznymi możemy odnaleźć w kilkunastu aktach prawnych. Nie stanowią one ani katalogu zamkniętego, ani 222 H. Gapski, Bonifratrzy w Europie Środkowo-Wschodniej do końca XVIII wieku. Rozwój sieci konwentów szpitali [w:] Bracia, czyńcie dobro. 400 lat Zakonu Bonifratrów w Polsce 1609-2009, red. M. Surdacki, Konwent Bonifratrów, Kraków 2009, s. 57. 223 I. Sierpowska, Prawo pomocy społecznej, Wolters Kluwer, Warszawa 2011, s. 17. 224 Tamże, s. 21. 95 tym bardziej przejrzystego dla osób, które chciałyby z tego rodzaju pomocy skorzystać. Przede wszystkim zapewnienie osobom z zaburzeniami psychicznymi wielostronnych i powszechnie dostępnych form opieki i pomocy, niezbędnych do życia w środowisku społecznym, przekazane zostało jednostkom samorządu terytorialnego (we współpracy z szerokim katalogiem organizacji pozarządowych).225 Pomoc społeczna dla osób z zaburzeniami psychicznymi jest wyzwaniem dla współczesnego systemu opieki społecznej. Postęp cywilizacyjny powoduje wzrost występowania zaburzeń psychicznych, a ich katalog ulega poszerzeniu. Prawidłowe działania w tym zakresie wymagają nie tylko właściwej polityki państwa, ale także stworzenia odpowiedniego modelu współpracy międzysektorowej w obszarze środowiskowej opieki psychiatrycznej. 4.2. Pojęcie i zakres podmiotowy pomocy społecznej Zgodnie z art. 2 ust. 1 ustawy o pomocy społecznej,226 pomoc społeczna jest instytucją polityki społecznej państwa, mającą na celu umożliwienie osobom i rodzinom przezwyciężanie trudnych sytuacji życiowych, których nie są one w stanie pokonać, wykorzystując własne uprawnienia, zasoby i możliwości. Ustawodawca, tworząc tę definicję, umiejscowił pomoc społeczną w sferze polityki społecznej państwa. Z kolei przez politykę społeczną rozumiemy zespół długofalowych działań na rzecz zaspokajania potrzeb i rozwiązywania problemów społecznych. Problemy osób z zaburzeniami psychicznymi są jednymi z istotnych i narastających problemów społecznych. Umieszczając pomoc społeczną jako element polityki społecznej, ustawodawca kierował się zapewnie intencją zaznaczenia doniosłej roli państwa w tym obszarze. Obowiązkiem państwa jest bowiem organizowanie i świadczenie pomocy społecznej. Mówi o tym ust. 2 wspomnianego artykułu, zgodnie z którym pomoc społeczną organizują organy administracji rządowej i samorządowej, współpracując w tym zakresie, na zasadzie partnerstwa, z organizacjami społecznymi i pozarządowymi, Kościołem katolickim, innymi kościołami, związkami wyznaniowymi oraz osobami fizycznymi i prawnymi. Z przepisu tego wynikają dwa obszary podmiotów sprawujących pomoc społeczną: jeden oparty jest na organach administracji rządowej i samorządowej, drugi zaś – na trzecim sektorze, skupiającym szereg organizacji. Ustawodawca zakłada współdziałanie tych obszarów na zasadzie partnerstwa, w praktyce jednak – jak wskazują przeprowadzone badania – obszary te funkcjonują w całkowitym rozłączeniu. Zwłaszcza w analizowanym przypadku roli pomocy społecznej w stosunku do osób z zaburzeniami psychicznymi. Z art. 2 u.p.s. wynika również, do kogo skierowana jest pomoc społeczna. Przepis zawiera dwie przesłanki. Pierwsza z nich dotyczy wystąpienia trudnych sytuacji życiowych, które w analizowanym przypadku mogą mieć znaczący wpływ na stan zdrowia psychicznego 225 Zob. Narodowy Program Ochrony Zdrowia Psychicznego na lata 2011-2015. 226 Ustawa z 12 marca 2004 r. o pomocy społecznej, Dz. U. nr 64, poz. 593 z późn. zm.; dalej: u.p.s. 96 albo problemy zdrowia psychicznego mogą z kolei doprowadzić do wystąpienia trudnych sytuacji życiowych. Druga przesłanka dotyczy niemożliwości przezwyciężenia zaistniałych trudności, bądź to przez osoby bezpośrednio dotknięte problemem, bądź przez ich bliskie otoczenie i rodzinę. Zgodnie z art. 3 pkt 1 ustawy o ochronie zdrowia psychicznego227 osobą z zaburzeniami psychicznymi jest osoba: chora psychicznie (wykazująca zaburzenia psychotyczne), upośledzona umysłowo, a także wykazująca inne zakłócenia czynności psychicznych, które zgodnie ze stanem wiedzy medycznej są zaliczane do zaburzeń psychicznych, a osoba ta wymaga świadczeń zdrowotnych lub innych form pomocy i opieki niezbędnych do życia w środowisku rodzinnym lub społecznym. 4.3. Cel i przesłanki udzielania pomocy społecznej Poprzez zastosowanie instrumentów pomocy społecznej nastąpić powinno zniwelowanie problemów i powrót chorych osób do środowiska. W przypadku osób z zaburzeniami psychicznymi jest to szczególnie trudne, albowiem o ile pomoc w przezwyciężaniu choroby udzielana w warunkach stacjonarnych jest prawidłowa, o tyle powrót tych osób do normalnego życia w społeczeństwie jest często bardzo trudny. Ustawodawca, określając powód udzielenia pomocy społecznej, wskazał „trudne sytuacje życiowe”. Jest to pojęcia bardzo szerokie. Art. 7 u.p.s. zawiera enumeratywnie wymieniony katalog sytuacji, które mogą powodować wystąpienie trudności. Zgodnie z nim pomoc społeczna jest udzielana ze względu na: ubóstwo, sieroctwo, bezdomność, bezrobocie, niepełnosprawności, długotrwałą lub ciężką chorobę, przemoc w rodzinie, potrzebę ochrony ofiar handlu ludźmi, potrzebę ochrony macierzyństwa lub wielodzietności, bezradność w sprawach opiekuńczo-wychowawczych i prowadzenia gospodarstwa domowego, zwłaszcza w rodzinach niepełnych lub wielodzietnych; trudność w integracji cudzoziemców, którzy uzyskali w Rzeczypospolitej Polskiej status uchodźcy, ochronę uzupełniającą lub zezwolenie na pobyt czasowy; trudność w przystosowaniu do życia po zwolnieniu z zakładu karnego; alkoholizm lub narkomanię; zdarzenia losowe i sytuacje kryzysowe; klęskę żywiołową lub ekologiczną. Katalog ten nie wskazuje wprost zaburzeń psychicznych jako sytuacji, które mogą wpłynąć na powstanie trudnej sytuacji życiowej, która stanie się przesłanką do udzielenia danej osobie wsparcia. Wydaje się, że jest to sytuacja, która powinna być przez ustawodawcę uzupełniona, zwłaszcza w sytuacji gdy osoby z zaburzeniami psychicznymi bardzo często odsuwane są na margines społeczeństwa. Zaburzenia psychiczne mogą także prowadzić do problemów związanych z bezdomnością, chorobą, alkoholizmem czy narkomanią. Z drugiej strony w powyższym katalogu została umieszczona przesłanka bezradności w sprawach opiekuńczowychowawczych i prowadzenia gospodarstwa domowego, która często jest określana jako „bezradność wyuczona”, skoro państwo obejmie pomocą społeczną za brak podejmowania 227 Ustawa z 19 sierpnia 1994 r. o ochronie zdrowia psychicznego, Dz. U. nr 111, poz. 535 z późn. zm.; dalej: u.o.z.p. 97 inicjatyw. Deprecjacja problematyki zaburzeń psychicznych w systemie pomocy społecznej powoduje brak konkretnych działań zmierzających do zniwelowania tego narastającego problemu. 4.4. Pomoc społeczna jako zadanie jednostek samorządu terytorialnego Ustawa o pomocy społecznej przekazuje kompetencje w zakresie realizacji zadań pomocy społecznej jednostkom samorządu terytorialnego oraz organom administracji rządowej (art. 16 ust. 1 u.p.s.). Ustawodawca zebrał ogólny katalog zadań w sferze pomocy społecznej: przyznawanie i wypłacanie przewidzianych ustawą świadczeń; praca socjalna; prowadzenie i rozwój niezbędnej infrastruktury socjalnej; analiza i ocena zjawisk rodzących zapotrzebowanie na świadczenia z pomocy społecznej; realizacja zadań wynikających z rozeznanych potrzeb społecznych; rozwijanie nowych form pomocy społecznej i samopomocy w ramach zidentyfikowanych potrzeb (art. 15 u.p.s.). 4.4.1. Zadania gminy Do zadań własnych gminy o charakterze obowiązkowym z zakresu pomocy społecznej należy: 1) opracowanie i realizacja gminnej strategii rozwiązywania problemów społecznych ze szczególnym uwzględnieniem programów pomocy społecznej, profilaktyki i rozwiązywania problemów alkoholowych i innych, których celem jest integracja osób i rodzin z grup szczególnego ryzyka; 2) sporządzanie oceny w zakresie pomocy społecznej; 3) udzielanie schronienia, zapewnienie posiłku oraz niezbędnego ubrania osobom tego pozbawionym; 4) przyznawanie i wypłacanie zasiłków okresowych; 5) przyznawanie i wypłacanie zasiłków celowych; 6) przyznawanie i wypłacanie zasiłków celowych na pokrycie wydatków powstałych w wyniku zdarzenia losowego; 7) przyznawanie i wypłacanie zasiłków celowych na pokrycie wydatków na świadczenia zdrowotne osobom bezdomnym oraz innym osobom niemającym dochodu i możliwości uzyskania świadczeń na podstawie przepisów o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych; 8) przyznawanie zasiłków celowych w formie biletu kredytowanego; 9) opłacanie składek na ubezpieczenia emerytalne i rentowe za osobę, która zrezygnuje z zatrudnienia w związku z koniecznością sprawowania bezpośredniej, osobistej opieki nad długotrwale lub ciężko chorym członkiem rodziny oraz wspólnie niezamieszkującymi matką, ojcem lub rodzeństwem; 10) praca socjalna; 11) organizowanie i świadczenie usług opiekuńczych, w tym specjalistycznych, w miejscu zamieszkania, z wyłączeniem specjalistycznych usług opiekuńczych dla osób z zaburzeniami psychicznymi; 12) prowadzenie i zapewnienie miejsc w mieszkaniach chronionych; 13) dożywianie dzieci; 14) sprawienie pogrzebu, w tym osobom bezdomnym; 15) kierowanie do domu pomocy społecznej i ponoszenie odpłatności za pobyt mieszkańca gminy w tym domu; 16) pomoc osobom mającym trudności w przystosowaniu się do życia po zwolnieniu z zakładu karnego; 17) sporządzanie sprawozdawczości oraz przekazywanie jej właściwemu wojewodzie, również w formie dokumentu elektronicznego, z zastosowaniem systemu 98 teleinformatycznego; 18) utworzenie i utrzymywanie ośrodka pomocy społecznej, w tym zapewnienie środków na wynagrodzenia pracowników; 19) przyznawanie i wypłacanie zasiłków stałych; 20) opłacanie składek na ubezpieczenie zdrowotne określonych w przepisach o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych (art. 17 ust. 1 u.p.s.). Do zadań własnych gminy z zakresu pomocy społecznej należy: 1) przyznawanie i wypłacanie zasiłków specjalnych celowych; 2) przyznawanie i wypłacanie pomocy na ekonomiczne usamodzielnienie w formie zasiłków, pożyczek oraz pomocy w naturze; 3) prowadzenie i zapewnienie miejsc w domach pomocy społecznej i ośrodkach wsparcia o zasięgu gminnym oraz kierowanie do nich osób wymagających opieki; 4) opracowanie i realizacja projektów socjalnych; 5) podejmowanie innych zadań z zakresu pomocy społecznej wynikających z rozeznanych potrzeb gminy, w tym tworzenie i realizacja programów osłonowych; 6) współpraca z powiatowym urzędem pracy w zakresie upowszechniania ofert pracy oraz informacji o wolnych miejscach pracy, upowszechniania informacji o usługach poradnictwa zawodowego i o szkoleniach oraz realizacji Programu Aktywizacja i Integracja, o którym mowa w przepisach o promocji zatrudnienia i instytucjach rynku pracy (art. 17 ust. 2 u.p.s.). Do zadań zleconych z zakresu administracji rządowej realizowanych przez gminę należy: 1) organizowanie i świadczenie specjalistycznych usług opiekuńczych w miejscu zamieszkania dla osób z zaburzeniami psychicznymi; 2) przyznawanie i wypłacanie zasiłków celowych na pokrycie wydatków związanych z klęską żywiołową lub ekologiczną; 3) prowadzenie i rozwój infrastruktury ośrodków wsparcia dla osób z zaburzeniami psychicznymi; 4) realizacja zadań wynikających z rządowych programów pomocy społecznej, mających na celu ochronę poziomu życia osób, rodzin i grup społecznych oraz rozwój specjalistycznego wsparcia; 5) przyznawanie i wypłacanie zasiłków celowych, a także udzielanie schronienia, posiłku oraz niezbędnego ubrania cudzoziemcom, 6) przyznawanie i wypłacanie zasiłków celowych, a także udzielanie schronienia oraz zapewnianie posiłku i niezbędnego ubrania cudzoziemcom, którym udzielono zgody na pobyt ze względów humanitarnych lub zgody na pobyt tolerowany na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej; 7) wypłacanie wynagrodzenia za sprawowanie opieki (art. 18 ust. 1 u.p.s.). Jak możemy zaobserwować z powyższych katalogów zadań, samorząd gminny, pomimo że posiada szeroki katalog zadań, to zadania skierowane stricte do osób z zaburzeniami psychicznymi nie stanowią dużej części. Między innymi jest to spowodowane faktem, że duża część zadań z zakresu pomocy społecznej jest kierowana nie do osób z zaburzeniami psychicznymi, ale np. wprost do osób mających problemy alkoholowe. Jednakże, jak wskazują współczesne analizy medyczne, alkoholizm jest również jednym z zaburzeń psychicznych, stąd stosowanie działań pomocy społecznej do osób cierpiących na to schorzenie należałoby także uznać za działania skierowane do osób z zaburzeniami psychicznymi. 99 4.4.2. Zadania powiatu Do zadań własnych powiatu z zakresu pomocy społecznej należy: 1) opracowanie i realizacja powiatowej strategii rozwiązywania problemów społecznych, ze szczególnym uwzględnieniem programów pomocy społecznej, wspierania osób niepełnosprawnych i innych, których celem jest integracja osób i rodzin z grup szczególnego ryzyka – po konsultacji z właściwymi terytorialnie gminami; 2) prowadzenie specjalistycznego poradnictwa; 3) przyznawanie pomocy pieniężnej na usamodzielnienie oraz na kontynuowanie nauki osobom opuszczającym domy pomocy społecznej dla dzieci i młodzieży niepełnosprawnych intelektualnie, domy dla matek z małoletnimi dziećmi i kobiet w ciąży oraz schroniska dla nieletnich, zakłady poprawcze, specjalne ośrodki szkolno-wychowawcze, specjalne ośrodki wychowawcze, młodzieżowe ośrodki socjoterapii zapewniające całodobową opiekę lub młodzieżowe ośrodki wychowawcze; 4) pomoc w integracji ze środowiskiem osób mających trudności w przystosowaniu się do życia, młodzieży opuszczającej domy pomocy społecznej dla dzieci i młodzieży niepełnosprawnych intelektualnie, domy dla matek z małoletnimi dziećmi i kobiet w ciąży oraz schroniska dla nieletnich, zakłady poprawcze, specjalne ośrodki szkolnowychowawcze, specjalne ośrodki wychowawcze, młodzieżowe ośrodki socjoterapii zapewniające całodobową opiekę lub młodzieżowe ośrodki wychowawcze, mających braki w przystosowaniu się; 5) pomoc cudzoziemcom, którzy uzyskali w Rzeczypospolitej Polskiej status uchodźcy, ochronę uzupełniającą lub zezwolenie na pobyt czasowy; 6) prowadzenie i rozwój infrastruktury domów pomocy społecznej o zasięgu ponadgminnym oraz umieszczanie w nich skierowanych osób; 7) prowadzenie mieszkań chronionych dla osób z terenu więcej niż jednej gminy oraz powiatowych ośrodków wsparcia, w tym domów dla matek z małoletnimi dziećmi i kobiet w ciąży, z wyłączeniem środowiskowych domów samopomocy i innych ośrodków wsparcia dla osób z zaburzeniami psychicznymi; 8) prowadzenie ośrodków interwencji kryzysowej; 9) udzielanie informacji o prawach i uprawnieniach; 10) szkolenie i doskonalenie zawodowe kadr pomocy społecznej z terenu powiatu; 11) doradztwo metodyczne dla kierowników i pracowników jednostek organizacyjnych pomocy społecznej z terenu powiatu; 12) podejmowanie innych działań wynikających z rozeznanych potrzeb, w tym tworzenie i realizacja programów osłonowych; 13) sporządzanie sprawozdawczości oraz przekazywanie jej właściwemu wojewodzie, również w formie dokumentu elektronicznego, z zastosowaniem systemu teleinformatycznego; 14) sporządzanie oceny w zakresie pomocy społecznej; 15) utworzenie i utrzymywanie powiatowego centrum pomocy rodzinie, w tym zapewnienie środków na wynagrodzenia pracowników (art. 19 u.p.s.). Do zadań z zakresu administracji rządowej realizowanych przez powiat należy: 1) pomoc cudzoziemcom, którzy uzyskali w Rzeczypospolitej Polskiej status uchodźcy, ochronę uzupełniającą lub zezwolenie na pobyt czasowy, w zakresie indywidualnego programu integracji, oraz opłacanie za te osoby składek na ubezpieczenie zdrowotne określonych w przepisach o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze 100 środków publicznych; 2) prowadzenie i rozwój infrastruktury ośrodków wsparcia dla osób z zaburzeniami psychicznymi; 3) realizacja zadań wynikających z rządowych programów pomocy społecznej, mających na celu ochronę poziomu życia osób, rodzin i grup społecznych oraz rozwój specjalistycznego wsparcia; 4) udzielanie cudzoziemcom pomocy w zakresie interwencji kryzysowej (art. 20 ust. 1 u.p.s.). Działania samorządu powiatowego z zakresu pomocy społecznej skierowanej do osób z zaburzeniami psychicznymi wskazują na małą aktywność tego podmiotu w przedmiotowym zakresie. Celowe wydaje się przekazanie kompetencji samorządom powiatowym w zakresie kreowania środowiskowej opieki psychiatrycznej w obszarze współpracy międzysektorowej. 4.4.3. Zadania samorządu województwa Do zadań samorządu województwa z zakresu pomocy społecznej należy: 1) opracowanie, aktualizowanie i realizacja strategii wojewódzkiej w zakresie polityki społecznej będącej integralną częścią strategii rozwoju województwa, obejmującej w szczególności programy: przeciwdziałania wykluczeniu społecznemu, wyrównywania szans osób niepełnosprawnych, pomocy społecznej, profilaktyki i rozwiązywania problemów alkoholowych, współpracy z organizacjami pozarządowymi – po konsultacji z powiatami; 2) organizowanie kształcenia, w tym prowadzenie publicznych szkół służb społecznych oraz szkolenia zawodowego kadr pomocy społecznej; 3) rozpoznawanie przyczyn ubóstwa oraz opracowywanie regionalnych programów pomocy społecznej wspierających samorządy lokalne w działaniach na rzecz ograniczania tego zjawiska; 4) diagnozowanie i monitorowanie wybranych problemów społecznych w regionie; 5) inspirowanie i promowanie nowych rozwiązań w zakresie pomocy społecznej; 6) koordynowanie działań na rzecz sektora ekonomii społecznej w regionie228; 7) organizowanie i prowadzenie regionalnych jednostek organizacyjnych pomocy społecznej; 8) sporządzanie sprawozdawczości oraz przekazywanie jej właściwemu wojewodzie, również w formie dokumentu elektronicznego, z zastosowaniem systemu teleinformatycznego; 9) sporządzanie oceny, o której mowa w art. 16a, na podstawie ocen sporządzonych przez gminy i powiaty z obszaru województwa, uwzględniającej kwestie i problemy społeczne wynikające z przyjętej strategii wraz z projektami, o których mowa w pkt 3, i przekazanie ich właściwemu wojewodzie do dnia 31 lipca każdego roku; 10) utworzenie i utrzymanie regionalnego ośrodka polityki społecznej, w tym zapewnienie środków na wynagrodzenia pracowników (art. 21 u.p.s.). 228 Działania, o których mowa w tym punkcie, obejmują w szczególności: 1) rozwój infrastruktury usług aktywizacji, integracji oraz reintegracji społecznej i zawodowej na rzecz osób i rodzin zagrożonych wykluczeniem społecznym; 2) inspirowanie i promowanie nowych metod działań w zakresie aktywizacji, integracji oraz reintegracji społecznej i zawodowej osób i rodzin zagrożonych wykluczeniem społecznym; 3) wspieranie rozwoju partnerskiej współpracy pomiędzy samorządami lokalnymi a podmiotami świadczącymi usługi aktywizacji, integracji oraz reintegracji społecznej i zawodowej na rzecz osób i rodzin zagrożonych wykluczeniem społecznym; 4) monitorowanie rozwoju lokalnej przedsiębiorczości społecznej służącej zwiększeniu aktywności społecznej i zawodowej osób i rodzin zagrożonych wykluczeniem społecznym; 5) zwiększanie kompetencji służb zajmujących się aktywizacją, integracją oraz reintegracją społeczną i zawodową osób i rodzin zagrożonych wykluczeniem społecznym. 101 Kompetencje samorządu województwa w zakresie pomocy społecznej skierowanej do osób z zaburzeniami psychicznymi koncentrują się na dwóch aspektach. Po pierwsze, na koordynowaniu zadań związanych z nadzorowaniem pomocy społecznej w województwie. Po drugie, na realizowaniu zadań z zakresu polityki rozwoju, mających na celu przygotowywanie dokumentów strategicznych, w tym także dotyczących ochrony zdrowia psychicznego. Jednakże należy stwierdzić, że zadania te nie są wystarczające i nie wspierają w wystarczający sposób osób ubiegających się o wsparcie i pomoc. 4.5. Świadczenia pomocy społecznej Analizując od strony historycznej proces rozwoju pomocy społecznej, należy także stwierdzić, że ewolucji podlegały również zagadnienia dotyczące świadczeń. W obowiązującej polityce społecznej wyodrębnić możemy oprócz świadczeń materialnych także świadczenia niematerialne, których celem jest wsparcie osoby potrzebującej w wzbudzeniu w niej aktywności zawodowej. Zgodnie z przepisami ustawy o pomocy społecznej, wyodrębnić możemy świadczenia o charakterze pieniężnym i niepieniężnym. Oczywiście nie wszystkie są wprost skierowane do osób z zaburzeniami psychicznymi. 4.5.1. Świadczenia pieniężne Świadczeniami pieniężnymi z pomocy społecznej są: a) zasiłek stały, b) zasiłek okresowy, c) zasiłek celowy i specjalny zasiłek celowy, d) zasiłek i pożyczka na ekonomiczne usamodzielnienie, f) pomoc na usamodzielnienie oraz na kontynuowanie nauki, g) świadczenie pieniężne na utrzymanie i pokrycie wydatków związanych z nauką języka polskiego dla cudzoziemców, którzy uzyskali w Rzeczypospolitej Polskiej status uchodźcy, ochronę uzupełniającą lub zezwolenie na pobyt czasowy, h) wynagrodzenie należne opiekunowi z tytułu sprawowania opieki przyznane przez sąd. 4.5.2. Świadczenia niepieniężne Świadczeniami niepieniężnymi z pomocy społecznej są: a) praca socjalna, b) bilet kredytowany, c) składki na ubezpieczenie zdrowotne, d) składki na ubezpieczenia społeczne, e) pomoc rzeczowa, w tym na ekonomiczne usamodzielnienie, f) sprawienie pogrzebu, g) poradnictwo specjalistyczne, h) interwencja kryzysowa, i) schronienie, j) posiłek, k) niezbędne ubranie, l) usługi opiekuńcze w miejscu zamieszkania, w ośrodkach wsparcia oraz w rodzinnych domach pomocy, m) specjalistyczne usługi opiekuńcze w miejscu zamieszkania oraz w ośrodkach wsparcia, n) mieszkanie chronione, o) pobyt i usługi w domu pomocy społecznej, p) pomoc w uzyskaniu odpowiednich warunków mieszkaniowych, w tym w mieszkaniu chronionym, pomoc w uzyskaniu zatrudnienia, pomoc na zagospodarowanie – w formie rzeczowej dla osób usamodzielnianych (art. 36 u.p.s.). 102 4.5.2.1. Interwencja kryzysowa Interwencja kryzysowa stanowi zespół interdyscyplinarnych działań podejmowanych na rzecz osób i rodzin będących w stanie kryzysu. Celem interwencji kryzysowej jest przywrócenie równowagi psychicznej i umiejętności samodzielnego radzenia sobie, a dzięki temu zapobieganie przejściu reakcji kryzysowej w stan chronicznej niewydolności psychospołecznej. Interwencją kryzysową obejmuje się osoby i rodziny bez względu na posiadany dochód. W ramach interwencji kryzysowej udziela się natychmiastowej specjalistycznej pomocy psychologicznej, a w zależności od potrzeb – poradnictwa socjalnego lub prawnego, w sytuacjach uzasadnionych – schronienia do 3 miesięcy (art. 36 u.p.s.). Interwencja kryzysowa sensu largo to złożona działalność przebiegająca w płaszczyźnie psychologicznej (udzielenie wsparcia emocjonalnego), medycznej (umieszczenie w szpitalu, podawanie leków) i środowiskowej (organizowanie grup wsparcia, praca socjalna). Interwencja kryzysowa sensu stricto jest utożsamiana z krótkoterminową psychoterapią skoncentrowaną na przeżyciach psychicznych osoby w kryzysie wywołanym jakimś wydarzeniem. Celem omawianej formy pomocy jest: złagodzenie objawów reakcji kryzysowej, przywrócenie równowagi psychicznej, zapobieganie przejściu ostrego kryzysu w stan chroniczny, przywrócenie umiejętności samodzielnego radzenia sobie. Wsparcia osobom znajdującym się w kryzysie udzielają specjaliści różnych dyscyplin, m.in.: pracownicy socjalni, lekarze, pielęgniarki środowiskowe, policjanci. Nie każda jednak forma pomocy udzielanej osobie będącej w sytuacji kryzysowej przyjmuje postać działań interwencyjnych. Interwencja kryzysowa ma miejsce wtedy, gdy terapeuta posługuje się teorią kryzysu i zgodnymi z nią zasadami pracy.229 4.5.2.2. Ośrodki wsparcia Osobom, które ze względu na wiek, chorobę lub niepełnosprawność wymagają częściowej opieki i pomocy w zaspokajaniu niezbędnych potrzeb życiowych, mogą być przyznane usługi opiekuńcze, specjalistyczne usługi opiekuńcze lub posiłek, świadczone w ośrodku wsparcia. Ośrodek wsparcia jest jednostką organizacyjną pomocy społecznej dziennego pobytu. Ośrodkiem wsparcia może być ośrodek wsparcia dla osób z zaburzeniami psychicznymi, dzienny dom pomocy, dom dla matek z małoletnimi dziećmi i kobiet w ciąży, schronisko dla bezdomnych oraz klub samopomocy (art. 51 u.p.s.). Ośrodkami wsparcia dla osób z zaburzeniami psychicznymi są: środowiskowy dom samopomocy lub klub samopomocy dla osób z zaburzeniami psychicznymi, które w wyniku upośledzenia niektórych funkcji organizmu lub zdolności adaptacyjnych wymagają pomocy do życia w środowisku rodzinnym i społecznym, w szczególności w celu zwiększania zaradności i samodzielności życiowej, a także ich integracji społecznej. Środowiskowy 229 E. Leśniak, Interwencja kryzysowa [w:] Wybrane zagadnienia interwencji kryzysowej. Poradnik dla pracowników socjalnych, red. W. Badura-Madej, Śląsk, Katowice 1999, s. 56-70. 103 dom samopomocy świadczy usługi w ramach indywidualnych lub zespołowych treningów samoobsługi i treningów umiejętności społecznych, polegających na nauce, rozwijaniu lub podtrzymywaniu umiejętności w zakresie czynności dnia codziennego i funkcjonowania w życiu społecznym. Okres korzystania z miejsca całodobowego pobytu w środowiskowym domu samopomocy nie może być jednorazowo dłuższy niż 3 miesiące, z możliwością przedłużenia do 6 miesięcy w uzasadnionych przypadkach, przy czym maksymalny okres pobytu całodobowego osoby w roku kalendarzowym nie może być dłuższy niż 8 miesięcy. Zakres usług świadczonych w klubach samopomocy ustala właściwy organ jednostki samorządu terytorialnego prowadzącej klub samopomocy w uzgodnieniu z wojewodą (art. 51a u.p.s.). Ilekroć mówimy o uczestniku, rozumiemy przez to przyjęte do domu osoby z zaburzeniami psychicznymi, w tym: a) osoby przewlekle psychicznie chore, b) osoby upośledzone umysłowo w stopniu głębokim, znacznym i umiarkowanym, a także osoby z lekkim upośledzeniem umysłowym, gdy jednocześnie występują inne zaburzenia, zwłaszcza neurologiczne, c) osoby wykazujące inne przewlekłe zaburzenia czynności psychicznych, które zgodnie ze stanem wiedzy medycznej są zaliczane do zaburzeń psychicznych, z wyłączeniem osób czynnie uzależnionych od środków psychoaktywnych (§ 2 pkt 5 rozporządzenia w sprawie środowiskowych domów samopomocy).230 Zgodnie z § 3 wspomnianego wyżej rozporządzenia domy, w zależności od kategorii osób, dla których są przeznaczone, dzielą się na następujące typy: typ A – dla osób przewlekle psychicznie chorych; typ B – dla osób upośledzonych umysłowo; typ C – dla osób wykazujących inne przewlekłe zaburzenia czynności psychicznych. Wniosek o skierowanie do domu na pobyt dzienny lub całodobowy składa się do ośrodka pomocy społecznej właściwego ze względu na miejsce zamieszkania osoby ubiegającej się o skierowanie, dołączając zaświadczenie lekarskie, wydane przez lekarza psychiatrę lub lekarza neurologa, o występujących zaburzeniach psychicznych oraz zaświadczenie lekarza rodzinnego o stanie zdrowia i o braku przeciwwskazań do uczestnictwa w zajęciach domu wraz z informacją o sprawności w zakresie lokomocji osób niepełnosprawnych fizycznie, a także orzeczenie o niepełnosprawności lub orzeczenie o stopniu niepełnosprawności, o ile osoba takie posiada (§ 7). Decyzję o skierowaniu do ośrodka wsparcia dla osób z zaburzeniami psychicznymi i decyzję ustalającą odpłatność za korzystanie z usług w tych ośrodkach wydaje właściwy organ jednostki samorządu terytorialnego prowadzącej lub zlecającej prowadzenie ośrodka wsparcia dla osób z zaburzeniami psychicznymi. Usługi wsparcia obejmują w szczególności: 1) trening funkcjonowania w codziennym życiu, w tym: trening dbałości o wygląd zewnętrzny, trening nauki higieny, trening kulinarny, trening umiejętności praktycznych, trening gospodarowania własnymi środkami finansowymi; 2) trening umiejętności interpersonalnych i rozwiązywania problemów, 230 Rozporządzenie Ministra Pracy i Polityki Społecznej z 9 grudnia 2010 r. w sprawie środowiskowych domów samopomocy, Dz. U. nr 238, poz. 1586. 104 w tym: kształtowanie pozytywnych relacji uczestnika z osobami bliskimi, sąsiadami, z innymi osobami w czasie zakupów, w środkach komunikacji publicznej, w urzędach, w instytucjach kultury; 3) trening umiejętności spędzania czasu wolnego, w tym: rozwijanie zainteresowań literaturą, audycjami radiowymi, telewizyjnymi, internetem, udział w spotkaniach towarzyskich i kulturalnych; 4) poradnictwo psychologiczne; 5) pomoc w załatwianiu spraw urzędowych; 6) pomoc w dostępie do niezbędnych świadczeń zdrowotnych, w tym uzgadnianie i pilnowanie terminów wizyt u lekarza, pomoc w zakupie leków, pomoc w dotarciu do jednostek ochrony zdrowia; 7) niezbędną opiekę; 8) terapię ruchową, w tym: zajęcia sportowe, turystykę i rekreację; 9) całodobowe wyżywienie dla uczestników skierowanych na pobyt całodobowy w formie posiłków lub produktów żywnościowych do przygotowania posiłków przez uczestnika; 10) inne formy postępowania przygotowujące do uczestnictwa w warsztatach terapii zajęciowej lub podjęcia zatrudnienia, w tym w warunkach pracy chronionej na przystosowanym stanowisku pracy (§ 14). Jednostka samorządu terytorialnego może, w uzgodnieniu z wojewodą, utworzyć ośrodek wsparcia dla osób z zaburzeniami psychicznymi lub uruchomić nowe miejsca w takim ośrodku, z uwzględnieniem możliwości ich sfinansowania ze środków budżetu państwa. Miesięczną kwotę dotacji z budżetu państwa na pokrycie bieżących kosztów prowadzenia ośrodków wsparcia dla osób z zaburzeniami psychicznymi ustala wojewoda jako iloczyn aktualnej liczby osób korzystających z usług w tych ośrodkach oraz średniej miesięcznej wojewódzkiej kwoty dotacji na jednego uczestnika, nie wyższą jednak niż średnia miesięczna kwota dotacji wyliczona dla województwa. Wojewoda corocznie ustala średnią miesięczną wojewódzką kwotę dotacji na jednego uczestnika odrębnie dla środowiskowych domów samopomocy, klubów samopomocy dla osób z zaburzeniami psychicznymi, nie wyższą jednak niż średnia miesięczna kwota dotacji wyliczona dla województwa (art. 51c u.p.s.). 4.5.2.3. Domy pomocy społecznej Osobie wymagającej całodobowej opieki z powodu wieku, choroby lub niepełnosprawności, niemogącej samodzielnie funkcjonować w codziennym życiu, której nie można zapewnić niezbędnej pomocy w formie usług opiekuńczych, przysługuje prawo do umieszczenia w domu pomocy społecznej. Domy dzielą się na różne typy, w tym dla osób przewlekle psychicznie chorych. W myśl przepisów rozporządzenia w sprawie domów pomocy społecznej231 do domu pomocy społecznej kieruje się na podstawie: 1) pisemnego wniosku osoby ubiegającej się o skierowanie do domu, zwanej dalej „osobą ubiegającą się”, złożonego do ośrodka pomocy społecznej właściwego ze względu na jej miejsce zamieszkania lub pobytu w dniu jej kierowania; za zgodą osoby ubiegającej się lub jej przedstawiciela ustawowego 231 Rozporządzenie Ministra Pracy i Polityki Społecznej z dnia 23 sierpnia 2012 r. w sprawie domów pomocy społecznej, Dz. U. nr 964. 105 wniosek może zgłosić inna osoba fizyczna lub prawna, a także powiatowe centrum pomocy rodzinie lub ośrodek pomocy społecznej; 2) rodzinnego wywiadu środowiskowego przeprowadzonego przez pracownika socjalnego ośrodka pomocy społecznej właściwego ze względu na miejsce zamieszkania lub pobytu osoby ubiegającej się w dniu jej kierowania, zawierającego w szczególności pisemne stwierdzenie braku możliwości zapewnienia usług opiekuńczych w miejscu zamieszkania przez rodzinę i gminę (§ 8 ust. 1). Do wniosku dołącza się: 1) decyzję o przyznaniu osobie ubiegającej się zasiłku stałego oraz jej pisemną zgodę na ponoszenie opłaty za pobyt w domu; 2) decyzję organu emerytalno-rentowego ustalającego wysokość emerytury lub renty oraz pisemną zgodę na ponoszenie opłaty i na jej potrącanie przez właściwy organ emerytalnorentowy ze świadczenia emerytalnego lub rentowego, zgodnie z odrębnymi przepisami; 3) oświadczenia o wysokości dochodu osoby ubiegającej się, małżonka, zstępnych przed wstępnymi zobowiązanych do ponoszenia opłaty, oświadczenie o wysokości dochodu osoby małoletniej, w przypadku gdy opłatę będzie ponosić przedstawiciel, ustawowy; 4) zaświadczenie, o którym mowa w art. 22 ustawy z dnia 24 stycznia 1991 r. o kombatantach oraz niektórych osobach będących ofiarami represji wojennych i okresu powojennego; 5) pisemną zgodę osoby ubiegającej się lub przedstawiciela ustawowego na potrącanie z zasiłku stałego opłaty za pobyt w domu – w przypadku wyrażenia takiej zgody; 6) pisemną zgodę ośrodka pomocy społecznej na potrącanie z zasiłku stałego osoby ubiegającej się opłaty za pobyt w domu – w przypadku skierowania do domu ponad gminnego (§ 8 ust. 2). W przypadku gdy do domu kieruje się osobę na podstawie orzeczenia sądu, wydanie decyzji o skierowaniu do domu nie wymaga przedłożenia dokumentów, o których mowa wyżej. Dokumenty te powinny zostać skompletowane w terminie nieprzekraczającym trzech miesięcy od dnia wydania decyzji o skierowaniu do domu. Dokumenty kompletuje właściwy ośrodek pomocy społecznej. Ośrodek ten wydaje decyzję o skierowaniu do domu, a w przypadku gdy osobę ubiegającą się kieruje się do domu o zasięgu ponadgminnym, dokumenty te ośrodek przekazuje do właściwego ze względu na siedzibę domu powiatowego centrum pomocy rodzinie (§ 8 ust. 3-4). W nagłych wypadkach, wynikających ze zdarzeń losowych, skierowanie i umieszczenie osoby w domu może nastąpić poza kolejnością oraz bez przedłożenia dokumentów, o których mowa wyżej. Dokumenty te powinny zostać skompletowane przez właściwy ośrodek pomocy społecznej, w terminie trzech miesięcy od dnia przyjęcia tej osoby do domu (§ 9). Osoba ubiegająca się jest kierowana do domu na czas nieokreślony, chyba że wystąpi ona lub jej przedstawiciel ustawowy z wnioskiem o skierowanie do domu na czas określony. Przed przyjęciem osoby do domu pracownik socjalny tego domu ustala jej aktualną sytuację w miejscu zamieszkania lub pobytu, która stanowi podstawę indywidualnego planu wsparcia po przyjęciu tej osoby do domu. Dyrektor domu zawiadamia pisemnie osobę ubiegającą się lub jej przedstawiciela ustawowego o terminie przyjęcia do domu. Osobę, która przybyła do domu, przyjmuje dyrektor lub osoba przez niego wyznaczona. 106 Dyrektor lub osoba przez niego wyznaczona przeprowadza rozmowę z osobą przyjmowaną oraz z jej przedstawicielem ustawowym, podczas której ustala jej aktualną sytuację, odnotowuje zmiany zaistniałe w jej sytuacji od momentu złożenia wniosku oraz ustala wstępne warunki pobytu, a także informuje o zakresie świadczonych usług. O przyjęciu do domu osoby skierowanej dyrektor domu zawiadamia niezwłocznie organ lub podmiot prowadzący dom (§ 10-13). Osoba, która wskutek choroby psychicznej lub upośledzenia umysłowego nie jest zdolna do zaspokajania podstawowych potrzeb życiowych i nie ma możliwości korzystania z opieki innych osób oraz potrzebuje stałej opieki i pielęgnacji, lecz nie wymaga leczenia szpitalnego, może być za jej zgodą lub zgodą jej przedstawiciela ustawowego przyjęta do domu pomocy społecznej (art. 38 u.o.z.p.). Jeżeli osoba, o której mowa wyżej, lub jej przedstawiciel ustawowy nie wyrażają zgody na przyjęcie jej do domu pomocy społecznej, a brak opieki zagraża życiu tej osoby, organ do spraw pomocy społecznej może wystąpić do sądu opiekuńczego miejsca zamieszkania tej osoby z wnioskiem o przyjęcie do domu pomocy społecznej bez jej zgody. Z wnioskiem takim może wystąpić również kierownik szpitala psychiatrycznego, jeżeli przebywająca w nim osoba jest niezdolna do samodzielnego zaspokajania podstawowych potrzeb życiowych, a potrzebuje stałej opieki i pielęgnacji, natomiast nie wymaga dalszego leczenia w tym szpitalu. Jeżeli osoba wymagająca skierowania do domu pomocy społecznej ze względu na swój stan psychiczny nie jest zdolna do wyrażenia na to zgody, o jej skierowaniu do domu pomocy społecznej orzeka sąd opiekuńczy (art. 39 u.o.z.p.). Skierowanie sądowe osoby cierpiącej na zaburzenia psychiczne do domu pomocy społecznej podlega kontroli przez sędziego wykazującego się szczególną znajomością problematyki ochrony zdrowia psychicznego wyznaczonego przez prezesa sądu okręgowego, w którego okręgu znajduje się placówka. Kontrola jest prowadzona przez: 1) badanie prawidłowości prowadzenia dokumentacji stanowiącej podstawę przyjęcia do placówki i przebywania w niej osób z zaburzeniami psychicznymi; 2) badanie prawidłowości prowadzenia dokumentacji medycznej dotyczącej zastosowania przymusu bezpośredniego oraz stosowania świadczeń zdrowotnych stwarzających podwyższone ryzyko dla osób z zaburzeniami psychicznymi; 3) badanie współdziałania placówki z rodzinami i opiekunami osób z zaburzeniami psychicznymi; 4) badanie prawidłowości i terminowości załatwiania skarg i wniosków osób z zaburzeniami psychicznymi przebywających w placówce; 5) kontakt bezpośredni z przebywającymi w placówce osobami z zaburzeniami psychicznymi; 6) wydawanie zaleceń pokontrolnych oraz sprawdzanie prawidłowości i terminowości ich realizacji; 7) podejmowanie innych czynności zmierzających do usunięcia uchybień i zapobiegania ich powstawaniu. Sędzia wykonuje dwojakiego rodzaju kontrole domów pomocy społecznej: 1) stałe (przeprowadzane co najmniej raz na dwa lata) – obejmujące wszystkie wymienione wyżej czynności, lub 2) doraźne – obejmujące wszystkie albo niektóre z wyżej wymienionych 107 czynności, przeprowadzane w szczególności w razie uzasadnionego podejrzenia występowania uchybień w funkcjonowaniu placówki. Sędzia sporządza sprawozdanie, które przechowuje się w sądzie okręgowym. W razie stwierdzenia istotnych uchybień w działalności kontrolowanej placówki prezes sądu okręgowego przesyła odpis sprawozdania w terminie 30 dni od dnia zakończenia kontroli Ministrowi Sprawiedliwości oraz ministrowi właściwemu do spraw zdrowia – w przypadku kontroli w szpitalu psychiatrycznym albo właściwemu wojewodzie – w przypadku kontroli w domu pomocy społecznej.232 W ramach pobytu w domu pomocy społecznej, osoba z zaburzeniami psychicznymi ma możliwość uczestniczenia w zajęciach rehabilitacji społecznej. Zajęcia mają na celu: 1) poprawę funkcjonowania społecznego osób przebywających w domach pomocy społecznej dla osób z zaburzeniami psychicznymi, w tym w szczególności: a) wyrabianie zaradności osobistej, b) pobudzanie aktywności społecznej, c) wyrabianie umiejętności samodzielnego wypełniania ról społecznych; 2) promowanie zdrowia psychicznego przez aktywizację fizyczną mieszkańców domów pomocy społeczne, obejmującą następujące rodzaje zajęć: a) zajęcia terapeutyczne, b) zajęcia z psychologiem, c) zajęcia ruchowe, d) zajęcia przygotowujące do podjęcia zatrudnienia.233 4.6. Organizacja pomocy społecznej 4.6.1. Ogólne zasady organizacji pomocy społecznej Zgodnie z art. 1 u.o.z.p., ochronę zdrowia psychicznego zapewniają organy administracji rządowej i samorządowej oraz instytucje do tego powołane. W działaniach z zakresu ochrony zdrowia psychicznego mogą uczestniczyć stowarzyszenia i inne organizacje społeczne, fundacje, samorządy zawodowe, kościoły i inne związki wyznaniowe oraz grupy samopomocy pacjentów i ich rodzin, a także inne osoby fizyczne i prawne. Ochrona zdrowia psychicznego obejmuje realizację zadań dotyczących w szczególności: 1) promocji zdrowia psychicznego i zapobiegania zaburzeniom psychicznym; 2) zapewnienia osobom z zaburzeniami psychicznymi wielostronnej i powszechnie dostępnej opieki zdrowotnej oraz innych form opieki i pomocy niezbędnych do życia w środowisku rodzinnym i społeczny; 3) kształtowania wobec osób z zaburzeniami psychicznymi właściwych postaw społecznych, a zwłaszcza zrozumienia, tolerancji, życzliwości, a także przeciwdziałania ich dyskryminacji (art. 2 ust. 1 u.o.z.p.). Jednostki organizacyjne i inne podmioty działające na podstawie ustawy o pomocy społecznej, zwane dalej „organami do spraw pomocy społecznej”, w porozumieniu 232 Zob. rozporządzenie Ministra Sprawiedliwości z 11 października 2012 r. w sprawie sprawowania kontroli przyjęcia i przebywania osób z zaburzeniami psychicznymi w szpitalach psychiatrycznych i domach pomocy społecznej oraz sposobu jej dokumentowania, Dz. U. nr 1147. 233 Zob. rozporządzenie Ministra Pracy i Polityki Społecznej z 14 stycznia 2014 r. w sprawie zajęć rehabilitacji społecznej w domach pomocy społecznej dla osób z zaburzeniami psychicznymi, Dz. U. poz. 250. 108 z podmiotami leczniczymi udzielającymi świadczenia zdrowotne w zakresie psychiatrycznej opieki zdrowotnej organizują na obszarze swojego działania oparcie społeczne dla osób, które z powodu choroby psychicznej lub upośledzenia umysłowego mają poważne trudności w życiu codziennym, zwłaszcza w kształtowaniu swoich stosunków z otoczeniem, w zakresie edukacji, zatrudnienia oraz w sprawach bytowych. Oparcie społeczne polega w szczególności na: 1) podtrzymywaniu i rozwijaniu umiejętności niezbędnych do samodzielnego, aktywnego życia; 2) organizowaniu w środowisku społecznym pomocy ze strony rodziny, innych osób, grup, organizacji społecznych i instytucji; 3) udzielaniu pomocy finansowej, rzeczowej oraz innych świadczeń na zasadach określonych w ustawie o pomocy społecznej (art. 8 u.o.z.p.). Usługi opiekuńcze powinny być dostosowane do szczególnych potrzeb osób z zaburzeniami psychicznymi. Pomoc mieszkaniowa, jako forma usługi opiekuńczej, może polegać między innymi na udostępnianiu miejsca w środowiskowym domu samopomocy. Środowiskowe domy samopomocy stosownie do potrzeb są organizowane, prowadzone i finansowane przez organy do spraw pomocy społecznej na zasadach określonych w przepisach ustawy o pomocy społecznej. Środowiskowe domy samopomocy mogą być także tworzone przez podmioty wymienione w art. 1 ust. 2 u.o.z.p. Jednostka organizacyjna pomocy społecznej dla osób z zaburzeniami psychicznymi udziela osobie w niej przebywającej, adekwatnie do potrzeb i stanu zdrowia tej osoby, pomocy w korzystaniu przez nią ze świadczeń zdrowotnych przysługujących na podstawie przepisów o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych. Zadania, o których mowa wyżej, są realizowane jako zadania zlecone gminom przez administrację rządową w ramach pomocy społecznej (art. 9 u.o.z.p.). Rodzinny dom pomocy świadczy usługi bytowe i opiekuńcze w budynku mieszkalnym jednorodzinnym, którego właścicielem lub najemcą jest: 1) osoba fizyczna prowadząca rodzinny dom pomocy, w którym ta osoba zamieszkuje; 2) organizacja pożytku publicznego – w przypadku rodzinnego domu pomocy prowadzonego przez organizację pożytku publicznego. W przypadku najmu budynku mieszkalnego jednorodzinnego okres umowy najmu powinien gwarantować właściwe funkcjonowanie rodzinnego domu pomocy. W jednym budynku mieszkalnym jednorodzinnym może być prowadzony nie więcej niż jeden rodzinny dom pomocy albo rodzinny dom pomocy dla osób wymagających wsparcia z powodu wieku („dom dla osób starszych”), albo rodzinny dom pomocy dla osób wymagających wsparcia z powodu niepełnosprawności. Świadczenie usług bytowych i opiekuńczych w rodzinnym domu pomocy powinno uwzględniać stan zdrowia, sprawność fizyczną i intelektualną oraz indywidualne potrzeby i możliwości osoby przebywającej w rodzinnym domu pomocy, a także prawa człowieka, w tym w szczególności prawo do poszanowania i ochrony godności, wolności, intymności i poczucia bezpieczeństwa, oraz ochronę dóbr osobistych. Osobę wymagającą wsparcia w formie usług świadczonych przez rodzinny dom pomocy kieruje się do tego domu na pobyt okresowy albo pobyt stały. Decyzję w sprawie skierowania do rodzinnego domu pomocy wydaje kierownik 109 ośrodka pomocy społecznej na podstawie: 1) rodzinnego wywiadu środowiskowego przeprowadzonego przez pracownika socjalnego ośrodka; 2) zaświadczenia lekarskiego stwierdzającego brak przeciwwskazań zdrowotnych do umieszczenia w rodzinnym domu pomocy, uzupełnionego wskazaniem pielęgniarskim co do zakresu wymaganych usług opiekuńczych; 3) dowodu otrzymywania emerytury, renty lub zasiłku stałego. Decyzja w sprawie skierowania do rodzinnego domu pomocy na pobyt okresowy jest wydawana na okres przystosowawczy trwający nie krócej niż 3 miesiące. Po zakończeniu okresu przystosowawczego, o którym mowa w ust. 3, wydaje się decyzję w sprawie skierowania do rodzinnego domu pomocy na pobyt stały.234 Usługi świadczone w ramach rodzinnego domu pomocy są interesującą formą usługi opiekuńczej. Wydaje się, iż w następnych latach forma ta będzie zyskiwała coraz większą grupę zwolenników i samorządy gminne częściej niż do tej pory będą gotowe do rozwijania jej dla swoich mieszkańców. Zaletą domu jest właśnie jego rodzinny, kameralny charakter, który stwarza większą możliwość indywidualnego podejścia do każdej z osób w nim mieszkających w większym stopniu niż stwarza to dom pomocy społecznej. Pobyt w rodzinnym domu pomocy jest odpłatny w wysokości odpowiadającej poniesionym miesięcznym wydatkom, ustalonym w umowie dotyczącej prowadzenia rodzinnego domu pomocy zawartej między kierownikiem ośrodka a osobą prowadzącą rodzinny dom pomocy. Przy ustalaniu odpłatności od osoby przebywającej w rodzinnym domu pomocy stosuje się odpowiednio przepisy ustawy o pomocy społecznej, dotyczące zasad odpłatności za pobyt w domu pomocy społecznej. Do 2012 r. dynamika rozwoju rodzinnych domów pomocy była bardzo niska, co było spowodowane niechęcią gmin do zawierania umów z osobami prywatnymi, ale w następstwie zmiany przepisów w 2012 r. usługę tę mogą świadczyć również podmioty niepubliczne, stwarza większą nadzieję na zainteresowanie zakupem takiej usługi dla osób wymagających tej formy pomocy.235 Zgodnie z art. 7 u.o.z.p., dla dzieci i młodzieży upośledzonych umysłowo bez względu na stopień upośledzenia organizuje się naukę i zajęcia rewalidacyjno-wychowawcze, w szczególności w przedszkolach, szkołach, placówkach opiekuńczo-wychowawczych, ośrodkach rehabilitacyjno-wychowawczych, w domach pomocy społecznej i podmiotach leczniczych, a także w domu rodzinnym. Dla takich osób organizuje się również rehabilitację leczniczą, zawodową i społeczną. Rehabilitacja i zajęcia rewalidacyjnowychowawcze są bezpłatne. Opieka niezbędna do prowadzenia rehabilitacji i zajęć rewalidacyjno-wychowawczych wchodzi w zakres tych czynności. Minister właściwy do spraw oświaty i wychowania w porozumieniu z ministrem właściwym do spraw zabezpieczenia społecznego i ministrem właściwym do spraw zdrowia określi, w drodze rozporządzenia, warunki i sposób organizowania zajęć rewalidacyjno-wychowawczych dla dzieci i młodzieży z upośledzeniem umysłowym w stopniu głębokim, uwzględniając 234 Zob. rozporządzenie Ministra Pracy i Polityki Społecznej z 31 maja 2012 r. w sprawie rodzinnych domów pomocy, Dz. U. poz. 719. 235 Z. Grabusińska, Domy pomocy społecznej w Polsce, Centrum Rozwoju Zasobów Ludzkich, Warszawa 2013, s. 19-21. 110 potrzebę zapewnienia jakości i dostępności tych zajęć. Minister właściwy do spraw zabezpieczenia społecznego w porozumieniu z ministrem właściwym do spraw zdrowia określi, w drodze rozporządzenia, cele, rodzaje, zakres programowy, wymiar czasu, sposób prowadzenia i dokumentowania zajęć rehabilitacji społecznej organizowanych w domach pomocy społecznej dla osób z zaburzeniami psychicznymi oraz sposób nagradzania uczestników tych zajęć, uwzględniając charakter potrzeb osób przebywających w tych jednostkach oraz konieczność promocji zdrowia psychicznego i zapobiegania zaburzeniom psychicznym. Zaburzenia psychiczne mogą stać się kryterium do przyznania stopnia niepełnosprawności zwłaszcza u osób w wieku do 16 roku życia. Do stanów chorobowych, które uzasadniają konieczność stałej opieki lub pomocy dziecku, należą: upośledzenie umysłowe, począwszy od upośledzenia w stopniu umiarkowanym, psychozy i zespoły psychotyczne, całościowe zaburzenia rozwojowe powodujące znaczne zaburzenia interakcji społecznych lub komunikacji werbalnej oraz nasilone stereotypie zachowań, zainteresowań i aktywności.236 Podobnie w przypadku osób dorosłych przy kwalifikowaniu do znacznego, umiarkowanego i lekkiego stopnia niepełnosprawności bierze się pod uwagę zakres naruszenia sprawności organizmu spowodowany przez: 1) upośledzenie umysłowe począwszy od upośledzenia w stopniu umiarkowanym; 2) choroby psychiczne, w tym: a) zaburzenia psychotyczne, b) zaburzenia nastroju począwszy od zaburzeń o umiarkowanym stopniu nasilenia, c) utrwalone zaburzenia lękowe o znacznym stopniu nasilenia, d) zespoły otępienne.237 Nowelizacja ustawy o pomocy społecznej238 wprowadziła nową instytucję: klub samopomocy dla osób z zaburzeniami psychicznymi. Ich prowadzenie powierzono gminom. Mają one uzupełniać ofertę środowiskowych domów samopomocy (przeznaczonych głównie dla przewlekle chorych psychicznie oraz niepełnosprawnych intelektualnie) i stanowić rozwiązanie, np. dla osób aktywnych zawodowo. Dotychczas takie kluby mogły prowadzić jedynie powiaty, przez co wiele osób nie mogło korzystać z ich usług względu na odległość. Korzystanie z klubów samopomocy dla osób z zaburzeniami psychicznymi jest nieodpłatne. Odpłatność za usługi całodobowe w ośrodkach wsparcia dla osób z zaburzeniami psychicznymi ustala się w wysokości 70% dochodu osoby korzystającej z usług, proporcjonalnie do okresu jej pobytu. Nie może być to jednak więcej niż średnia miesięczna kwota dotacji, jaką wojewoda przeznacza na jednego uczestnika w danym ośrodku wsparcia. 4.6.2. Organizacja pomocy społecznej na poszczególnych szczeblach samorządu terytorialnego 236 Rozporządzenie Ministra Pracy i Polityki Społecznej z 1 lutego 2002 r. w sprawie kryteriów oceny niepełnosprawności u osób w wieku do 16 roku życia, Dz. U. nr 17, poz. 162. 237 § 32 pkt 1 rozporządzenia Ministra Gospodarki, Pracy i Polityki Społecznej z 15 lipca 2003 r. w sprawie orzekania o niepełnosprawności i stopniu niepełnosprawności, Dz. U. poz. 1110. 238 Ustawa z 5 sierpnia 2015 r. o zmianie ustawy o pomocy społecznej, Dz. U. poz. 1310. 111 Zgodnie z art. 110 u.p.s. zadania pomocy społecznej w gminach wykonują jednostki organizacyjne – ośrodki pomocy społecznej. Gmina, realizując zadania zlecone z zakresu administracji rządowej, kieruje się ustaleniami przekazanymi przez wojewodę. Ośrodek pomocy społecznej, wykonując zadania własne gminy w zakresie pomocy społecznej, kieruje się ustaleniami wójta (burmistrza, prezydenta miasta). Ośrodek pomocy społecznej koordynuje realizację strategii. Ośrodek pomocy społecznej może kierować wnioski o ustalenie niezdolności do pracy, niepełnosprawności i stopnia niepełnosprawności do organów określonych odrębnymi przepisami. Wójt (burmistrz, prezydent miasta) udziela kierownikowi ośrodka pomocy społecznej upoważnienia do wydawania decyzji administracyjnych w indywidualnych sprawach z zakresu pomocy społecznej należących do właściwości gminy. Takie upoważnienie może być również udzielone innej osobie na wniosek kierownika ośrodka pomocy społecznej. Kierownik ośrodka pomocy społecznej składa radzie gminy coroczne sprawozdanie z działalności ośrodka oraz przedstawia potrzeby w zakresie pomocy społecznej. Rada gminy, biorąc pod uwagę potrzeby w zakresie pomocy społecznej, opracowuje i kieruje do wdrożenia lokalne programy pomocy społecznej. Ośrodek pomocy społecznej zatrudnia pracowników socjalnych proporcjonalnie do liczby ludności gminy w stosunku jeden pracownik socjalny zatrudniony w pełnym wymiarze czasu pracy na 2000 mieszkańców lub proporcjonalnie do liczby rodzin i osób samotnie gospodarujących, objętych pracą socjalną w stosunku jeden pracownik socjalny zatrudniony w pełnym wymiarze czasu pracy na nie więcej niż 50 rodzin i osób samotnie gospodarujących. Ośrodek pomocy społecznej zatrudnia w pełnym wymiarze czasu pracy nie mniej niż 3 pracowników socjalnych. Zadania pomocy społecznej w powiatach wykonują jednostki organizacyjne – powiatowe centra pomocy rodzinie. Zadania powiatowych centrów pomocy rodzinie w miastach na prawach powiatu realizują miejskie ośrodki pomocy społecznej, które mogą być nazwane „miejskimi ośrodkami pomocy rodzinie”. Kierownik powiatowego centrum pomocy rodzinie może wytaczać na rzecz obywateli powództwa o roszczenia alimentacyjne. W postępowaniu przed sądem stosuje się odpowiednio przepisy o udziale prokuratora w postępowaniu cywilnym. Powiatowe centrum pomocy rodzinie może kierować wnioski o ustalenie niezdolności do pracy, niepełnosprawności i stopnia niepełnosprawności do organów określonych odrębnymi przepisami. W indywidualnych sprawach z zakresu pomocy społecznej należących do właściwości powiatu decyzje administracyjne wydaje starosta lub z jego upoważnienia kierownik powiatowego centrum pomocy rodzinie i inni pracownicy centrum upoważnieni na wniosek kierownika. Zarząd powiatu zatrudnia kierowników jednostek organizacyjnych pomocy społecznej, zgodnie z wymogami określonymi w art. 122 ust. 1 u.p.s., po zasięgnięciu opinii kierownika powiatowego centrum pomocy rodzinie lub kierownika ośrodka pomocy społecznej w mieście na prawach powiatu. Starosta przy pomocy powiatowego centrum pomocy rodzinie sprawuje nadzór nad działalnością jednostek specjalistycznego poradnictwa, 112 w tym rodzinnego, oraz ośrodków wsparcia, domów pomocy społecznej i ośrodków interwencji kryzysowej. Kierownik powiatowego centrum pomocy rodzinie składa radzie powiatu coroczne sprawozdanie z działalności centrum oraz przedstawia wykaz potrzeb w zakresie pomocy społecznej (art. 112 u.p.s.). Zgodnie z art. 113 u.p.s., zadania pomocy społecznej w województwach samorządowych wykonują jednostki organizacyjne – regionalne ośrodki polityki społecznej. Regionalny ośrodek polityki społecznej koordynuje realizację strategii, o której mowa w art. 21 pkt 1. Marszałek województwa przy pomocy regionalnego ośrodka polityki społecznej sprawuje nadzór nad podległymi jednostkami organizacyjnymi pomocy społecznej, w szczególności w zakresie spraw finansowych i administracyjnych. Marszałek województwa może, udzielić upoważnienia dyrektorowi regionalnego ośrodka polityki społecznej lub na jego wniosek, innym pracownikom tego ośrodka do wydawania decyzji administracyjnych w indywidualnych sprawach z zakresu pomocy społecznej należących do właściwości samorządu województwa. 4.6.3. Specjalistyczne usługi opiekuńcze Przepisy § 2 rozporządzenia w sprawie specjalistycznych usług opiekuńczych239 przewidują cztery podstawowe rodzaje specjalistycznych usług dostosowanych do szczególnych potrzeb osób wymagających pomocy w formie takich usług, wynikających z rodzaju ich schorzenia lub niepełnosprawności, które mają być świadczone przez osoby ze specjalistycznym przygotowaniem zawodowym: 1) uczenie i rozwijanie umiejętności niezbędnych do samodzielnego życia; 2) pielęgnację (jako wspieranie procesu leczenia); 3) rehabilitację fizyczną i usprawnianie zaburzonych funkcji organizmu w zakresie nieobjętym przepisami ustawy z dnia 27 sierpnia 2004 r. o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych240; 4) pomoc mieszkaniową. Uczenie i rozwijanie umiejętności niezbędnych do samodzielnego życia obejmuje zwłaszcza: a) kształtowanie umiejętności zaspokajania podstawowych potrzeb życiowych i umiejętności społecznego funkcjonowania, motywowanie do aktywności, leczenia i rehabilitacji, prowadzenie treningów umiejętności samoobsługi i umiejętności społecznych oraz wspieranie, także w formie asystowania w codziennych czynnościach życiowych, w szczególności takich, jak: samoobsługa (zwłaszcza wykonywanie czynności gospodarczych i porządkowych), dbałość o higienę i wygład, utrzymywanie kontaktów z bliższym i dalszym otoczeniem, wspólne organizowanie i spędzanie czasu wolnego, korzystanie z usług różnych instytucji; b) interwencje i pomoc w życiu w rodzinie, w tym: pomoc w radzeniu sobie w sytuacjach kryzysowych (poradnictwo specjalistyczne, interwencje kryzysowe, wsparcie psychologiczne, rozmowy terapeutyczne), ułatwienie dostępu do edukacji i kultury, doradztwo, koordynację działań innych służb na rzecz rodziny osoby korzystającej z pomocy, kształtowanie pozytywnych relacji osoby 239 Rozporządzenie Ministra Polityki Społecznej z 22 września 2005 r. w sprawie specjalistycznych usług opiekuńczych, Dz. U. nr 189, poz. 1598. 240 Dz. U. nr 210, poz. 2135, z późn. zm 113 wspieranej z osobami bliskimi, współpracę z rodziną (kształtowanie odpowiednich postaw wobec osoby chorującej, niepełnosprawnej), c) pomoc w załatwianiu spraw urzędowych, d) wspieranie i pomoc w uzyskaniu zatrudnienia (w szczególności poprzez uczestnictwo w zajęciach warsztatów terapii zajęciowej, zakładach aktywności zawodowej, środowiskowych domach samopomocy, centrach i klubach integracji społecznej, klubach pracy), a także w rozwiązywaniu problemów psychicznych wynikających z pracy lub jej braku. Pielęgnacja – mająca na celu wspieranie procesu leczenia – obejmuje zwłaszcza: a) pomoc w dostępie do świadczeń zdrowotnych; b) uzgadnianie i pilnowanie terminów wizyt i badań lekarskich; c) pomoc w wykupywaniu lub zamawianiu leków; d) pilnowanie przyjmowania leków i obserwowanie ewentualnych skutków ubocznych ich stosowania; e) w szczególnie uzasadnionych przypadkach – zmianę opatrunków, pomoc w użyciu środków pomocniczych i materiałów medycznych, przedmiotów ortopedycznych, a także w utrzymywaniu higieny; f) pomoc w dotarciu do placówek służby zdrowia oraz placówek rehabilitacyjnych. Rehabilitacja fizyczna i usprawnianie zaburzonych funkcji organizmu w zakresie nieobjętym przepisami ustawy o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych obejmuje: a) działania zgodne z zaleceniami lekarskimi lub specjalisty z zakresu rehabilitacji ruchowej lub fizjoterapii; b) współpracę ze specjalistami w zakresie wspierania psychologiczno-pedagogicznego i edukacyjno-terapeutycznego zmierzającego do wielostronnej aktywizacji osoby korzystającej ze specjalistycznych usług. Pomoc mieszkaniowa obejmuje przede wszystkim: a) pomoc w uzyskaniu mieszkania, negocjowaniu i wnoszeniu opłat; b) pomoc w organizacji drobnych remontów, adaptacji, napraw, likwidacji barier architektonicznych; c) kształtowanie właściwych relacji osoby uzyskującej pomoc z sąsiadami i gospodarzem domu. 4.7. Prywatyzacja pomocy społecznej dla osób z zaburzeniami psychicznymi Zagadnienia dotyczące prywatyzacji zadań publicznych stanowią nieustanne pole do dyskusji. Problem określenia granicy prywatyzacji, katalogu podmiotów niepublicznych, a także zakresu przedmiotowego podlegającego procesom prywatyzacyjnym jest problemem nieustającym. Przez prywatyzację rozumiemy wszelkie przejawy odstępowania od wykonywania zadań publicznych przez podmioty administracji publicznej, które mogą polegać na: a) zmianie cech podmiotu wykonującego zadanie publiczne – w miejsce podmiotu prawa publicznego wchodzi podmiot prawa prywatnego (cywilnego lub handlowego), b) zmianie form wykonywania zadań z form prawa publicznego (administracyjnego) na formy prawa prywatnego.241 Prywatyzację możemy rozumieć także jako twórczy proces w zakresie sposobu wykonywania zadań publicznych przez podmioty niepubliczne, które zadania ta 241 S. Biernat, Prywatyzacja zadań publicznych. Problematyka prawna, Wydawnictwo Naukowe PWN, Warszawa – Kraków 1994, , s. 26-27. 114 przejmują dobrowolnie i prowadzą je w interesie wyższym, „ogólnym”, a nie w interesie jednostkowym.242 Działania prywatyzacyjne rodzą pytania o skuteczny nadzór państwa i samorządu terytorialnego nad wykonywaniem zadań przekazywanych podmiotom niepublicznym, a w szczególności nad zagwarantowaniem ciągłości wykonywania świadczeń. Współczesne przemiany zachodzące w administracji krajowej a także na poziomie Unii Europejskiej wskazują tendencje zmierzające do promowania idei państwa sieciowego. Celem koncepcji państwa sieciowego jest doprowadzenie do stworzenia przez państwo warunków do włączania podmiotów niepublicznych do realizacji zadań publicznych. Powstała w ten sposób sieć podmiotów ma współdziałać w dochodzeniu do optymalnych rozstrzygnięć w sprawach publicznych.243 Obecność administracji publicznej w strukturach sieciowych może być rozpatrywana w dwóch płaszczyznach: jednej, ukazującej rolę administracji publicznej w strukturach sieciowych, oraz drugiej, jako administracji poszukującej uwarunkowań determinujących wybór władz publicznych między organizacją zbudowaną pionowo a organizacją sieciową. 244 Organizację sieciową można zdefiniować jako taką, w której koordynację przez hierarchię zastępują stosunki poziome, formalne stosunki między jednostkami organizacyjnymi zamienione są na stosunki między partnerami, którymi są różne organizacje.245 Opisywanie sieci publicznych dokonywane jest przy pomocy ich cech, do których zalicza się: a) relacje występujące między przynajmniej dwoma niezależnymi podmiotami, z których jeden zawsze pozostaje podmiotem prawa publicznego, b) celem współpracy sieci jest realizacja interesu publicznego, c) siec jest przestrzenią organizacyjnego uczenia się; inaczej mówiąc, sieć stwarza warunki dla wyrównywania standardów realizacji zadań publicznych, d) samodzielność prawna uczestników sieci znajduje swój wyraz w sformalizowanej formie podjęcia decyzji odnośnie przystąpienia do sieci.246 Poprzez administrowanie sieciowe rozumiemy świadome podejmowanie przez administrację publiczną inicjatyw realizacji zadań publicznych, których istotnymi elementami organizacyjnymi są mierzalne zadania etapowe (i/lub składowe), przypisana każdemu partnerowi odpowiedzialność i ustrukturalizowany przepływ informacji. Ostatecznym celem takiej inicjatywy jest osiągnięcie maksimum możliwego dobra publicznego, większego niż suma tego, co każdy z poszczególnych partnerów mógłby uzyskać bez współpracy.247 242 L. Zacharko, Prywatyzacja zadań publicznych gminy. Studium administracyjnoprawne, Wydawnictwo Uniwersytetu Śląskiego, Katowice 2000, s. 32 243 A. Chrisidu-Budnik, Organizacja ucząca się. Region uczący się [w:] A. Chrisidu-Budnik, J. Korczak, A. Pakuła, J. Supernat, Nauka organizacji i zarządzania, Kolonia Limited, Wrocław 2005, s. 485-496. 244 A. Chrisidu-Budnik, Administracja publiczna w strukturze sieciowej [w:] Między tradycją a przyszłością w nauce prawa administracyjnego, red. J. Supernat, Wydawnictwo Uniwersytetu Wrocławskiego, Wrocław 2009, s. 70-73. 245 Tamże, s. 70. 246 A. Chrisidu-Budnik, J. Korczak, Związek jednostek samorządu terytorialnego jako struktura sieciowa, Samorząd Terytorialny 2012, nr 1-2, s. 92-93. 247 J. Supernat, Administrowanie przez sieć [w:] Administracja publiczna – obywatel, społeczeństwo, państwo, red. A. M. Sosnowski, Wyższa Szkoła Informatyki i Zarządzania „Copernicus” we Wrocławiu, Wrocław 2006, s. 129135. 115 Koncepcja państwa sieciowego,248 opierającego się na wieloszczeblowym partnerstwie podmiotów publicznych, niepublicznych, samorządowych, musi być rozpatrywana nie w kontekście zastąpienia powiązań prawnych powiązaniami o charakterze ekonomicznym, ale w kontekście stworzenia koncepcji wielopłaszczyznowego zarządzania zadaniami publicznymi pomiędzy wskazanymi podmiotami. Empirycznie stwierdzonym faktem jest, że wykonywanie zadań publicznych z zakresu administracji świadczącej z wykorzystaniem organizacji pozarządowych jest nie tylko efektywniejsze społecznie, ale także bardziej ekonomiczne niż tradycyjne korzystanie z tworzonych w tym celu agend publicznych. Dzięki temu dokonuje się dalsza decentralizacja wykonywania zadań publicznych, sprzyjająca prawidłowemu wykonywaniu zadań przez podmioty publiczne oraz rozwojowi działalności organizacji niepublicznych jako podstawowych komponentów społeczeństwa obywatelskiego.249 Problematyka prywatyzacji zadań z zakresu pomocy społecznej dla osób z zaburzeniami psychicznymi wpisuje się w koncepcję państwa sieciowego. Zgodnie z przepisami ustawy o pomocy społecznej, pomoc społeczną organizują organy administracji rządowej i samorządowej, współpracując w tym zakresie, na zasadzie partnerstwa, z organizacjami społecznymi i pozarządowymi, Kościołem katolickim, innymi kościołami, związkami wyznaniowymi oraz osobami fizycznymi i prawnymi. Bardzo często podmioty prywatne świadczą usługi równolegle z podmiotami publicznymi. Współpraca tych sektorów wynika również z przepisów ustawy o działalności pożytku publicznego i wolontariacie. Działalność pożytku publicznego, jako działalność społecznie użyteczna, jest prowadzona przez organizacje pozarządowe w sferze zadań publicznych określonych ustawą.250 W obszarze sfery zadań publicznych odnajdujemy zagadnienia, które mogą obejmować obszar pomocy społecznej dla osób z zaburzeniami psychicznymi, m.in. pomoc dla osób i rodzin w trudnej sytuacji życiowej, ochrona i promocja zdrowia, przeciwdziałanie uzależnieniom i patologiom społecznym. Wprowadzenie modelu administrowania sieciowego do systemu pomocy społecznej, opartego w dużej części na funkcjonowaniu podmiotów prywatnych, jest zadaniem ważnym, które może wpłynąć na lepsze wykonywanie zadań z tego zakresu. Obecny system pomocy społecznej nad osobami z zaburzeniami psychicznymi oparty jest w większości na administracji samorządowej. Przeprowadzone badania251 wykazują tendencję konieczności realizacji części zadań przez podmioty z sektora prywatnego. Jednym z przykładów może być prowadzenie placówek socjalnych przez podmioty niepubliczne. Niepubliczne domy pomocy społecznej, różnią się od publicznych m.in. tym, że nie stosuje się przepisów dotyczących wydawania decyzji o skierowaniu i umieszczeniu 248 Zob. szerzej H. Izdebski, J. Supernat, Fundamenty współczesnych państw, LexisNexis, Warszawa 2007, s. 69. 249 H. Izdebski, M. Kulesza, Administracja publiczna. Zagadnienia ogólne, LIBER, Warszawa 2004, s. 319. 250 Art. 3 ustawy z dnia 24 kwietnia 2003r. o działalności pożytku publicznego i wolontariacie, Dz. U. nr 96, poz. 874 z późn. zm 251 A. Kochański, M. Michalak, Raport dotyczący dostępności środowiskowych form opieki psychiatrycznej na terenie województwa lubelskiego, Instytut Spraw Administracji Publicznej, Lublin, 2015; J. Niczyporuk, E. Czech, M. Szewczak, Działania lokalnej administracji samorządowej w zakresie ochrony zdrowia psychicznego oraz współpracy międzysektorowej na terenie województwa lubelskiego, Instytut Spraw Administracji Publicznej, Lublin 2015. 116 w placówce oraz o zasadach odpłatności za pobyt, chyba że domy te są prowadzone na zlecenie jednostki samorządu terytorialnego. W przypadku braku miejsc w domach o zasięgu gminnym lub powiatowym można skierować osobę do domu niepublicznego (niedziałającego na zlecenie organu samorządu). Wtedy zastosowanie mają przepisy ustawy o pomocy społecznej o odpłatności (określonej na podstawie umowy zawartej przez gminę z podmiotem prowadzącym dom). Poza tymi regulacjami do domów prowadzonych przez niepubliczne podmioty stosuje się pozostałe regulacje dotyczące domów publicznych. 252 Domy pomocy społecznej dla osób przewlekle psychicznie chorych to oferta nie dla wszystkich osób zaburzonych psychicznie, ale jedynie dla osób spełniających kryteria przyznania tej formy pomocy, u których występują objawy psychotyczne stale lub okresowo (przewlekle), ale nie jednorazowo, czy sporadycznie – powodujące niemożność samodzielnego przezwyciężania trudnych sytuacji życiowych, bowiem osoby te na skutek choroby manifestującej się objawami psychotycznymi nie mają możliwości przezwyciężania wielu trudnych sytuacji życiowych. W leczeniu chorób psychicznych stosowanych jest wiele różnorodnych metod terapii i rehabilitacji, do których należą: rehabilitacja lecznicza – leczenie usprawniające, rehabilitacja ruchowa – usprawnianie układu kostno-mięśniowonerwowego, rehabilitacja psychologiczna, zajmująca się zaburzeniami reakcji psychicznych, oraz rehabilitacja społeczna, zajmująca się usprawnianiem nieprawidłowych relacji socjospołecznych, będących w centrum zainteresowania pomocy społecznej. Ważnym elementem rehabilitacji społecznej jest terapia zajęciowa (ergoterapia), wykorzystanie pracy i dostosowanych zajęć, głównie manualnych, jako czynnika usprawniającego osobę z zaburzeniami psychicznymi.253 4.8. Uwagi końcowe – ocena stanu prawnego Zgodnie z obowiązującymi przepisami obowiązek zapewnienia realizacji zadań pomocy społecznej spoczywa na jednostkach samorządu terytorialnego oraz na organach administracji rządowej. Samorząd gminny i powiatowy nie mogą odmówić pomocy osobie potrzebującej (spełniającej przesłanki ustawowe). Do tego samego zobowiązane są podmioty niepubliczne, którym jednostki samorządu terytorialnego zleciły realizację zadań.254 W szczególnej sytuacji należy rozważać zadania pomocy społecznej dla osób z zaburzeniami psychicznymi. W tradycyjnym od lat modelu wsparcia dla tych osób, stosunkowo największe możliwości posiadają placówki psychiatrycznej opieki zdrowotnej. Model finansowania zadań z zakresu ochrony zdrowia psychicznego w sposób oczywisty predestynuje te jednostki. Zmiany, które wprowadzone zostały przez Narodowy Program Ochrony Zdrowia Psychicznego na lata 2011-15, miały doprowadzić do poszerzenia katalogu 252 I. Sierpowska, Prawo pomocy społecznej, Warszawa 2011, s. 114. 253 Z. Grabusińska, Domy pomocy społecznej w Polsce, Warszawa 2013, s. 48. 254 J. Lang, Administracja spraw zdrowia, zatrudnienia i spraw socjalnych [w:] Prawo administracyjne, red. M. Wierzbowski, LexisNexis, Warszawa 2009, s. 462. 117 podmiotów odpowiedzialnych za zadania z zakresu ochrony zdrowia psychicznego także na jednostki samorządu terytorialnego oraz organizacje społeczne, stowarzyszenia, fundacje, samorządowy zawodowe, kościoły i związki wyznaniowe, grupy samopomocy pacjentów i ich rodzin. W rzeczywistości zmiany te pozostały wyłącznie w obszarze zapisów programowych. Rzeczywistość pozostała taka sama. Dlatego też niezmiernie ważnym elementem przy dokonywaniu analizy statusu prawnego osób z zaburzeniami psychicznymi jest ukazanie środowiskowego modelu opieki psychiatrycznej opartego na interwencji społecznej. Tylko to rozwiązanie może wpłynąć pozytywnie na zmianę wizerunku pomocy społecznej dla osób z zaburzeniami psychicznymi. Współczesne zmiany cywilizacyjne niosą ze sobą negatywną zmianę. Wzrasta ilość zaburzeń psychicznych, rozszerza się ich katalog. Podmioty publiczne skazane są na współpracę z sektorem niepublicznym w zakresie działań pomocowych dla osób cierpiących na te zaburzenia. Wydaje się, że konieczne jest podjęcie kompleksowych działań łączących zadania z zakresu pomocy społecznej z obowiązkami dotyczącymi wspierania osób z zaburzeniami psychicznymi. Istotnym elementem wpływającym na zadania z obszaru pomocy społecznej skierowane do osób z zaburzeniami psychicznymi są zagadnienia związane z prywatyzacją tych działań. Nie ulega wątpliwości, że jednostki samorządu terytorialnego nie są i nie będą w stanie udźwignąć finansowo nakładanych na nie obowiązków. Część z obowiązków przekazywane będzie do sektora niepublicznego. Kluczowym elementem jest stworzenie sieci współdziałania podmiotów publicznych i niepublicznych realizujących zadania z zakresu środowiskowej opieki psychiatrycznej. Podsumowując, należy stwierdzić, że obecny stan prawny pomocy społecznej skierowany do osób z zaburzeniami psychicznymi stanowi zespół rozproszonych działań, niestanowiących jednolitego instrumentu wsparcia. Konieczne jest zatem wypracowanie nowych zmian legislacyjnych, które stworzą prosty i przejrzysty instrument umożliwiający osobom cierpiącym an zaburzenia psychiczne sprawne korzystanie z pomocy społecznej. 118 Bibliografia Literatura Biernat S., Prywatyzacja zadań publicznych. Problematyka prawna, Wydawnictwo Naukowe PWN, Warszawa – Kraków 1994 Chrisidu-Budnik A., Organizacja ucząca się. Region uczący się [w:] A. ChrisiduBudnik, J. Korczak, A. Pakuła, J. Supernat, Nauka organizacji i zarządzania, Kolonia Limited, Wrocław 2005 Chrisidu-Budnik A., Administracja publiczna w strukturze sieciowej [w:] Między tradycją a przyszłością w nauce prawa administracyjnego, red. J. Supernat, Wydawnictwo Uniwersytetu Wrocławskiego, Wrocław 2009 Chrisidu-Budnik A., Korczak J., Związek jednostek samorządu terytorialnego jako struktura sieciowa, Samorząd Terytorialny 2012, nr 1-2 Gapski H., Bonifratrzy w Europie Środkowo-Wschodniej do końca XVIII wieku. Rozwój sieci konwentów szpitali, [w:] Bracia, czyńcie dobro. 400 lat Zakonu Bonifratrów w Polsce 1609-2009, red. M. Surdacki, Konwent Bonifratrów, Kraków 2009 Grabusińska Z., Domy pomocy społecznej w Polsce, Centrum Rozwoju Zasobów Ludzkich, Warszawa 2013 Izdebski H., Kulesza M., Administracja publiczna. Zagadnienia ogólne, LIBER, Warszawa 2004 Izdebski H., Supernat J., Fundamenty współczesnych państw, LexisNexis, Warszawa 2007 Kochański A., Michalak M., Raport dotyczący dostępności środowiskowych form opieki psychiatrycznej na terenie województwa lubelskiego, Instytut Spraw Administracji Publicznej, Lublin 2015 Lang J., Administracja spraw zdrowia, zatrudnienia i spraw socjalnych [w:] Prawo administracyjne, red. M. Wierzbowski, LexisNexis, Warszawa 2009 Leśniak E., Interwencja kryzysowa [w:] Wybrane zagadnienia interwencji kryzysowej. Poradnik dla pracowników socjalnych, red. W. Badura-Madej, Śląsk, Katowice 1999 Niczyporuk J., Czech E., Szewczak M., Działania lokalnej administracji samorządowej w zakresie ochrony zdrowia psychicznego oraz współpracy międzysektorowej na terenie województwa lubelskiego, Instytut Spraw Administracji Publicznej, Lublin 2015 Sierpowska I., Prawo pomocy społecznej, Wolters Kluwer, Warszawa 2011 119 Supernat J., Administrowanie przez sieć [w:] Administracja publiczna – obywatel, społeczeństwo, państwo, red. A. M. Sosnowski, Wyższa Szkoła Informatyki i Zarządzania „Copernicus” we Wrocławiu, Wrocław 2006 Zacharko Z., Prywatyzacja zadań publicznych gminy. Studium administracyjnoprawne, Wydawnictwo Uniwersytetu Śląskiego, Katowice 2000 Akty normatywne Ustawa z dnia 19 sierpnia 1994 r. o ochronie zdrowia psychicznego, Dz. U. nr 111, poz. 535 z późn. zm. Ustawa z dnia 12 marca 2004 r. o pomocy społecznej, Dz. U. nr 64, poz. 593 z późn. zm. Ustawa z dnia 5 sierpnia 2015 r. o zmianie ustawy o pomocy społecznej, Dz. U. poz. 1310 Rozporządzenie Ministra Pracy i Polityki Społecznej z dnia 1 lutego 2002 r. w sprawie kryteriów oceny niepełnosprawności u osób w wieku do 16 roku życia, Dz. U. nr 17, poz. 162 Rozporządzenie Ministra Gospodarki, Pracy i Polityki Społecznej z dnia 15 lipca 2003 r. w sprawie orzekania o niepełnosprawności i stopniu niepełnosprawności, Dz. U. poz. 1110 Rozporządzenie Ministra Polityki Społecznej z dnia 22 września 2005 r. w sprawie specjalistycznych usług opiekuńczych, Dz. U. nr 189, poz. 1598 Rozporządzenia ministra pracy i polityki społecznej z dnia 9 grudnia 2010 r. w sprawie środowiskowych domów samopomocy, Dz. U. nr 238, poz. 1586 Rozporządzenie Ministra Pracy i Polityki Społecznej z dnia 31 maja 2012 r. w sprawie rodzinnych domów pomocy, Dz. U. poz. 719 Rozporządzenie Ministra Pracy i Polityki Społecznej z dnia 23 sierpnia 2012 r. w sprawie domów pomocy społecznej, Dz. U. poz. 964 Rozporządzenie Ministra Sprawiedliwości z dnia 11 października 2012 r. w sprawie sprawowania kontroli przyjęcia i przebywania osób z zaburzeniami psychicznymi w szpitalach psychiatrycznych i domach pomocy społecznej oraz sposobu jej dokumentowania, Dz. U. poz. 1147 Rozporządzenie Ministra Pracy i Polityki Społecznej z dnia 14 stycznia 2014 r. w sprawie zajęć rehabilitacji społecznej w domach pomocy społecznej dla osób z zaburzeniami psychicznymi, Dz. U. poz. 250 120 Prof. UwB dr hab. Ewa Czech Rozdział V Zatrudnienie osób niepełnosprawnych z zaburzeniami psychicznymi 5.1. Uwagi wstępne Wśród osób z niepełnosprawnością osoby z zaburzeniami psychicznymi stanowią szczególną grupę społeczną, a z uwagi na specyfikę swoich dolegliwości stwarzają wyzwanie na rynku pracy zarówno dla ustawodawcy, który powinien zapewnić takie rozwiązania prawne i instytucjonalne, które ułatwią osobom z zaburzeniami psychicznymi odnalezienie się na rynku pracy, jak i dla samych pracodawców, którzy winni posiadać odpowiednie instrumenty prawne i faktyczne do tego, aby móc nawiązać efektywną współpracę z potencjalnym pracownikiem mającym zaburzenia psychiczne i aby ta współpraca była długotrwała i przyjazna. Z punktu widzenia niniejszego opracowania celowe jest przede wszystkim wskazanie istniejących, na chwilę obecną, regulacji prawnych, zapewniających funkcjonowanie osób niepełnosprawnych z zaburzeniami psychicznymi na rynku pracy, zarówno z perspektywy tych osób, tj. zwłaszcza ich praw jako potencjalnych pracowników, jak i z punktu widzenia pracodawców, tj. przysługujących im praw i ciążących na nich obowiązków. Ponadto, warte przedstawienia wydają się powinności, do jakich zobowiązane są określone podmioty na podstawie stosunku wolontariatu w zakresie pomocy w zatrudnieniu osób niepełnosprawnych, a także uwarunkowania prawne działalności pożytku publicznego przez korzystających. Jednakże, zanim powyższe rozważania zostaną przeprowadzone, kluczowe jest sprecyzowanie, co ustawodawca rozumie poprzez niepełnosprawność i niezdolność do pracy w odniesieniu do problematyki posiadania zaburzeń psychicznych oraz jakie są w tym zakresie poglądy wśród przedstawicieli nauki prawa. Istotne jest także znalezienie odpowiedzi na pytanie, czy osoby z zaburzeniami psychicznymi są automatycznie postrzegane w świetle prawa jako osoby niepełnosprawne, czy też są to dwa różne pojęcia prawne, a być może sytuację osób z zaburzeniami psychicznymi należy różnicować pod kątem zaawansowania ich dolegliwości. Odpowiedź na te pytania pozwoli wykazać, czy pozycja osób z zaburzeniami psychicznymi na rynku pracy jest równoważna z pozycją osób niepełnosprawnych, czy też istnieją narzędzia prawne i instytucjonalne, które wyodrębniają tę grupę społeczną wśród innych grup z dolegliwościami fizycznymi i psychicznymi, a także czy sytuacja osób z zaburzeniami psychicznymi na rynku pracy 121 jest w świetle prawa dobra, czy należy dokonać zmian w prawie, bądź też w stosowaniu dostępnych rozwiązań prawnych w praktyce. 5.2. Pojęcia niepełnosprawności i niezdolność do pracy w ujęciu judykatury i nauki 5.2.1. Pojęcie niepełnosprawności w ujęciu judykatury i nauki Sytuacja osób niepełnosprawnych, w świetle obowiązujących norm prawnych, wskazuje na istniejącą potrzebę ich wsparcia ze strony państwa poprzez świadczenia z tytułu opieki społecznej. Z drugiej zaś strony wskazuje ona na konieczność zagwarantowania prawa do pracy takich osób, z uwzględnieniem ich faktycznych możliwości fizycznych i zapewnieniem szacunku dla ich godności. Struktura monografii warunkuje jednak poddanie analizie jedynie kluczowych, w opinii autorów, zagadnień w ramach tej tematyki. Rozważając zagadnienie zatrudnienia osób niepełnosprawnych, należy w pierwszej kolejności zwrócić uwagę na kwestię pojęcia niepełnosprawności w zakresie możliwości świadczenia pracy i potrzebę zasygnalizowania problemów prawnych z tym związanych. Pojęcie niepełnosprawności, choć tworzone na potrzeby różnych dziedzin nauki, z oczywistych względów należy wywodzić przede wszystkim z nauk medycznych czy psychologicznych. Jest to jednak również termin, którym często posługuje się polski legislator w treści aktów prawnych. W literaturze przedmiotu zwraca się uwagę na wyszczególnienie dwóch modeli, w zakresie definiowania niepełnosprawności, w tym jej powstania. Pierwszy z nich – medyczny – wskazuje na bezpośrednią konsekwencję choroby bądź uszkodzenia. Drugi zaś – społeczny – kładzie nacisk na związek z istnieniem ograniczeń, które dotykają osoby dotknięte niepełnosprawnością, jak na przykład niedostosowany dostęp do budynków użyteczności publicznej, środków transportu publicznego, ale również nieodpowiednie regulacje na rynku pracy.255 Wskazuje się przy tym na ewolucję terminu w prawie międzynarodowym od modelu medycznego do modelu społecznego, z zaznaczeniem, że nie dokonało się to jeszcze na gruncie prawa polskiego.256 Na prawo międzynarodowe składa się wiele aktów regulujących kwestie związane z prawami osób niepełnosprawnych. Aktem kompleksowo traktującym przedmiotowe zagadnienia pozostaje Konwencja o prawach osób niepełnosprawnych.257 W jej preambule zawarto zapis, zgodnie z którym „niepełnosprawność jest pojęciem ewoluującym” i że „niepełnosprawność wynika z interakcji między osobami z dysfunkcjami a barierami 255 C. Barnes, G. Mercer, Niepełnosprawność, Sic!, Warszawa 2008, s. 7-27, cyt. za: K. Kurowski, Niepełnosprawność i osoba niepełnosprawna – od medycznego do społecznego modelu niepełnosprawności [w:] Najważniejsze wyzwania po ratyfikacji przez Polskę Konwencji ONZ o prawach osób niepełnosprawnych, Biuro Rzecznika Praw Obywatelskich, Warszawa 2012, s. 8. 256 A. Tyśkiewicz-Mazur, Definicje niepełnosprawności na potrzeby rehabilitacji zawodowej i zatrudnienia [w:] A. Giedrewicz-Niewińska, M. Szabłowska-Juckiewicz, Zatrudnianie osób niepełnosprawnych, Difin, Warszawa 2014, s. 39. 257 Konwencja o prawach osób niepełnosprawnych sporządzona w Nowym Jorku dnia 13 grudnia 2006 r., Dz. U. z 2012 r., poz. 1169 122 wynikającymi z postaw ludzkich i środowiskowymi, które utrudniają tym osobom pełny i skuteczny udział w życiu społeczeństwa, na zasadzie równości z innymi osobami”. Nie pozostawia wątpliwości, iż odnosi się do modelu społecznego niepełnosprawności.258 Brzmienie zacytowanego zapisu nie odwołuje się do kwestii związanych z dysfunkcjami organizmu, lecz do elementów niezależnych od osób niepełnosprawnych, a związanych z działaniem czynników społecznych, wykluczających udział osób niepełnosprawnych w codziennym życiu. W prawie europejskim funkcjonuje wiele aktów prawnych regulujących kwestie praw osób niepełnosprawnych, lecz nie zawierają one definicji niepełnosprawności, przyjmując zapewne, iż jest to pojęcie o powszechnie znanym znaczeniu.259 Definicja legalna niepełnosprawności występuje z kolei w ustawie o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych.260 Zgodnie z brzmieniem art. 2 pkt 10 tej ustawy oznacza ona oznacza trwałą lub okresową niezdolność do wypełniania ról społecznych z powodu stałego lub długotrwałego naruszenia sprawności organizmu, w szczególności powodującą niezdolność do pracy. Jednocześnie w art. 1 tej ustawy wskazuje się, które z osób uważa się za „osoby niepełnosprawne”. Są to osoby, których niepełnosprawność została potwierdzona orzeczeniem: o zakwalifikowaniu przez organy orzekające do jednego z trzech stopni niepełnosprawności określonych w art. 3 lub o całkowitej lub częściowej niezdolności do pracy na podstawie odrębnych przepisów, lub o niepełnosprawności, wydanym przed ukończeniem 16 roku życia. Ustawa przewiduje trzy stopnie niepełnosprawności: 1) znaczny (dotyczy osoby z naruszoną sprawnością organizmu, niezdolnej do pracy albo zdolnej do pracy jedynie w warunkach pracy chronionej i wymagającej, w celu pełnienia ról społecznych, stałej lub długotrwałej opieki i pomocy innych osób w związku z niezdolnością do samodzielnej egzystencji); 2) umiarkowany (dotyczy osoby z naruszoną sprawnością organizmu, niezdolnej do pracy albo zdolnej do pracy jedynie w warunkach pracy chronionej lub wymagającej czasowej albo częściowej pomocy innych osób w celu pełnienia ról społecznych; 3) lekki (dotyczy osób o naruszonej sprawności organizmu, powodującej w sposób istotny obniżenie zdolności do wykonywania pracy, w porównaniu do zdolności, jaką wykazuje osoba o podobnych kwalifikacjach zawodowych z pełną sprawnością psychiczną i fizyczną, lub mająca ograniczenia w pełnieniu ról społecznych, dające się kompensować przy pomocy wyposażenia w przedmioty ortopedyczne, środki pomocnicze lub środki techniczne). 258 K. Kurowski, Niepełnosprawność …, s. 10. 259 M. Jankowska, Prawa osób niepełnosprawnych w międzynarodowych aktach prawnych, Niepełnosprawność – Zagadnienia, Problemy, Rozwiązania 2011-2012, nr 1-2, s. 39-44, cyt. za: A. Tyśkiewicz-Mazur, Definicje…, s. 41. 260 Ustawa z 27 sierpnia 1997 r. o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych, tekst jedn. Dz. U. z 2011 r., nr 127, poz. 721 z późn. zm. 123 Zasadniczo zgodzić się należy, że powyższe definicje niepełnosprawności i stopni niepełnosprawności koncentrują się na dysfunkcjach danych osób z pominięciem problemów interakcji osób niepełnosprawnych z barierami znajdującymi się w środowisku.261Trzeba jednak przyjąć, iż definicja niepełnosprawności nie wyklucza możliwości wykonywania przez takie osoby ról społecznych. Wręcz przeciwnie, osoby takie mogą je pełnić, na co wskazuje brzmienie: „w celu pełnienia ról społecznych”. Czynności takie jednak wymagają, w zależności od stopnia niepełnosprawności, pomocy lub opieki innych osób. Wskazać także należy na zapisy ustawowe, które nawiązują – w tym w nazwie samej ustawy – do kwestii rehabilitacji społecznej. Już w przepisie art. 2 pkt 5 powołanej wyżej ustawy zwraca się uwagę na problem uczestnictwa w życiu społecznym, a więc – w rozumieniu ustawy – na możliwość pełnienia ról społecznych oraz pokonywania barier, w szczególności psychologicznych, architektonicznych, urbanistycznych, transportowych i w komunikowaniu się. Ustawodawca, dostrzegając problem trudności adaptacyjnych osób niepełnosprawnych, przewidział odpowiednie środki, które miałyby temu zaradzić. W tym przypadku chodzi właśnie o rehabilitację społeczną, która ma umożliwić osobom niepełnosprawnym uczestnictwo w życiu społecznym.262 W orzecznictwie niejednokrotnie zasadnie wskazuje się na potrzebę interpretacji definicji niepełnosprawności poprzez łączenie jej nie tylko z naruszeniem sprawności organizmu, ale również utrudnieniem, ograniczeniem bądź niemożliwością wypełniania ról społecznych, jako elementu uczestnictwa w życiu społecznym (art. 1 w związku z art. 2 pkt 5 ustawy o rehabilitacji zawodowej i społecznej).263 Niezależnie od powyższego definicje te zostały poddane krytyce z innego powodu. Mianowicie poza elementem naruszonej sprawności organizmu w taki sposób, że dane osoby nie są w stanie funkcjonować samodzielnie, ustawodawca nie wziął pod uwagę kwestii procesu rehabilitacji oraz likwidacji barier w otoczeniu. Przy założeniu samodzielności funkcjonowania danej osoby na skutek tych czynników, należy rozważyć możliwość zmiany stopnia na umiarkowany. Problemem jednak w tym, że państwo udziela większego wsparcia osobom ze znacznym stopniem niepełnosprawności, aniżeli osobom ze stopniem umiarkowanym.264 5.2.2. Pojęcie niezdolności do pracy w ujęciu judykatury i nauki 261 K. Kurowski, Niepełnosprawność…, s. 11. 262 Art. 9 ust. 2 ustawy z 27 sierpnia 1997 r. o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych stanowi, że rehabilitacja społeczna realizowana jest przede wszystkim przez: 1) wyrabianie zaradności osobistej i pobudzanie aktywności społecznej osoby niepełnosprawnej; 2) wyrabianie umiejętności samodzielnego wypełniania ról społecznych; 3) likwidację barier, w szczególności architektonicznych, urbanistycznych, transportowych, technicznych, w komunikowaniu się i dostępie do informacji; 4) kształtowanie w społeczeństwie właściwych postaw i zachowań sprzyjających integracji z osobami niepełnosprawnymi. 263 Wyrok SN z 20 sierpnia 2003 r., IIUK 386/02, OSNCP 2004/12/213, LEX 107174. 264 K. Kurowski, Niepełnosprawność…, s. 13. 124 Od pojęcia niepełnosprawności należy odróżnić termin „niezdolności do pracy”, który również może bezpośrednio dotyczyć osób niepełnosprawnych z zaburzeniami psychicznymi. Ten drugi termin uregulowany jest w ustawie o emeryturach i rentach z Funduszu Ubezpieczeń Społecznych.265 W rozumieniu art. 12 tego aktu prawnego niezdolną do pracy pozostaje osoba, która całkowicie lub częściowo utraciła zdolność do pracy zarobkowej z powodu naruszenia sprawności organizmu i nie rokuje odzyskania zdolności do pracy po przekwalifikowaniu. Całkowicie niezdolną do pracy jest ta osoba, która utraciła zdolność do wykonywania jakiejkolwiek pracy, zaś częściowo niezdolną jest ta, która w znacznym stopniu utraciła zdolność do pracy zgodnej z poziomem posiadanych kwalifikacji. Ustawa o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych zawiera bezpośrednie odwołania do powołanej wyżej ustawy o emeryturach i rentach z Funduszu Ubezpieczeń Społecznych. I tak w jej art. 5 orzeczenie lekarza orzecznika Zakładu Ubezpieczeń Społecznych o: a) całkowitej niezdolności do pracy, ustalone na podstawie art. 12 ust. 2 i niezdolności do samodzielnej egzystencji, ustalone na podstawie art. 13 ust. 5 ustawy z 17 grudnia 1998 r. o emeryturach i rentach z Funduszu Ubezpieczeń Społecznych, traktowane jest na równi z orzeczeniem o znacznym stopniu niepełnosprawności (pkt 1); b) niezdolności do samodzielnej egzystencji, ustalone na podstawie art. 13 ust. 5 ustawy wymienionej w pkt 1, jest traktowane na równi z orzeczeniem o znacznym stopniu niepełnosprawności (pk1 1a); c) całkowitej niezdolności do pracy, ustalone na podstawie art. 12 ust. 2 ustawy wymienionej w pkt 1, jest traktowane na równi z orzeczeniem o umiarkowanym stopniu niepełnosprawności (pkt 2); d) częściowej niezdolności do pracy, ustalone na podstawie art. 12 ust. 3, oraz celowości przekwalifikowania, o którym mowa w art. 119 ust. 2 i 3 ustawy wymienionej w pkt 1, jest traktowane na równi z orzeczeniem o lekkim stopniu niepełnosprawności (pkt 3). Bezpośrednie korelacje pomiędzy orzeczeniami o stopniach niepełnosprawności (wydanymi na podstawie ustawy o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych) a orzeczeniami o niezdolności do pracy (w rozumieniu ustawy o emeryturach i rentach z Funduszu Ubezpieczeń Społecznych) skłaniają do dokonania analizy pojęć zawartych w przepisach tych aktach normatywnych z punktu widzenia osoby niepełnosprawnej. Brzmienie zwłaszcza art. 5 ustawy o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych skłania do przyjęcia znacznego podobieństwa pomiędzy terminami „niepełnosprawność” oraz „niezdolność do pracy”. Co do zasady bowiem orzeczenie orzecznika ZUS o niezdolności do pracy traktowane jest na równi z orzeczeniem o stopniu niepełnosprawności. 265 Ustawa z 17 grudnia 1998 r. o emeryturach i rentach z Funduszu Ubezpieczeń Społecznych, tekst jedn. Dz. U. z 2015 r., poz. 748 z późn. zm. 125 W orzecznictwie zwraca się jednak uwagę na brak podstaw do utożsamiania pojęć niepełnosprawności oraz niezdolności do pracy, już chociażby z uwagi na istnienie odrębnych definicji legalnych. Przy czym ten zakres pojęciowy tego pierwszego terminu jest szerszy aniżeli definicja drugiego z powoływanych pojęć. Z tego powodu każda osoba z orzeczeniem o całkowitej lub częściowej niezdolności do pracy jest uznawana automatycznie za osobę niepełnosprawną, lecz nie każda osoba niepełnosprawna staje się równocześnie osobą niezdolną do pracy. Ponadto na odrębności tych pojęć wskazuje również to, że w przedmiocie przyznania odpowiednich świadczeń socjalnych orzekają inne organy (rozstrzyganie o niezdolności do pracy należy do lekarzy-orzeczników ZUS, natomiast orzekanie o stopniu niepełnosprawności – do powiatowych i wojewódzkich zespołów do spraw orzekania o stopniu niepełnosprawności). Należy jednocześnie uwzględnić, że pojęcia te pozostają przesłanką do przyznania innego rodzaju świadczeń (uprawnień).266 Z powyższymi zapatrywaniami należy się oczywiście w pełni zgodzić. Ponadto wydanie orzeczenia o całkowitej niezdolności do pracy nie skutkuje utratą zdolności do pracy w warunkach określonych przez ustawę o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych. Zgodnie bowiem z art. 13 ust. 4 ustawy o emeryturach i rentach z Funduszu Ubezpieczeń Społecznych zachowanie zdolności do pracy w warunkach określonych w przepisach o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych nie stanowi przeszkody do orzeczenia całkowitej niezdolności do pracy. Możliwe jest zaistnienie sytuacji, w której osoba uznana za osobę całkowicie niezdolną do pracy w rozumieniu jednej ustawy, będzie wykonywać pracę na zasadach określonych w innej ustawie, tj. o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych. W stanowiskach judykatury i nauki prawa wskazuje się na zasadność takiego rozwiązania o tyle, że pozwala ono odnieść się do zachowanych przez daną osobę sprawności, zdolności w określonych warunkach.267 5.2.3. Kwalifikacja osób z zaburzeniami psychicznymi jako osób niepełnosprawnych w świetle prawa Mając na względzie definicję niepełnosprawności, należy postawić pytanie, czy w ramach pojęcia osoby niepełnosprawnej można ujmować osoby z zaburzeniami psychicznymi. 266 Wyrok SN z 20 sierpnia 2003 r., IIUK 386/02, OSNCP 2004/12/213, LEX nr 107174; wyrok SA w Szczecinie z 4 czerwca 2014 r., III AUa 1148/13, LEX nr 1499017. 267 Por. wyrok SN z 9 grudnia 2000 r., IIUKN 134/00, OSNP 2002, nr 15, poz. 369, oraz T. Majewski, Rehabilitacja zawodowa osób niepełnosprawnych, Zakład Badań Centrum Badawczo-Rozwojowego Rehabilitacji Osób Niepełnosprawnych, Warszawa 1995, s. 47-49, cyt. za: A. Napiórkowska, Niezdolność do pracy w ubezpieczeniu społecznym a niepełnosprawność, (w:) Zatrudnianie osób niepełnosprawnych: regulacje prawne, red. A. GiedrewiczNiewiń 126 Należy zauważyć, że w normach ustawy o ochronie zdrowia psychicznego,268 nie zawarto definicji odnoszących się do niepełnosprawności, tak w ogólności, jak i w wąskim zakresie obejmującym osoby z zaburzeniami psychicznymi. W brzmieniu art. 3 ustawy o ochronie zdrowia psychicznego, ilekroć przepisy tejże ustawy stanowią o osobie z zaburzeniami psychicznymi, odnosi się to do osoby, która jest: 1) chora psychicznie (wykazuje zaburzenia psychotyczne), 2) upośledzona umysłowo, 3) wykazuje inne zakłócenia czynności psychicznych, które zgodnie ze stanem wiedzy medycznej zaliczane są do zaburzeń psychicznych, a osoba ta wymaga świadczeń zdrowotnych lub innych form pomocy i opieki niezbędnych do życia w środowisku rodzinnym lub społecznym. W odniesieniu do pierwszej z kategorii osób wskazanych przez ustawodawcę w przepisach należy podkreślić, że sama definicja choroby psychicznej w naukach medycznych jest trudna do sprecyzowania. Wynika to z występującego chaosu terminologicznego. Definicja encyklopedyczna choroby psychicznej ujmuje jako choroby psychiczne wszelkie zaburzenia psychiczne, które są przedmiotem zainteresowania psychiatrii ze względu na potrzebę ich leczenia; wyodrębnienie choroby psychicznej jest zwykle podyktowane względami praktycznymi, związanymi z wprowadzaniem zasad postępowania medycznego, społecznego lub prawnego (uprawnień lub ograniczeń, wyjątków, przywilejów), różnicowanymi w odniesieniu do osób spełniających ustalone kryteria choroby psychicznej (np. w Polsce osoby cierpiące na chorobę psychiczną mają większy dostęp do nieodpłatnych świadczeń zdrowotnych niż ogół osób z zaburzeniami psychicznymi, ale też tylko wobec osób z chorobą psychiczną jest możliwe postępowanie lecznicze bez ich zgody). Przyczyną stanów zaliczanych do choroby psychicznej mogą być: choroby, uszkodzenia lub dysfunkcje mózgu, wpływ substancji psychoaktywnych, czasem szczególne okoliczności wyzwalające stres, który przekracza zdolności przystosowawcze osoby, w wielu przypadkach ostateczne przyczyny choroby psychicznej pozostają niejasne. Kwalifikowanie pewnych zaburzeń jako choroba psychiczna wiąże się często ze stereotypami i uprzedzeniami, dlatego coraz częściej postuluje się rezygnację z użycia tego określenia i poprzestanie na mniej obciążającym, pozbawionym negatywnych konotacji określeniu: zaburzenia psychiczne”.269 Znacznie węższą definicję choroby psychicznej podaje polski Wielki słownik medyczny, mianowicie jest to „termin zbiorczy obejmujący wszelkie zaburzenia typu psychotycznego, tzn. takie, w których występują objawy psychotyczne (omamy, urojenia, ciężkie zaburzenia nastroju, emocji i in.). W węższym znaczeniu tego terminu choroba psychiczna jest synonimem psychozy. Jest to zaburzenie psychiczne w znacznym stopniu ograniczające 268 Ustawa z 19 sierpnia 1994 r. o ochronie zdrowia psychicznego, tekst jedn. Dz. U. z 2011 r., nr 231, poz. 1375 z późn. zm. 269 Wielka encyklopedia PWN, red. J. Wojnowski, Wydawnictwo Naukowe PWN, Warszawa 2001–2005, cyt. za S. Pużyński, Choroba psychiczna – problemy z definicją oraz miejscem w diagnostyce i regulacjach prawnych, Psychiatria Polska 2007, nr 3 s. 304. 127 wgląd, czyli poczucie choroby, zdolność radzenia sobie ze zwykłymi wymaganiami życia lub utrzymania właściwego kontaktu z rzeczywistością”.270 Upośledzenie umysłowe jest to natomiast obniżenie sprawności umysłowej powstałe w okresie rozwojowym. Charakteryzuje się znacznie niższą sprawnością intelektualną, problemami z przystosowaniem się do wymogów społeczeństwa i środowiska oraz ograniczeniami w co najmniej dwóch z wymienionych obszarów: komunikacji, samoobsługi, życia domowego, użytkowanie dóbr społecznych, samodzielności, bezpieczeństwa, umiejętności szkolnych, czasu wolnego, pracy. Do czynników ryzyka zalicza się czynniki genetyczne oraz pojawiające się u matki w trakcie ciąży infekcje, zaburzenia hormonalne, choroby przewlekłe, konflikt serologiczny i niesprzyjające okoliczności biologiczne i społeczne, czyli warunki, w jakich przebywa matka. Oprócz wymienionych czynników wrodzonych i dziedzicznych upośledzenie umysłowe spowodowane może być także komplikacjami okołoporodowymi, np. urazami lub zatruciami, chorobami zakaźnymi, które pojawiają się od czasu narodzenia do 3 roku życia. 271Upośledzenie umysłowe obejmuje także nabyte obniżenie sprawności procesów poznawczych i inteligencji na skutek urazów, przebytych chorób lub starzenia się organizmu.272 W literaturze prawnej i medycznej najwięcej problemów wywołuje dokładne sprecyzowanie określenia „inne zakłócenia czynności psychicznych”. Ogólnie rzecz ujmując zakłócenia te dotyczą wszelkich sytuacji, w których osobowość człowieka przestaje w sposób właściwy i adekwatny wypełniać swoje funkcje regulacyjne i integracyjne. Mogą one na przykład przejawiać się zaspokajaniem potrzeb psychologicznych i biologicznych w sposób niezgodny z powszechnie przyjętymi normami i standardami społecznymi lub prawnymi, skłonnością do rozwiązywania konfliktów emocjonalnych poprzez zachowania agresywne wymierzone przeciwko innym ludziom, zaburzeniami obrazu własnej osoby czy systemu wartości lub brakiem tolerancji i odporności na różnorodne sytuacje trudne, stresowe. Do czynników natury patologicznej, wpływających na poczytalność i określanych tradycyjnie jako „stany wyjątkowe”, zalicza się w szczególności: afekt patologiczny, spiętrzenie afektu, reakcję krótkiego spięcia, upojenie patologiczne i na podłożu patologicznym, upojenie senne. Do stanów tych należałoby, zdaniem niektórych przedstawicieli nauki w tym zakresie, zaliczyć również ciężkie, głębokie zaburzenia: lękowe, osobowości, popędowe (w tym niektóre dewiacyjne zachowania seksualne), czy też stany dysforyczne.273 Reasumując, pojęcie osoby z zaburzeniami psychicznymi jest bardzo szerokie. W ramach tej grupy mieszczą się więc osoby, które charakteryzują się zarówno dysfunkcjami wrodzonymi, jak i nabytymi, a także takimi, które oddziałują na sferę psychiczną i fizyczną. 270 Wielki słownik medyczny, Wydawnictwo Lekarskie PZWL, Warszawa 1996, cyt. za: S. Pużyński, Choroba…, s. 304. 271 M. Respondek, Definicja i rodzaje upośledzenia umysłowego, Psychiatria.pl, http://www.psychiatria.pl/artykul/ definicja-i-rodzaje-uposledzenia-umyslowego/13703.html. 272 F. Bolechała, Stan psychiczny, a odpowiedzialność karna – regulacje prawne i kryteria medyczne w Polsce oraz innych państwach, Archiwum Medycyny Sądowej i Kryminologii 2009, t. LIX, nr 4, s. 311. 273 Tamże, s. 312. 128 Ponadto chodzi tu o takie dysfunkcje, które mają charakter tymczasowy, ale też mogą permanentnie wpływać na funkcjonowanie człowieka w społeczeństwie. Można więc stwierdzić, że osoby z zaburzeniami psychicznymi z przyczyn wskazanych powyżej nie mają zdolności do radzenia sobie z typowymi zdarzeniami w życiu każdego człowieka, brakuje im zdolności adaptacji do powszechnie przyjętych i akceptowanych warunków społecznych. Niemniej jednak wydaje się, iż nawet w szerszym kontekście nie należy do zaburzeń psychicznych zaliczać upośledzenia umysłowego, a taka kwalifikacja na gruncie ustawy o ochronie zdrowia psychicznego wynika z pragmatyzmu ustawodawcy w zakresie regulowania opieki medycznej wobec osób zarówno z zaburzeniami psychicznymi, jak i upośledzonych umysłowo. Jest to więc definicja stworzona na potrzeby konkretnych unormowań prawnych. W naukach medycznych uznaje się natomiast, iż osoba z zaburzeniami psychicznym jest to przede wszystkim ktoś, kto odczuwa intensywne cierpienie psychiczne z powodu stanu dyskomfortu spowodowanego jakimś stresującym wydarzeniem z przeszłości tej osoby, którego oddziaływanie emocjonalne na daną osobę nie znalazło możliwości ekspresji, a tym samym dana sytuacja niejako nie została rozwiązana i „przepracowana” w umyśle tej osoby.274 Mając na względzie definicje osoby niepełnosprawnej oraz osoby z zaburzeniami psychicznymi, należy stwierdzić, iż w rozumieniu definicji niepełnosprawności zawartej w prawie międzynarodowym de facto nie ma przeszkód, aby posiadanie zaburzeń psychicznych utożsamiać z niepełnosprawnością, albowiem definicja niepełnosprawności na gruncie prawa międzynarodowego odnosi się do oddziaływań pomiędzy osobą zaburzoną a społeczeństwem. W przypadku cierpienia psychicznego, osoba posiadająca zaburzenia, traci zdolność do myślenia w racjonalny sposób i umiejętność do radzenia sobie ze zmianami, traumami, czy stratą, a więc zatraca zdolność do typowej adaptacji do nieuniknionych zjawisk w życiu każdego człowieka. 275Tym samym osoba zaburzona nie umie funkcjonować w typowy sposób w społeczeństwie. Jednakże z drugiej strony nie można ryzykownie przyjąć, że każda osoba, która ma zaburzenia psychiczne i w związku z tym ma trudności w codziennej aktywności społecznej i uczestnictwie w życiu społecznym, winna być uznana za niepełnosprawną. Jest to zbyt daleko idący wniosek i może być krzywdzący dla takiej osoby, stąd też na płaszczyźnie ustawowej ocena stanu zdrowia nie jest jedynym wyznacznikiem niepełnosprawności, bowiem orzecznictwo o niepełnosprawności uwzględnia zarówno fizyczne, psychiczne jak i społeczne aspekty funkcjonowania człowieka. Natomiast intensywność danego czynnika „chorobowego” nie wpływa bezpośrednio na ustaloną niepełnosprawność lub stopień 274 J. Pałka-Czerwińska, M. M. Szczepanik, E. Swend, Vademecum zdrowia psychicznego i jego zaburzeń-gdzie szukać pomocy, Urząd Miejski w Radomiu – Wydział Zdrowia i Polityki Społecznej, Referat ds. Współpracy z Organizacjami Pozarządowymi Centrum Organizacji Pozarządowych, http://www.radom.pl/data/other/vademecum-_zdrowie_ psychiczne.pdf. 275 Tamże. 129 niepełnosprawności, jeżeli w następstwie jego występowania nie dochodzi do istotnych ograniczeń w sferze społecznej lub zawodowej.276 W odniesieniu do definicji z ustawy o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych możemy raczej mówić o tym, że zaburzenie psychiczne stało się przyczyną zaistnienia okoliczności, które kwalifikują daną osobę jako niepełnosprawną, np. niezdolność do pracy, zdolność do pracy w warunkach pomocy innych osób itp. Zgodnie z rozporządzeniem Ministra Gospodarki, Pracy i Polityki Społecznej z 15 lipca 2003 roku w sprawie orzekania o niepełnosprawności i stopniu niepełnosprawności277, jako jeden z rodzajów niepełnosprawności wymienia się choroby psychiczne, w tym zaburzenia psychotyczne, zaburzenia nastroju począwszy od zaburzeń o umiarkowanym stopniu nasilenia, utrwalone zaburzenia lękowe o znacznym stopniu nasilenia, zespoły otępienne (§ 32 ust. 1 pkt 2). Wydaje się więc, że w pojęciu niepełnosprawności na gruncie prawa krajowego wśród zaburzeń psychicznych będą mieściły się jedynie te wymienione w rozporządzeniu, albowiem tylko co do nich ustawodawca stanowi, że bierze się je pod uwagę przy kwalifikowaniu do określonego stopnia niepełnosprawności. Należy bowiem pamiętać, że na gruncie prawa polskiego osoba niepełnosprawna zostaje za taką uznana dopiero po uzyskaniu orzeczenia o niepełnosprawności, gdy tymczasem posiadanie zaburzeń będzie tak naprawdę przesłanką do posiadania statusu „niepełnosprawnego”. Konkludując, w zależności od uregulowania danych stosunków społecznych relację pomiędzy zaburzeniami psychicznymi i niepełnosprawnością, a w konsekwencji – także niezdolnością do pracy można pojmować w różny sposób. W kontekście pojęcia niezdolności do pracy, mając na względzie szeroki katalog zaburzeń psychicznych, niewątpliwie można rozważać zakwalifikowanie osoby z zaburzeniami do różnych stopni niepełnosprawności czy niezdolności do pracy, bądź też zaburzenia psychiczne mogą być na tyle lekkie, że mogą nie uzasadniać stosowania wobec danej osoby szczególnego reżimu prawnego w odniesieniu do zatrudnienia. 5.3. Szczególne prawa osób niepełnosprawnych na rynku pracy – zagadnienia wybrane 5.3.1. Uwagi ogólne Osoby niepełnosprawne, ze względu na swój stan zdrowia, muszą uzyskiwać szczególne wsparcie ze strony państwa. Przyczyn trudności w realizacji kariery zawodowej takich osób należy upatrywać w niedostosowaniu ofert i miejsc pracy, w uprzedzeniach pracodawców w zakresie zatrudniania, ale także wydajności i przydatności zawodowej takich osób.278 276 Instytucje orzekające – procedury orzekania, tryb i zasady, Biuro Pełnomocnika Rządu ds. Osób Niepełnosprawnych, http://www.niepelnosprawni.gov.pl/art,13,instytucje-orzekajace-procedury-orzekania-tryb-i-zasady. 277 Rozporządzenie Ministra Gospodarki, Pracy i Polityki Społecznej z 15 lipca 2003 r. w sprawie orzekania o niepełnosprawności i stopniu niepełnosprawności, tekst jedn. Dz .U. z 2015 r., poz. 1110. 278 K. Zwolińska, Szkolenie osób niepełnosprawnych jako sposób wyrównywania szans w zatrudnieniu [w:] Zatrudnianie osób niepełnosprawnych: regulacje prawne, red. A. Giedrewicz-Niewińska, M. Szabłowska-Juckiewicz, Difin, Warszawa 2014, s. 114. 130 W Polsce żyje obecnie około 490 tys. osób z zaburzeniami psychicznymi. Niepełnosprawność ta częściej dotyka osoby młode i w średnim wieku (11%) niż starsze (4%), zarówno kobiety (51%), jak i mężczyzn (49%).279 Warto podkreślić, iż według badania sfinansowanego przez PFRON 37% osób chorujących psychicznie nigdy w swoim życiu nie pracowało i stanowią oni najliczniejszą grupę osób, które nigdy nie pracowały zawodowo, także w porównaniu z innymi grupami niepełnosprawnych, które nie mają zaburzeń psychicznych. W badaniu przeprowadzonym w 2007 roku (przez CBOS na zlecenie Małopolskiej Filii Sekcji Psychiatrii Środowiskowej i Rehabilitacji PTP, oraz Pracowni Psychiatrii Środowiskowej Katedry Psychiatrii UJ CM, a także Instytutu Socjologii UJ w ramach Partnerstwa na Rzecz Rozwoju – Krakowska Inicjatywa na Rzecz Gospodarki Społecznej COGITO) – 76% osób chorujących psychicznie uważa, że pracodawcy nie chcą zatrudniać osób, które przeszły kryzys psychiczny. W związku z tym 70% respondentów jest zdania, że w trakcie starań o pracę należy ukrywać fakt choroby. Taka postawa opiera się głównie na własnym doświadczeniu – jedna trzecia badanych automatycznie uzyskiwała odmowę zatrudnienia po ujawnieniu swojej choroby. Co więcej, 10% pracodawców, gdyby odkryło fakt choroby psychicznej u zatrudnionego już pracownika, podjęłoby decyzję o jego natychmiastowym zwolnieniu z pracy, a 60% skierowałoby pracownika na obowiązkowe badanie lekarskie. Pocieszającym jest natomiast fakt, że 44% przedsiębiorców zadeklarowało jednak chęć współpracy z trenerami pracy w tzw. modelu zatrudniania wspieranego.280 W obowiązujących przepisach, zwłaszcza w prawie pracy, można odnaleźć wiele uregulowań umożliwiających wyrównanie szans na rynku pracy wskazywanych osób. W normach powołanej we wcześniejszych rozważaniach Konwencji z 13 grudnia 2006 r. o prawach osób niepełnosprawnych, już w jej art. 1 wskazano, iż jej celem jest m.in. popieranie, ochrona i zapewnienie pełnego i równego korzystania ze wszystkich praw człowieka i podstawowych wolności przez wszystkie osoby niepełnosprawne (…). Państwa, które ratyfikowały ten akt, a więc również i Polska, przyjęły na siebie zobowiązania do zapewnienia i popierania pełnej realizacji wszystkich praw człowieka i podstawowych wolności wszystkich osób niepełnosprawnych, bez jakiejkolwiek dyskryminacji ze względu na niepełnosprawność. Katalog zobowiązań jest znaczny, lecz z punktu widzenia analizowanej problematyki, należy wskazać na te z nich, które dotyczą kwestii zatrudnienia osób niepełnosprawnych. Państwo Polskie zobowiązało się między innymi do przyjęcia wszelkich odpowiednich środków ustawodawczych, administracyjnych i innych w celu wdrożenia praw uznanych w przedmiotowej konwencji; podjęcia wszelkich odpowiednich środków, w tym ustawodawczych, w celu zmiany lub uchylenia obowiązujących ustaw, przepisów 279 Powyższe dane zostały zaczerpnięte z publikacji Raport nr 10. Wyniki i wnioski z ogólnopolskiego badania sondażowego przeprowadzonego w 2010 r. przez Szkołę Wyższą Psychologii Społecznej w ramach projektu pod nazwą: Ogólnopolskie badanie sytuacji, potrzeb i możliwości osób niepełnosprawnych. 280 Badanie wpływu kierunku i poziomu wykształcenia na aktywność zawodową osób niepełnosprawnych. Raport końcowy. Perspektywa osób chorych psychicznie. Część 5 z 6, Pentor Research International 2009, https://www.pfron. org.pl/ftp/dokumenty/Badania_i_analizy/Raport_CZESC_5z6_N_psychiczna_final.pdf 131 wykonawczych, zwyczajów i praktyk, które dyskryminują osoby niepełnosprawne; uwzględniania wymogu ochrony i popierania praw człowieka w odniesieniu do osób niepełnosprawnych w każdej polityce i każdym programie działania; podejmowania wszelkich odpowiednich działań w celu wyeliminowania dyskryminacji ze względu na niepełnosprawność przez jakąkolwiek osobę, organizację lub prywatne przedsiębiorstwo; popierania szkoleń specjalistów i personelu pracującego z osobami niepełnosprawnymi, w zakresie praw uznanych w niniejszej konwencji, tak aby lepiej świadczone były pomoc i usługi gwarantowane na mocy tych praw. W innych przepisach polskiego porządku prawnego obowiązuje wiele norm korespondujących z regulacjami wynikającymi z przyjętej przez Polskę Konwencji o prawach osób niepełnosprawnych. 5.3.2. Prawa osób niepełnosprawnych na rynku pracy w świetle zasady równego traktowania Nadrzędnym aktem pozostaje Konstytucja RP281, w której art. 69 określono, iż osobom niepełnosprawnym władze publiczne udzielają, zgodnie z ustawą, pomocy w zabezpieczaniu egzystencji, przysposobieniu do pracy oraz komunikacji społecznej. W nauce prawa zwraca się jednak uwagę, że przepis ten, w którym zawarta została zasada pomocy i ochrony osób niepełnosprawnych, stanowi jedną ze sformułowanych przez ustrojodawcę, zasad polityki państwa. Zasada taka nie tworzy wprost prawa podmiotowego i roszczenia po stronie obywatela, a wynikające z niej obowiązki państwa zmuszają do konkretyzacji jej w ustawach. Sądy nie mają więc obowiązku stosowanie jej wprost jedynie na podstawie Konstytucji.282 Wskazywanych norm rangi ustawowej należy poszukiwać w przepisach kluczowego w zakresie prawa pracy aktu normatywnego, tj. w przepisach ustawy Kodeks pracy.283 Ustawodawca w normach Rozdziału IIa, w których regulacji poddano równe traktowanie, zaliczył osoby niepełnosprawne do katalogu osób objętych ochroną przed dyskryminacją. Zasada równego traktowania i zasada niedyskryminacji – choć i one mają swoje bezpośrednie umocowanie w Konstytucji284 – w praktyce powinny mieć zastosowanie już na etapie nawiązania stosunku pracy. Pracodawca, podejmując decyzję w zakresie zatrudnienia, nie powinien różnicować w jakikolwiek sposób – czy to bezpośrednio, czy pośrednio – osoby niepełnosprawnej, czy też stawiać ją w trudniejszej sytuacji, gdyż naraża się na zarzut naruszenia wskazanych norm. Następnie zasada równego traktowania winna być stosowana przez cały okres zatrudnienia takiej osoby, a więc w zakresie warunków zatrudnienia, awansowania oraz dostępu do szkolenia w celu podnoszenia kwalifikacji zawodowych. 281 Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej z 2 kwietnia 1997 r., Dz. U. nr 78, poz. 483 z późn. zm. 282 W. Kręcisz, Glosa do uchwały NSA z 9 grudnia 2013 r., I OPS 5/13, OSP 2014, nr 12, poz. 113, LEX nr 232708/3. 283 Ustawa z 26 czerwca 1974 r. – Kodeks pracy, tekst jedn. Dz. U. z 2014 r., poz. 1502 z późn. zm.; dalej: k.p. 284 M. Tomaszewska, Komentarz do art. 183a [w:] Kodeks pracy. Komentarz, red. K. W. Baran, LEX 2014. 132 Ustawodawca precyzuje również wprost, jakie zachowania pracodawcy wobec pracownika uważa się za naruszenie zasady równego traktowania. Pracodawca może jednak bronić się przed takimi zarzutami, zasłaniając się obiektywnymi powodami (art. 183b § 1 k.p.). Przyjmując wymóg stosowania przez pracodawcę zasady równego traktowania, różnicowanie z jego strony sytuacji pracowników będących osobami niepełnosprawnymi narażałoby go na zarzut naruszenia tej zasady. Ustawodawca przewidział więc sytuacje umożliwiające dokonanie odstępstw od tej zasady. W nauce prawa określa się je jako kontratypy, wyłączające bezprawność zachowania pracodawcy, traktujące akty dyskryminacji jako delikty.285 Do takich kontratypów, zgodnie z art. 183b § 2 pkt 3 k.p., należą działania pracodawcy polegające na stosowaniu środków, które różnicują sytuację prawną pracownika ze względu na (…) niepełnosprawność. Jest to niewątpliwie bardzo ważny aspekt z punktu widzenia osoby niepełnosprawnej ze względu na zaburzenia psychiczne. Wskazuje się bowiem, iż w praktyce rynek pracy niechętnie otwiera się przed takimi osobami. Jest to spowodowane m.in. negatywnym przekonaniem pracodawców o nieefektywności osób niepełnosprawnych i przeświadczeniem, iż często przebywają one na zwolnieniach lekarskich. Warto także podkreślić, że rynek pracy nie jest tak naprawdę przygotowany na przyjmowanie osób z zaburzeniami psychicznymi, w tym w szczególności chorujących psychicznie, ponieważ bardzo często osoba chora psychicznie jest obciążana fizycznie, czasowo i psychicznie nieadekwatnie do swojego stanu zdrowia.286 W konsekwencji zarówno pracownik, jak i pracodawca nie nawiązują poprawnej relacji, a w społeczeństwie funkcjonuje negatywne podejście do zatrudniania tego typu osób. Istotną kwestią wymagającą podkreślenia jest wskazanie uprawnień pracownika w przypadku naruszenia przez pracodawcę zasady równego traktowania. Osoba taka może zażądać odszkodowania w wysokości nie niższej niż minimalne wynagrodzenie za pracę, ustalane na podstawie odrębnych przepisów. Ustawodawca celowo posłużył się w przepisie art. 183d pojęciem osoby, umożliwiając tym samym wystąpienie z roszczeniem nie tylko pracownikowi, ale również osobie, która ubiega się o taką pracę czy też ją utraciła.287 Z punktu widzenia omawianego zagadnienia, najczęstszym możliwym zdarzeniem, w którym uczestniczyłyby osoby niepełnosprawne, byłaby odmowa zatrudnienia ze względu na stwierdzoną ułomność. Ustawodawca przewidział więc formę obrony takiej osoby przed działaniami pracodawcy naruszającymi zasady równego traktowania. Przed podjęciem decyzji w przedmiocie wystąpienia na drogę sądową z roszczeniem o przyznanie odszkodowania, pracownik nie musi obawiać się reakcji pracodawcy z tego tytułu. Taka sytuację należałoby bowiem co do zasady przewidywać. Aby temu zapobiec, ustawodawca przewidział ochronę pracownika polegającą na braku jakichkolwiek 285 M. Tomaszewska, Komentarz do art. 183b [w:] Kodeks… 286 Wsparcie osób chorujących psychicznie na rynku pracy. Analiza i zalecenia [w:] Zasada równego traktowania – prawo i praktyka, red. S. Trociuk, nr 15, Biuletyn Rzecznika Praw Obywatelskich 2014, nr 8, s. 30. 287 M. Tomaszewska, Komentarz do art. 183d [w:] Kodeks… 133 negatywnych konsekwencji wobec pracownika (zwłaszcza nie może to stanowić przyczyny uzasadniającej wypowiedzenie przez pracodawcę stosunku pracy lub jego rozwiązanie bez wypowiedzenia) w przypadku skorzystania z uprawnień przysługujących z tytułu naruszenia zasady równego traktowania w zatrudnieniu (art. 183e §1 k.p.). Ochroną taką objęty jest również pracownik, który udzielił jakiegokolwiek wsparcia pracownikowi korzystającemu z powyższych uprawnień. Ostatecznie osoba niepełnosprawna może również skorzystać z możliwości zawiadomienia organów ścigania o popełnieniu wykroczenia z art. 123 ustawy o promocji zatrudnienia i instytucjach rynku pracy, przez osobę, która ze względu na niepełnosprawność odmawia zatrudnienia jej na wolnym miejscu zatrudnienia lub miejscu przygotowania zawodowego. Czyn taki penalizowany jest karą grzywny w wymiarze nie niższym niż 3000 złotych. Nadmienić ponadto należy, że przestrzeganie zasady równego traktowania gwarantuje również wiele przepisów ustawy o promocji zatrudnienia i instytucjach rynku pracy (np. art. 2a, art. 10 ust. 5, art. 19c i inne). Te odnoszą się jednak szczególnie do kwestii związanych z wyrównywaniem szans przy znalezieniu zatrudnienia. 5.3.3. Prawo do edukacji Jednym z najistotniejszych praw osób niepełnosprawnych służących poprawie ich sytuacji na rynku zatrudnienia jest prawo do edukacji. Ma ono umocowanie w art. 24 powołanej wyżej Konwencji o prawach osób niepełnosprawnych.288 Państwo Polskie zobowiązało się do zapewnienia włączającego systemu kształcenia umożliwiającego integrację na wszystkich poziomach edukacji i w kształceniu ustawicznym. Cele, do jakich zmierzać mają działania sygnatariuszy Konwencji to m.in. pełen rozwój potencjału oraz poczucia godności i własnej wartości osób niepełnosprawnych, a także wzmocnienie poszanowania praw człowieka, podstawowych wolności i różnorodności ludzkiej; rozwijanie przez osoby niepełnosprawne ich osobowości, talentów i kreatywności, a także zdolności umysłowych i fizycznych, przy pełnym wykorzystaniu ich możliwości; umożliwienie osobom niepełnosprawnym skutecznego udziału w wolnym społeczeństwie. Przy ocenie takich zapisów warto zwrócić uwagę, że sam proces edukacji nie powinien być traktowany jedynie jako środek do przygotowania do pracy, lecz jest raczej skutkiem oddziaływania na sferę psychologiczną i socjologiczna osoby kształcącej się.289 Prawo do edukacji jest traktowane kompleksowo i obejmuje każdy etap edukacji z możliwością uczenia się przez całe życie z zapewnieniem dostępu nie tylko do szkół na najniższym poziomie nauczania, ale również i dostępu do powszechnego szkolnictwa wyższego, szkolenia zawodowego. Państwo Polskie zobowiązało się do wsparcia realizacji prawa poprzez zatrudnianie nauczycieli z kwalifikacjami w zakresie języka migowego czy alfabetu Braille’a oraz w celu szkolenia specjalistów i personelu pracujących na 288 K. Zwolińska, Szkolenie …, s. 116. 289 Tamże, s. 117. 134 wszystkich szczeblach edukacji, a także do zapewnienia racjonalnych usprawnień dla osób niepełnosprawnych. Zwraca się uwagę na możliwość wykorzystania wspomagających (augmentatywnych) i alternatywnych sposobów, środków i form komunikacji, technik i materiałów edukacyjnych. Takie nowoczesny metody można obecnie zauważyć chociażby w szkolnictwie wyższym, przykładowo przy prowadzeniu zajęć w ramach e-learningu. 5.3.4. Prawa osób niepełnosprawnych na rynku pracy na gruncie ustawy o promocji zatrudnienia i instytucjach rynku pracy Wyrównaniu szans na rynku zatrudnienia służyć ma przede wszystkim stosowanie przepisów ustawa o promocji zatrudnienia i instytucjach rynku pracy. Jednymi z celów realizowanych przez instytucje rynku pracy, w ramach zadań państwa, w zakresie promocji zatrudnienia, łagodzenia skutków bezrobocia oraz aktywizacji zawodowej są: rozwój zasobów ludzkich, wzmacnianie integracji oraz solidarności społecznej. W normach tej ustawy wyraźnie określono konieczność realizowania integracji społecznej osób mających mniejsze szanse na rynku pracy. W związku z tym osobom niepełnosprawnym zapewniono wiele praw mających zabezpieczyć prawo do pracy. Osoba niepełnosprawna może być osobą bezrobotną. Z definicji legalnej bezrobotnego, zawartej w przepisach powyższej ustawy wynika, że przy spełnieniu określonych przesłanek niepełnosprawnego można traktować jako osobę bezrobotną, a więc co do zasady zdolną do podjęcia pracy. Istotną zmianą w zakresie postrzegania osób niepełnosprawnych było wejście w życie ustawy o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych. Jak wskazuje się w doktrynie, od tego czasu osoby takie nie postrzegano już jako osoby z dysfunkcjami biologicznymi, lecz widziano je przez pryzmat stopnia upodmiotowienia, samodzielności i niezależności w życiu zawodowym i społecznym. Niepełnosprawność zaczęto traktować jako proces o określonym przebiegu, mogącym doprowadzić do pełnej sprawności.290 5.3.5. Prawa osób niepełnosprawnych na rynku pracy na gruncie ustawy o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych Z punktu widzenia poprawienia możliwości osób niepełnosprawnych na rynku pracy warto zwrócić uwagę na prawa wynikające z ustawy o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych. W rozumieniu tego aktu prawnego, rehabilitacja osób niepełnosprawnych oznacza zespół działań, w szczególności organizacyjnych, leczniczych, psychologicznych, technicznych, szkoleniowych, edukacyjnych i społecznych, zmierzających do osiągnięcia, przy aktywnym uczestnictwie tych osób, możliwie najwyższego poziomu ich funkcjonowania, jakości życia i integracji społecznej (art. 7 ust. 1). Ustawy tej nie stosuje się do rehabilitacji leczniczej. Ustawodawca określił również cele odrębnie dla rehabilitacji zawodowej, odrębnie zaś dla społecznej. 290 Raport o stanie zatrudnienia osób niepełnosprawnych w Polsce, oprac. R. Szary, Nasze Sprawy, http://naszesprawy. eu/praca/3366-raport-o-stanie-zatrudnienia-osob-niepenosprawnych-w-polsce.html. 135 Pierwsza z nich ma na celu ułatwienie osobie niepełnosprawnej uzyskanie i utrzymanie odpowiedniego zatrudnienia i awansu zawodowego przez umożliwienie jej korzystania z poradnictwa zawodowego, szkolenia zawodowego i pośrednictwa pracy (art. 8 ust. 1). Należy zauważyć, że wskazane cele wyraźnie korespondują z celami zawartymi w Konwencji o prawach osób niepełnosprawnych, choć ustawa ta została uchwalona wcześniej. Dla realizacji celu, zgodnie z intencja ustawodawcy, niezbędne pozostaje: 1) dokonanie oceny zdolności do pracy, w szczególności przez: a) przeprowadzenie badań lekarskich i psychologicznych umożliwiających określenie sprawności fizycznej, psychicznej i umysłowej do wykonywania zawodu oraz ocenę możliwości zwiększenia tej sprawności, b) ustalenie kwalifikacji, doświadczeń zawodowych, uzdolnień i zainteresowań; 2) prowadzenie poradnictwa zawodowego uwzględniającego ocenę zdolności do pracy oraz umożliwiającego wybór odpowiedniego zawodu i szkolenia; 3) przygotowanie zawodowe z uwzględnieniem perspektyw zatrudnienia; 4) dobór odpowiedniego miejsca pracy i jego wyposażenie; 5) określenie środków technicznych umożliwiających lub ułatwiających wykonywanie pracy, a w razie potrzeby – przedmiotów ortopedycznych, środków pomocniczych, sprzętu rehabilitacyjnego itp. (art. 8 ust. 2). Treść powołanych norm pozawala na sformułowanie wniosku, iż rehabilitacja zawodowa ma charakter złożony. Rozpoczyna się od dokonania wstępnej oceny zdolności do pracy, w ramach której następuje przeprowadzenie badań lekarskich i psychologicznych oraz ustalenie kwalifikacji zawodowych, uzdolnień i zainteresowań. Następnie następuje etap poradnictwa zawodowego z uwzględnieniem możliwości zainteresowanego, przygotowanie zawodowe w odniesieniu do perspektyw zatrudnienia na rynku pracy. Wreszcie na końcową fazę składa się dobór odpowiedniego miejsca pracy i określenie środków technicznych ułatwiających świadczenie pracy. Z kolei celem rehabilitacji społecznej jest umożliwienie osobom niepełnosprawnym uczestnictwa w życiu społecznym (art. 9 ust. 1). Realizuje się ją poprzez: 1) wyrabianie zaradności osobistej i pobudzanie aktywności społecznej osoby niepełnosprawnej; 2) wyrabianie umiejętności samodzielnego wypełniania ról społecznych; 3) likwidację barier, w szczególności architektonicznych, urbanistycznych, transportowych, technicznych, w komunikowaniu się i dostępie do informacji; 4) kształtowanie w społeczeństwie właściwych postaw i zachowań sprzyjających integracji z osobami niepełnosprawnymi. Skutki działań rehabilitacji społecznej powinny mieć bezpośredni wpływ na wyniki rehabilitacji zawodowej. Jest oczywiste, że osoba wykazująca się większą zaradnością osobistą będzie w stanie podejmować konstruktywniejsze działania prowadzące do znalezienia zatrudnienia. Wpłynie na to nie tylko wypracowanie postawy – w ramach rehabilitacji społecznej – wyrażającej się w większej pewności siebie, ale wpłynie to również na poprawę wzajemnej współpracy z instytucjami na rynku pracy. Osoby niepełnosprawne mają więc prawo do korzystania z różnych form aktywności wspomagającej proces rehabilitacji zawodowej i społecznej osób niepełnosprawnych, do których należy zaliczyć uczestnictwo w warsztatach terapii zajęciowej czy też uczestnictwo 136 w turnusach rehabilitacyjnych. Warsztaty mogą być organizowane przez fundacje, stowarzyszenia lub przez inne podmioty. Natomiast turnusy mogą być organizowane przez: osoby fizyczne prowadzące działalność gospodarczą, osoby prawne i inne jednostki organizacyjne nieposiadające osobowości prawnej, które prowadzą co najmniej przez 2 lata działalność na rzecz osób niepełnosprawnych i uzyskały wpis do rejestru organizatorów prowadzonego przez wojewodę. Zarówno w przypadku działalności warsztatów, jak i turnusów mogą być wykorzystywani wolontariusze. Co do zasady, koszty utworzenia, działalności i wynikające ze zwiększenia liczby uczestników warsztatu są współfinansowane ze środków Państwowego Funduszu Rehabilitacji Osób Niepełnosprawnych (zwanego dalej Funduszem lub PFRON) oraz ze środków samorządu powiatowego, lub innych źródeł. W zakresie korzystania z turnusów należy zauważyć, że osobie niepełnosprawnej przysługuje dofinansowanie ze środków Państwowego Funduszu Rehabilitacji Osób Niepełnosprawnych, o ile przeciętny miesięczny dochód w rozumieniu przepisów o świadczeniach rodzinnych, podzielony przez liczbę osób we wspólnym gospodarstwie domowym, obliczony za kwartał poprzedzający miesiąc złożenia wniosku, nie przekracza kwoty: 1) 50% przeciętnego wynagrodzenia na osobę we wspólnym gospodarstwie domowym; 2) 65% przeciętnego wynagrodzenia w przypadku osoby samotnej. Jak już wyżej wskazano, dla realizacji celu rehabilitacji zawodowej osób niepełnosprawnych w postaci ułatwienia uzyskania i utrzymania odpowiedniego zatrudnienia należy umożliwić im skorzystanie ze szkoleń zawodowych. Celem takich szkoleń – odbywających się w warunkach pozaszkolnych – jest nauka zawodu, przekwalifikowanie lub podwyższenie kwalifikacji. Oznacza to, że pomoc nie jest kierowana jedynie do osób poszukujących pracy, lecz również pracowników, którzy mieliby zachować pracę w związku z potrzebą przekwalifikowania, a nawet osób będących w okresie wypowiedzenia umowy o pracę z przyczyn niedotyczących pracowników. Na taki stan prawny wskazuje treść art. 38 ust. 2 ustawy o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych. Takie podejście ustawodawcy do osób niepełnosprawnych należy w pełni zaaprobować. W trakcie bowiem dokonujących się zmian w profilach działalności zakładów pracy, dość często pojawia się potrzeba przekwalifikowania się bądź dodatkowego przeszkolenia, w których to procesach nie zawsze może uczestniczyć osoba niepełnosprawna, z różnych względów, chociażby blokady psychicznej. Potwierdzeniem takiej oceny jest art. 38 przedmiotowej ustawy, w którego treści określone zostały zadania kierownika powiatowego urzędu pracy. Organ ten zajmuje się organizacją i inicjacją szkoleń mających na celu zwiększenie szans na uzyskanie zatrudnienia, podwyższenia dotychczasowych kwalifikacji zawodowych lub zwiększenia aktywności zawodowej, a w szczególności w razie: braku kwalifikacji zawodowych, konieczności zmiany kwalifikacji w związku z brakiem propozycji odpowiedniego zatrudnienia, czy też utraty zdolności do pracy w dotychczas wykonywanym zawodzie (art. 38). Przepis ten jest o tyle znaczący, że określne 137 w nim zostały m.in. przesłanki, które warunkują ewentualne uwzględnienie wniosku o dofinansowanie szkolenia. Osoby niepełnosprawne mają bowiem prawo uczestniczyć w szkoleniach odbywających się w placówkach szkolących, organizowanych przez marszałka województwa specjalistycznych ośrodkach szkoleniowo-rehabilitacyjnych. Decyzję w przedmiocie uczestnictwa w szkoleniu podejmuje właśnie kierownik powiatowego urzędu pracy bądź z własnej inicjatywy, bądź na podstawie orzeczenia właściwego organu. Istnieje również trzecia możliwość. Skierowanie może nastąpić na wniosek zainteresowanego, uprawdopodobniony, że szkolenie takie zapewni uzyskanie pracy i spełniony jest przynajmniej jeden z warunków cytowanych powyżej, a wynikających z art. 38. Ten ostatni przypadek doznaje jednak ograniczenia, bowiem koszt szkolenia, o które ubiega się zainteresowany, nie może przekroczyć dziesięciokrotnego przeciętnego wynagrodzenia. Osoba niepełnosprawna ma prawo domagać się sfinansowania nie tylko należności jednostki szkolącej, ale i również kosztów ubezpieczenia, zakwaterowania i wyżywienia, przejazdów (w tym wraz z lektorem bądź przewodnikiem w przypadku osoby niepełnosprawnej ruchowo zaliczonej do znacznego stopnia niepełnosprawności), usług tłumacza języka migowego albo lektora dla niewidomych, a nawet kosztów niezbędnych badań lekarskich, psychologicznych, diagnostycznych i usług rehabilitacyjnych. Osoba niepełnosprawna musi jednak liczyć się z obowiązkiem zwrotu przyznanych środków w przypadku nieukończenia szkolenia z własnej winy, chyba że przyczyną nieukończenia szkolenia było podjęcie pracy. Ustawodawca przewidział jeszcze jedną możliwość uczestniczenia w szkoleniu zawodowym przez osoby niepełnosprawne. Chodzi o szkolenie organizowane przez pracodawcę, a więc gdy jest ono skierowane do osób niepełnosprawnych już zatrudnionych. W tym przypadku bezpośrednie korzyści, oprócz pracownika, uzyskuje też jego zakład pracy, który może ubiegać się o częściowe zrefundowanie poniesionych kosztów szkolenia. W przepisach ustawy o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych został poświęcony cały rozdział dotyczący praw osób niepełnosprawnych, przy czym normy tam zawarte dotyczą w dużej mierze osób już zatrudnionych. W oparciu o brzmienie tych przepisów należy wyróżnić następujące prawa: 1) prawo do korzystania ze szkoleń przysługujące osobom niepełnosprawnym zarejestrowanym w rejonowym urzędzie pracy jako osoby bezrobotne lub poszukujące pracy i nie pozostające w zatrudnieniu (art. 11); 2) prawo do otrzymania pożyczki ze środków Państwowego Funduszu Rehabilitacji Osób Niepełnosprawnych, do wysokości trzydziestokrotnego przeciętnego wynagrodzenia, na rozpoczęcie działalności gospodarczej albo rolniczej, na korzystnych warunkach, przewidujących m.in. możliwość umorzenia pożyczki czy też odroczenia terminu jej spłaty (art. 12); 3) prawo do otrzymania ze środków Państwowego Funduszu Rehabilitacji Osób Niepełnosprawnych dofinansowania, do wysokości 50% oprocentowania kredytu 138 bankowego zaciągniętego na kontynuowanie tej działalności, przez osobę niepełnosprawną prowadzącą działalność gospodarczą albo własne lub dzierżawione gospodarstwo rolne (art. 13); 4) prawo do pracy na odpowiednim stanowisku z podstawowym zapleczem socjalnym w przypadku osoby zatrudnionej, która w wyniku wypadku przy pracy lub choroby zawodowej utraciła zdolność do pracy na dotychczasowym stanowisku (art. 14); 5) prawo do zmniejszonego wymiaru pracy, który nie może przekraczać 8 godzin na dobę i 40 godzin tygodniowo; w przypadku zaś osoby niepełnosprawnej zaliczonej do znacznego lub umiarkowanego stopnia niepełnosprawności nie może przekraczać 7 godzin na dobę i 35 godzin tygodniowo oraz do nieświadczenia pracy w porze nocnej i w godzinach nadliczbowych, które nie powoduje obniżenia wysokości miesięcznego wynagrodzenia (art. 15 i 18); 6) prawo do przerwy w pracy na gimnastykę usprawniającą lub wypoczynek (art. 17); 7) prawo do dodatkowego urlopu wypoczynkowego w wymiarze 10 dni roboczych w roku kalendarzowym, przysługujące osobie zaliczonej do znacznego lub umiarkowanego stopnia niepełnosprawności (art. 19); 8) prawo do zwolnienia od pracy z zachowaniem prawa do wynagrodzenia w celu uczestniczenia w turnusie rehabilitacyjnym bądź w celu wykonania badań specjalistycznych, zabiegów leczniczych lub usprawniających, a także w celu uzyskania zaopatrzenia ortopedycznego lub jego naprawy (art. 20). Jednym z aktów prawnych, w którym można również odnaleźć przepisy mające na celu ułatwienie znalezienia pracy przez osoby niepełnosprawne, jest ustawa o promocji zatrudnienia i instytucjach rynku pracy. Odnoszą się one chociażby do zasad realizowania pośrednictwa pracy czy pośrednictwa zawodowego na zasadach równości, oznaczającej obowiązek udzielenia pomocy w znalezieniu zatrudnienia osobom bez względu na niepełnosprawność; pierwszeństwa w skierowaniu do udziału w programach specjalnych. 5.3.6. Prawa osób niepełnosprawnych na rynku pracy z uwzględnieniem szczególnych potrzeb osób z zaburzeniami psychicznymi W odniesieniu do osób z zaburzeniami psychicznymi, w szczególności do osób chorujących psychicznie funkcjonują także wojewódzkie programy ochrony zdrowia psychicznego realizowane w ramach Narodowego Programu Ochrony Zdrowia Psychicznego, przyjętego przez Radę Ministrów 28 grudnia 2010 r., uwzględniające szereg działań, które powinny być realizowane w regionach na rzecz aktywizacji zawodowej i równego traktowania osób chorujących psychicznie na rynku pracy. Należą do nich m.in.: organizowanie poradnictwa zawodowego, organizowanie szkoleń zawodowych, specjalistyczne usługi z zakresu indywidualnego i grupowego poradnictwa zawodowego, stwarzanie możliwości udziału osób z zaburzeniami psychicznymi w projektach mających na celu aktywizację zawodową ze środków unijnych, wspieranie rozwoju zróżnicowanych 139 form wspieranego zatrudnienia i przedsiębiorczości społecznej (spółdzielnie socjalne, centra integracji społecznej, zatrudnienie przejściowe, wspierane zatrudnienie na otwartym rynku pracy, zakłady aktywności zawodowej, warsztaty terapii zajęciowej). Warto wspomnieć, iż osoby z zaburzeniami psychicznymi mają także bardzo często możliwość – w ramach działań organizacji społecznych zajmujących się aktywizacją tej grupy, o których będzie mowa poniżej – bycia zatrudnionym w ich strukturach lub specjalnie powołanych komórkach. Tak więc nawet beneficjenci takich organizacji mogą współuczestniczyć w pomocy na rzecz swojej grupy społecznej.291 5.4. Prawa i obowiązki pracodawców z tytułu zatrudnienia osób niepełnosprawnych – zagadnienia wybrane 5.4.1. Prawa i obowiązki pracodawców z tytułu zatrudnienia osób niepełnosprawnych – Państwowy Fundusz Rehabilitacji i Osób Niepełnosprawnych Przeprowadzone dotychczas rozważaniach pozawalają na sformułowanie wniosku o szczególnym sposobie traktowania osób niepełnosprawnych poprzez przyznanie im szerszych praw w stosunku do osób nieposiadających dysfunkcji zdrowotnych. Niewątpliwie z problematyką wyrównywania szans na rynku pracy związane jest zagadnienie istnienia po stronie pracodawców dodatkowych praw i obowiązków. Przepisy regulujące przedmiotowe kwestie znajdują się głównie w komentowanych we wcześniejszych wywodach aktach prawnych. Jedną z norm, której stosowanie ma prowadzić do zatrudniania jak największej liczby osób niepełnosprawnych przez pracodawców, jest ta zawarta w art. 21 ustawy o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych. Przewidziano w niej wymóg dokonywania przez pracodawców miesięcznych wpłat na Państwowy Fundusz Rehabilitacji i Osób Niepełnosprawnych w wysokości kwoty stanowiącej iloczyn 40,65% przeciętnego wynagrodzenia i liczby pracowników odpowiadającej różnicy między zatrudnieniem zapewniającym osiągnięcie wskaźnika zatrudnienia osób niepełnosprawnych w wysokości 6% a rzeczywistym zatrudnieniem osób niepełnosprawnych. Obowiązek ten dotyczy pracodawców zatrudniających co najmniej 25 pracowników w przeliczeniu na pełny wymiar czasu pracy. Ustawodawca umożliwia jednak dokonanie wyboru poprzez skorzystanie z ustawowego zwolnienia z dokonywania wpłat w przypadku pracodawców, u których wskaźnik zatrudnienia osób niepełnosprawnych wynosi co najmniej 6%. Inne poziomy zatrudnienia osób niepełnosprawnych w stosunku do przedstawionej wyżej dotyczą państwowych i samorządowych jednostek organizacyjnych będących jednostkami budżetowymi, zakładami budżetowymi albo gospodarstwami pomocniczymi, instytucji kultury oraz jednostek organizacyjnych zajmujących się statutowo ochroną dóbr kultury uznanych za pomnik historii, ale również publicznych i niepublicznych uczelni, wyższych 291 Wsparcie…, s. 43 140 szkół zawodowych, publicznych i niepublicznych szkół, zakładów kształcenia nauczycieli oraz placówek opiekuńczo-wychowawczych i resocjalizacyjnych. Ustawa przewiduje także zwolnienia podmiotowe z powyższych wpłat. Odnoszą się one do niedziałających w celu osiągnięcia zysku: domów pomocy społecznej, hospicjów, publicznych i niepublicznych jednostek organizacyjnych, których wyłącznym przedmiotem prowadzonej działalności jest rehabilitacja społeczna i lecznicza osób niepełnosprawnych, edukacja osób niepełnosprawnych lub opieka nad osobami niepełnosprawnymi, a także pracodawców prowadzących zakłady pracy będące w likwidacji albo co do których ogłoszono upadłość. Poza zwolnieniami podmiotowymi, ustawa umożliwia również pracodawcom spełniającym określone warunki, obniżenie przedmiotowych wpłat dokonywanych na Fundusz. Odnosi się to do obniżenia z tytułu zakupu usługi, z wyłączeniem handlu lub produkcji pracodawcy zatrudniającego co najmniej 25 pracowników w przeliczeniu na pełny wymiar czasu pracy, który osiąga wskaźnik zatrudnienia osób niepełnosprawnych będących: 1) osobami niepełnosprawnymi zaliczonymi do znacznego stopnia niepełnosprawności lub 2) osobami niewidomymi, psychicznie chorymi lub upośledzonymi umysłowo lub osobami z całościowymi zaburzeniami rozwojowymi lub epilepsją – zaliczonymi do umiarkowanego stopnia niepełnosprawności w wysokości co najmniej 30%. W celu prawidłowości realizacji obniżenia kwoty wpłat Prezes Zarządu Państwowego Funduszu Rehabilitacji i Osób Niepełnosprawnych może zarządzić przeprowadzenie kontroli u sprzedającego lub nabywcy. Pracodawców zatrudniających co najmniej 25 pracowników rejestruje się w Państwowym Funduszu Rehabilitacji i Osób Niepełnosprawnych. W związku z tym obciąża ich m.in. obowiązek składania Zarządowi Funduszu informacji miesięcznych i rocznych –odpowiednio o zatrudnieniu osób niepełnosprawnych, o zatrudnieniu i kształceniu osób niepełnosprawnych lub o działalności na rzecz osób niepełnosprawnych. 5.4.2. Stworzenie stanowiska pracy dla osoby niepełnosprawnej Jak już wskazane zostało w rozważaniach zawartych w poprzednim rozdziale, pracodawca ma obowiązek wydzielenia lub zorganizowania odpowiedniego stanowiska pracy z podstawowym zapleczem socjalnym, nie później niż w okresie trzech miesięcy od daty zgłoszenia przez osobę zatrudnioną (która w wyniku wypadku przy pracy lub choroby zawodowej utraciła zdolność do pracy na dotychczasowym stanowisku) gotowości przystąpienia do pracy. Zgłoszenie gotowości przystąpienia do pracy powinno nastąpić w ciągu miesiąca od dnia uznania za osobę niepełnosprawną. Obowiązek ten jest obciążony sankcją w przypadku jego niewykonania w postaci wpłaty na rachunek Funduszu w wysokości piętnastokrotnego przeciętnego wynagrodzenia za pracownika. Terminem wpłaty przewidzianym w ustawie jest dzień rozwiązania stosunku pracy z taką osobą. Jak widać, wysokość wpłaty, która ma charakter penalizujący zachowanie pracodawcy, jest dość wysoka i raczej powinna zapewnić realizację nałożonego obowiązku. 141 „Opłacalne” byłoby dokonanie takiej wpłaty jedynie w przypadku utraty zdolności do pracy na dotychczasowym stanowisku przez osobę z wysokim wynagrodzeniem. Jednym z obowiązków pracodawców, który wiąże się z omówioną wcześniej zasadą równego traktowania, jest konieczność zapewnienia niezbędnego racjonalnego usprawnienia dla osób niepełnosprawnych będących pracownikami, uczestniczących w procesie rekrutacji lub odbywających szkolenie, staż, przygotowanie zawodowe albo praktyki zawodowe lub absolwenckie. Takie usprawnienia miałyby polegać na przeprowadzeniu zmian lub dostosowań do szczególnych potrzeb wynikających z niepełnosprawności, o ile nie skutkowałyby one nałożeniem na pracodawcę nieproporcjonalnie wysokich obciążeń. Potrzeby takie musiałyby zostać uprzednio zgłoszone pracodawcy, aby mógł się on wywiązać z nałożonego obowiązku. Dopiero wówczas niewypełnienie go można by było oceniać w kategoriach naruszenia zasady równego traktowania w rozumieniu powołanych wyżej regulacji art. 23a k.p. 5.4.3. Obowiązki pracodawców wobec osób niepełnosprawnych wykonujących działalność gospodarczą lub niepełnosprawnych rolników bądź rolników zobowiązanych do opłacania składek za niepełnosprawnego domownika Szczególny system wsparcia przyjęto również w stosunku do osób niepełnosprawnych wykonujących działalność gospodarczą lub niepełnosprawnych rolników bądź rolników zobowiązanych do opłacania składek za niepełnosprawnego domownika. Osoby takie mogą uzyskać refundację z PFRON składek odpowiednio na ubezpieczenia emerytalne i rentowe bądź na ubezpieczenia społeczne rolników – wypadkowe, chorobowe i emerytalnorentowe. W obu przypadkach warunkiem refundacji jest dokonanie opłacenia tych składek w całości. Realizacja refundacji składek może zostać poddana kontroli przez Prezesa Zarządu PFRON, która w razie stwierdzenia nieprawidłowości może skończyć się wydaniem decyzji nakazującej zwrot wypłaconego świadczenia w zakresie potwierdzonym uchybieniami. 5.4.4. Uprawnienia pracodawców zatrudniających osoby niepełnosprawne Ustawa ustanawia także dość rozbudowany system pomocy pracodawcom. Wskazuje się na potrzebę jego stałej modyfikacji z uwagi na konieczność doskonalenia oferty kierowanej do pracodawców oraz wymóg dostosowania przepisów krajowych do rozwiązań unijnych.292 Jednym z podstawowych praw pracodawców, mających bezpośredni wpływ na zatrudnienie osób niepełnosprawnych, jest miesięczne dofinansowanie ze środków PFRON do wynagrodzeń zatrudnionych u niego osób niepełnosprawnych (art. 26a). Prawo takie przysługuje pracodawcy spełniającemu następujące warunki: a) zarejestrował 292 U. Kurowska, System wsparcia pracodawców zatrudniających osoby niepełnosprawne. Analiza prawna [w:] Zatrudniając niepełnosprawnych. Wiedza, opinie i doświadczenia pracodawców, red. B. Gąciarz, E. Giermanowska, Instytut Spraw Publicznych, Warszawa 2009, s. 155. 142 pracownika w ewidencji osób prowadzonej przez Fundusz, b) zatrudnia co najmniej 25 pracowników w przeliczeniu na pełny wymiar czasu pracy, c) nie osiąga wskaźnika zatrudnienia osób niepełnosprawnych w wysokości co najmniej 6%. Aktualna wysokość kwot wynosi: 1800 zł – w przypadku osób niepełnosprawnych zaliczonych do znacznego stopnia niepełnosprawności; 1125 zł – w przypadku osób niepełnosprawnych zaliczonych do umiarkowanego stopnia niepełnosprawności; 450 zł – w przypadku osób niepełnosprawnych zaliczonych do lekkiego stopnia niepełnosprawności. Ofertę wynikającą z przedmiotowego przepisu należy uznać za stymulującą działania pracodawców w kierunku zgodnym z wolą ustawodawcy. Jednoczesna możliwość skorzystania ze zwolnienia z uiszczania opłat na rzecz Państwowego Funduszu Rehabilitacji i Osób Niepełnosprawnych, o których mowa w art. 21 ustawy, z pewnością powinna skłonić do poważnego rozważania zatrudnienia osób niepełnosprawnych. Jednocześnie ustawodawca przewidział możliwość wyłączenia wskazywanego dofinansowania w przypadku: a) pracowników zaliczonych do umiarkowanego lub lekkiego stopnia niepełnosprawności, którzy mają ustalone prawo do emerytury; b) gdy wynagrodzenie pracownika niepełnosprawnego nie zostało przekazane na jego rachunek bankowy lub rachunek w spółdzielczej kasie oszczędnościowo-kredytowej albo na adres zamieszkania tego pracownika, za pośrednictwem osób prawnych prowadzących działalność w zakresie doręczania kwot pieniężnych; c) jeśli miesięczne koszty płacy zostały poniesione przez pracodawcę z uchybieniem terminów, wynikających z odrębnych przepisów, przekraczającym 14 dni. Równocześnie podkreślenia wymagają także dodatkowe obowiązki związane z comiesięcznym składaniem do PFRON, w formie elektronicznej, informacji o wynagrodzeniach, zatrudnieniu i stopniach niepełnosprawności pracowników niepełnosprawnych, z uwzględnieniem pracowników, u których stwierdzono chorobę psychiczną, upośledzenie umysłowe lub epilepsję, oraz pracowników niewidomych, a także wniosku o wypłatę miesięcznego dofinansowania za dany miesiąc. Do kolejnych rodzajów wsparcia pracodawców z tytułu zatrudniania osób niepełnosprawnych należy również zaliczyć zwrot kosztów przystosowania stanowisk pracy do potrzeb takich osób (art. 26). Warunkiem przyznania takich środków jest zatrudnianie przez okres co najmniej 36 miesięcy osoby niepełnosprawnej, która spełnia alternatywnie jeden z następujących warunków: a) jest bezrobotna lub poszukuje pracy i nie pozostaje w zatrudnieniu; b) pozostaje w zatrudnieniu u pracodawcy występującego o zwrot kosztów, z wyjątkiem przypadków, gdy przyczyną powstania niepełnosprawności w okresie zatrudnienia u tego pracodawcy było zawinione przez pracodawcę lub przez pracownika naruszenie przepisów, w tym przepisów prawa pracy. Pracodawca ma prawo ubiegania się o zrefundowanie kosztów: adaptacji pomieszczeń zakładu pracy do potrzeb osób niepełnosprawnych, (zwłaszcza poniesionych w związku 143 z przystosowaniem tworzonych lub istniejących stanowisk pracy dla tych osób, stosownie do potrzeb wynikających z ich niepełnosprawności); adaptacji lub nabycia urządzeń ułatwiających świadczenie pracy lub funkcjonowanie osób niepełnosprawnych w zakładzie pracy; zakupu i autoryzacji oprogramowania na komputery oraz urządzeń technologii wspomagających lub przystosowanych do potrzeb osób. Ograniczenia dotyczą zwrotu jedynie tych kosztów, które nie przekraczają dwudziestokrotnego przeciętnego wynagrodzenia za każde przystosowane stanowisko pracy osoby niepełnosprawnej. Aby zapobiec bezprawnym działaniom pracodawców, polegającym na nadużywaniu możliwości ubiegania się o refundację i wyłudzaniu środków ze wskazywanego Funduszu, ustawodawca wprowadził zabezpieczenia. W przypadku niedotrzymania 36-miesięcznego minimalnego terminu zatrudnienia osoby niepełnosprawnej, pracodawca zobowiązany jest do zwrotu środków w wysokości równej 1/36 ogólnej kwoty zwrotu za każdy miesiąc brakujący do upływu okresu, o którym mowa w ust. 1, jednak w wysokości nie mniejszej niż 1/6 tej kwoty. Pracodawca może się uwolnić od wymogu zwrotu tych środków, o ile w terminie 3 miesięcy od momentu rozwiązania stosunku pracy, zatrudni inną osobę niepełnosprawną, zarejestrowaną w powiatowym urzędzie pracy jako bezrobotna lub poszukująca pracy niepozostająca w zatrudnieniu. Podobny charakter do wyżej opisanego ma prawo do otrzymania przez pracodawcę zwrotu kosztów wyposażenia stanowiska pracy do wysokości piętnastokrotnego przeciętnego wynagrodzenia, o ile przez okres co najmniej 36 miesięcy zatrudni on osobę niepełnosprawną zarejestrowaną w powiatowym urzędzie pracy jako bezrobotna albo poszukująca pracy i niepozostająca w zatrudnieniu (art. 26e). Przewidziane wsparcie pracodawców nie musi obejmować bezpośrednio osób niepełnosprawnych. Pracodawcy zatrudniającemu takie osoby przysługuje również prawo do zwrotu miesięcznych kosztów zatrudnienia pracowników pomagających pracownikowi niepełnosprawnemu w pracy, a nawet kosztów szkolenia tych pracowników. Zakres zwrotu odnosi się jedynie do czynności ułatwiających komunikowanie się z otoczeniem oraz czynności niemożliwe lub trudne do samodzielnego wykonania przez pracownika niepełnosprawnego na stanowisku pracy (art. 26d). 5.4.5. Szczególne obowiązki i prawa pracodawców wobec osób niepełnosprawnych z zaburzeniami psychicznymi Jak wskazują powyższe rozważania, pozycja osób niepełnosprawnych z zaburzeniami psychicznymi w porządku prawnym nie różni się od innych osób niepełnosprawnych. W ustawie o ochronie zdrowia psychicznego w zasadzie nie przewidziano szczególnych regulacji normujących zagadnienia związane z zatrudnieniem niepełnosprawnych z zaburzeniami psychicznymi. Ustawodawca, dostrzegając potrzebę szczególnej ochrony takich osób i uznając konieczność podejmowania działań zapobiegawczych w zakresie ochrony zdrowia psychicznego, w art. 4 tego aktu normatywnego wskazał, że takie działania obejmują miedzy innymi: stosowanie zasad ochrony zdrowia psychicznego w pracy szkół, 144 placówek systemu oświaty, placówek opiekuńczo-wychowawczych i resocjalizacyjnych oraz w jednostkach wojskowych, a także wprowadzanie zagadnień ochrony zdrowia psychicznego do programu przygotowania zawodowego osób zajmujących się wychowaniem, nauczaniem, resocjalizacją, leczeniem i opieką, zarządzaniem i organizacją pracy oraz organizacją wypoczynku. Warto jednak zwrócić uwagę na uregulowany w rozporządzeniu z dnia 30 sierpnia 1996 r. w sprawie sposobu organizowania i prowadzenia działalności w dziedzinie promocji zdrowia psychicznego i zapobiegania zaburzeniom psychicznym293 obowiązek organizowania i prowadzenia działań w zakresie promocji zdrowia psychicznego i zapobiegania zaburzeniom psychicznym, istniejący po stronie organów administracji rządowej i samorządu terytorialnego, publicznych zakładów opieki zdrowotnej, jednostek pomocy społecznej, szkół i uczelni, zakładów penitencjarnych, placówek resocjalizacyjnych, jednostek wojskowych. Wskazane podmioty również występują w roli pracodawców i nierzadko zatrudniają osoby niepełnosprawne. W ramach czynności podejmowanych we wskazanym zakresie powinny one inicjować działania psychoedukacyjne, rozwijać umiejętności potrzebne człowiekowi w celu kształtowania prawidłowych stosunków międzyludzkich w miejscu pracy. Osiągnięciu takiego celu mogłoby służyć organizowanie w zakładach pracy szkoleń dla pracowników na temat prawidłowych relacji międzyludzkich w pracy, ze szczególnym uwzględnieniem potrzeb osób niepełnosprawnych z zaburzeniami psychicznymi. Przyczyniłoby się to do lepszego zrozumienia problemów takich osób oraz sposobów udzielenia im pomocy. Wyrazem aktywizacji ze strony organów administracji rządowej w tym zakresie jest realizacja Narodowego Programu Ochrony Zdrowia Psychicznego, przyjętego przez Radę Ministrów 28 grudnia 2010 r. Program realizowany jest od 2011 r., do końca 2015 r. W poszczególne zadania są włączeni ministrowie właściwi ze względu na cele programu, a w szczególności: Minister Sprawiedliwości, Minister Obrony Narodowej oraz Ministrowie Zdrowia, Pracy i Polityki Społecznej, Nauki i Szkolnictwa Wyższego, Spraw Wewnętrznych, Administracji i Cyfryzacji, a także Narodowy Fundusz Zdrowa oraz samorządy województw, powiatów i gmin. Jednym z głównych celów tego programu jest zapewnienie osobom z zaburzeniami psychicznymi wielostronnej i powszechnie dostępnej opieki zdrowotnej oraz innych form opieki i pomocy niezbędnych do życia w środowisku rodzinnym i społecznym. W ramach celów szczegółowych programu wymieniona została także aktywizacja zawodowa osób z zaburzeniami psychicznymi, obszar ten uznano bowiem za istotny element polityki dotyczącej zdrowia psychicznego. Poszczególne cele zawarte w Narodowym Programie Ochrony Zdrowia Psychicznego zostały zoperacjonalizowane i podzielone na konkretne zadania przypisane poszczególnym podmiotom publicznym. W ramach tego podziału administracja samorządowa została zobligowana do realizowania działań w obszarze aktywizacji społeczno-zawodowej osób chorujących psychicznie. 293 Rozporządzenie Rady Ministrów z dnia 30 sierpnia 1996 r. w sprawie sposobu organizowania i prowadzenia działalności w dziedzinie promocji zdrowia psychicznego i zapobiegania zaburzeniom psychicznym, Dz. U. nr 112, poz. 537. 145 Wśród przydzielonych jej zadań znajduje się: opracowanie i realizacja wojewódzkiego programu rozwoju zróżnicowanych form wspieranego zatrudnienia i przedsiębiorczości społecznej; zwiększenie dostępności aktywizacji zawodowej; organizacja poradnictwa zawodowego i szkoleń zawodowych dla osób z zaburzeniami psychicznymi; prowadzenie kampanii szkoleniowo-informacyjnej adresowanej do pracodawców, promującej zatrudnianie osób z zaburzeniami psychicznymi. Warto dodać, że Ministerstwo Zdrowia planowało zlikwidować Program Ochrony Zdrowia Psychicznego. Te zamiary zaniepokoiły jednak psychiatrów. W trakcie prac nad ustawą o zdrowiu publicznym294 powstała ekspertyza zlecona przez Ministerstwo Zdrowia. Stwierdzono w niej jednoznacznie, że likwidacja programu doprowadzi do „niewydolności i ostatecznej zapaści” systemu pomocy chorym psychicznie. 295Niewątpliwie więc działania na rzecz poprawiania sytuacji osób z zaburzeniami psychicznymi są bardzo potrzebne w każdym obszarze aktywności życiowej tych osób, w tym w ramach aktywizacji zatrudnienia takich osób na rynku pracy. Warto poruszyć także kwestię tego, jak w praktyce wygląda realizacja tego Programu. De facto na chwilę obecną można już dokonać oceny jego zasadności i efektywności. Wskazuje się już na liczne problemy związane z realizacją celów tego Programu w praktyce. Po pierwsze, podkreśla się wadliwy system finansowania założeń Programu, po drugie, często obserwowane jest niewielkie zainteresowanie lokalnych samorządów problematyką aktywizacji osób z zaburzeniami psychicznymi, w szczególności w odniesieniu do osób chorych psychicznie.296 Należy więc głęboko zastanowić się nad przyczynami tego problemu, także pod kątem konstrukcji przepisów prawnych. Jak zostało wspomniane we wcześniejszym podrozdziale, na chwilę obecną w prawie polskim osoba z zaburzeniami psychicznymi uznawana jest za osobę niepełnosprawną w momencie, kiedy uzyska orzeczenie o niepełnosprawności w związku z faktem posiadania zaburzeń psychicznych. Nie można także wykluczyć sytuacji, kiedy osoba taka będzie miała orzeczoną niepełnosprawność z powodu np. dysfunkcji fizycznych, a jednocześnie będzie posiadała zaburzenia psychiczne, których nie ujawniła. W praktyce zaobserwowano, że wśród wszystkich grup z niepełnosprawnościami osoby chore psychicznie stanowią mniejszość ponieważ, nie zawsze ubiegają się o wydanie orzeczenia o niepełnosprawności i stopniu niepełnosprawności. Konsekwencją tego jest niepostrzeganie tych problemów jako istotnych, co w połączeniu z brakiem świadomości urzędników, co do specyficznych potrzeb tej grupy osób, powoduje brak założonych w Programie efektów.297 Co więcej, biorąc pod uwagę wskazane powyżej instytucje i instrumenty aktywizacji zawodowej, tj. poradnictwo zawodowe, szkolenia zawodowe i pośrednictwo pracy, czy też staże i praktyki, centra integracji społecznej, zakłady aktywności zawodowej, wśród 294 Ustawa z dnia 11 września 2015 r. o zdrowiu publicznym, Dz. U. poz. 1916. 295 Był strach i protesty, jest reakcja ministra: program ochrony zdrowia psychicznego zostaje, tvn24, http://www.tvn24.pl/wiadomosci-z-kraju,3/mz-utrzymamy-program-ochrony-zdrowia-psychicznego,574125. html. 296 Wsparcie…, s. 16 297 Tamże. 146 przedstawicieli samorządu wojewódzkiego dostrzega się, iż podział zadań nałożonych na administrację publiczną z obszaru aktywizacji zawodowej osób chorujących psychicznie jest niespójny.298 Brak przejrzystości i ujednolicenia sposobu realizacji działań na rzecz osób chorujących psychicznie na poziomie regionalnym powoduje utrudnienia w zakresie dokonania dokładnej diagnozy. W połączeniu z barierami społecznymi należy jednoznacznie stwierdzić, że obecne rozwiązania być może wymagają także inicjatywy ze strony ustawodawcy w tym zakresie. Badania przeprowadzone wśród osób z zaburzeniami psychicznymi wskazują, że na plany zawodowe osób chorych psychicznie duży wpływ ma właśnie działalność ośrodków wsparcia. Największą skłonność do podjęcia zatrudnienia mają beneficjenci organizacji, które kładą duży nacisk na aktywizację zawodową i organizują staże oraz zatrudniają swoich beneficjentów wewnątrz ośrodka w ramach nauki zawodu.299 5.5. Wykonywanie obowiązków wynikających ze stosunku wolontariatu w zakresie pomocy w zatrudnieniu osób niepełnosprawnych oraz uwarunkowania prawne działalności pożytku publicznego przez korzystających 5.5.1. Wykonywanie obowiązków wynikających ze stosunku wolontariatu w zakresie pomocy w zatrudnieniu osób niepełnosprawnych Konieczność udzielania pomocy osobom potrzebującym powinna być, bez względu na kierunek ewolucji stosunków społecznych, traktowana jako priorytet funkcjonowania społeczeństw wysoko rozwiniętych. Podstaw aksjologicznych postaw wyrażających tę ideę należy upatrywać m. in w religii. Ludzie dostrzegający w sobie taką potrzebę mogą dziś realizować się sprawując funkcję wolontariuszy. Warunki, na jakich wykonuje się świadczenia z wolontariatu, oraz korzystanie z nich zostały uregulowane w ustawie o działalności pożytku publicznego i o wolontariacie.300 Zgodnie z wykładnią językową, wolontariuszem jest praktykant pracujący bez wynagrodzenia w celu zaznajomienia się z zawodem bądź też osoba pracująca gdzieś bez wynagrodzenia.301 Zatem główny akcent widoczny jest w wykonywaniu pracy bez wynagrodzenia, z pominięciem kwestii motywacji osoby wolontariusza. Zgodzić się należy z poglądem, iż wolontariusz – w przeciwieństwie do pracownika – nie tylko nie działa w warunkach przymusu ekonomicznego, ale również pracuje z „porywu serca”. Praca woluntarystyczna nie jest więc synonimem dla zjawiska pracy nieodpłatnej.302 298 Wsparcie…, s. 21 299 Tamże, s. 49. 300 Ustawa z dnia 24 kwietnia 2003 r. o działalności pożytku publicznego i o wolontariacie, tekst jedn. Dz. U. z 2014 r., poz. 1118, z późn. zm. 301 Popularny słownik języka polskiego, red. B. Dunaj, Wilga, Warszawa 2000, s. 791. 302 A. Musiała, Glosa do wyroku SN z dnia 14 grudnia 2009 r., I PK 108/09, Gdańskie Studia Prawnicze – Przegląd Orzecznictwa 2010, nr 3-4, s. 159, LEX 132370/1. 147 Bez względu na motywację, sama idea wolontariatu jest ze wszech miar słuszna, a ludzi ją wykonujących należy wysoko ocenić. Ustawa o działalności pożytku publicznego i o wolontariacie „poświęca” wolontariatowi w zasadzie jedynie 8 artykułów (art. 42-50). Odpowiednie regulacje znajdują się jednak również w innych aktach normatywnych. Nie powinno wywoływać większych sporów interpretacyjnych określenie, na czyją rzecz wolontariat może być wykonywany. Ustawodawca określił takie podmioty jako „korzystający” i zaliczył do nich: 1) organizacje pozarządowe oraz podmioty wymienione w art. 3 ust. 3 w zakresie ich działalności statutowej, w szczególności w zakresie działalności pożytku publicznego, z wyłączeniem prowadzonej przez nie działalności gospodarczej; 2) organy administracji publicznej, z wyłączeniem prowadzonej przez nie działalności gospodarczej, 3) jednostki organizacyjne podległe organom administracji publicznej lub nadzorowane przez te organy, z wyłączeniem prowadzonej przez te jednostki działalności gospodarczej; 4) podmioty lecznicze w rozumieniu przepisów o działalności leczniczej w zakresie wykonywanej przez nie działalności leczniczej. W ustawie o działalności pożytku publicznego i o wolontariacie czynności wolontariusza nie nazywa się „pracą”, lecz „świadczeniami”. Stosunek wolontariatu świadczy się na podstawie porozumienia z korzystającym, w którym zawiera się jego zakres, sposób i czas. Porozumienie takie powinno być zawarte w formie pisemnej, o ile świadczenie wolontariusza wykonywane jest przez okres dłuższy niż 30 dni. Od stosunku pracy różni wolontariat między innymi również to, że do porozumień zawieranych między korzystającym a wolontariuszem w zakresie nieuregulowanym ustawą nie stosuje się Kodeksu pracy, lecz przepisy Kodeksu cywilnego. To zaś, co z pewnością łączy pracę i wolontariat, to konieczność ich wykonywania osobiście. Umowa o wolontariat zawierająca klauzulę o możliwości świadczenia pracy przez osobę trzecią – jako sprzeczna z istotą stosunku prawnego wolontariatu – byłaby nieważna.303 Rozwiązaniem pożądanym byłoby wykorzystywanie świadczeń wolontariuszy do pomocy osobom niepełnosprawnym z zaburzeniami psychicznymi na rynku pracy. Zakres takiej pomocy powinien być modelowo określony w ramach współpracy pomiędzy organami administracji a pomiotami wykonującymi działalność pożytku publicznego. Instrumenty takiej współpracy przewiduje ustawa o działalności pożytku publicznego i o wolontariacie. Polityka społeczna wobec osób niepełnosprawnych sprowadza się bowiem do współdziałania podmiotów publicznych i organizacji pozarządowych, którego celem jest wyrównanie nieuzasadnionych różnic socjalnych, asekurowanie w obliczu ryzyka życiowego, kreowanie szans egzystencji osób niepełnosprawnych we wszystkich 303 M. M. Gersdorf, Pozapracownicze stosunki zatrudnienia w najnowszym orzecznictwie Sadu Najwyższego, Praca i Zabezpieczenie Społeczne 2012, nr 11, poz. 16, LEX 158910/1. 148 dziedzinach życia gospodarczego i społecznego, umożliwiających pełną integrację ze społeczeństwem.304 Zasadą polityki państwa, normatywnie ujętą w art. 69 Konstytucji RP, jest zasada udzielania przez władze publiczne pomocy w zabezpieczaniu egzystencji, przysposobieniu do pracy oraz komunikacji społecznej. Przyjmuje się, że norma ta nie stanowi formy prawa podmiotowego w postaci prawa do zatrudnienia i nie da się na tej podstawie wyprowadzić roszczeń przysługujących jednostce.305 Ze stanowiskiem tym należy się zgodzić, przyjmując, że zasada ta nakłada na władze publiczne obowiązek udzielania pomocy w zabezpieczeniu egzystencji, komunikacji społecznej, ale i przysposobieniu do pracy. Zasady współpracy organów administracji publicznej z organizacjami pozarządowymi określa w szczególności ustawa o działalności pożytku publicznego i o wolontariacie. Przy czym odpowiednie regulacje w tym zakresie występują również w ustawie o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych. 5.5.2. Uwarunkowania prawne działalności pożytku publicznego przez korzystających W myśl ustawy o działalności pożytku publicznego i o wolontariacie, organizacje pozarządowe zajmują się działalnością pożytku publicznego, będącą działalnością społecznie użyteczną i obejmującą sferę zadań publicznych określonych w ustawie (art. 3 ust. 1). Ustawodawca określił szeroki katalog zadań, obejmujących pojęcie sfery zadań publicznych. Składają się na niego aż 33 zadania, przy czym przewidziana została delegacja ustawowa, umożliwiająca Radzie Ministrów określenie w drodze rozporządzenia zadań w innym zakresie, poza określonym w ustawie, ze względu na szczególną społeczną użyteczność oraz możliwość ich wykonywania przez podmioty określone w ustawie, w sposób zapewniający wystarczające zaspokajanie potrzeb społecznych. Z punktu widzenia omawianej problematyki, wśród zadań, w ramach sfery zadań publicznych realizowanych przez organizacje pożytku publicznego, należy wyróżnić: a) działalność na rzecz osób niepełnosprawnych; b) promocję zatrudnienia i aktywizacji zawodowej osób pozostających bez pracy i zagrożonych zwolnieniem z pracy; c) pomoc społeczną, w tym pomoc rodzinom i osobom w trudnej sytuacji życiowej oraz wyrównywanie szans tych rodzin i osób; 304 A. Kurzynowski, Osoby niepełnosprawne w polityce społecznej [w:] Polityka społeczna wobec osób niepełnosprawnych. Drogi do integracji, red. J. Mikulski, J. Auleytner, Wyższa Szkoła Pedagogiczna TWP, Warszawa 1996, s. 21, cyt. za: A. Barczyński, Skuteczność polskiego modelu aktywizacji zawodowej w warunkach gospodarki rynkowej [w:] Zatrudniając…, red. B. Gąciarz, E. Giermanowska, s. 177. 305 L. Garlicki, Komentarz do art. 69 [w:] Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej. Komentarz, t. 3, Wydawnictwo sejmowe, Warszawa 2003, s. 1-2. 149 d) udzielanie nieodpłatnej pomocy prawnej oraz zwiększanie świadomości prawnej społeczeństwa; e) działalność na rzecz integracji i reintegracji zawodowej i społecznej osób zagrożonych wykluczeniem społecznym. Pomimo, iż przepis w art. 4 w zakresie rozumienia sfery zadań publicznych odwołuje się do zadań organizacji pozarządowych, w treści art. 5 wskazano, że to organy administracji prowadzą działalność w sferze tych zadań, lecz we współpracy z organizacjami pozarządowymi oraz podmiotami określonymi w art. 3 ust. 3, takimi jak np. stowarzyszenia jednostek samorządu terytorialnego czy spółdzielnie socjalne. Wskazuje to na istnienie wątpliwości interpretacyjnej, sprowadzającej się do tego, czy organy administracji publicznej prowadzą działalność w sferze zadań publicznych, która jest działalnością społecznie użyteczną prowadzoną przez organizacje pozarządowe (art. 5 ust. 1 w zw. z art. 4 w zw. z art. 3 ust. 1). Wskazywana współpraca powinna odbywać się na zasadach: pomocniczości, suwerenności stron, partnerstwa, efektywności, uczciwej konkurencji i jawności. A katalog określony w ustawie jest szeroki i ma charakter otwarty, na co wskazuje zwrot „w szczególności”. Współpraca ta odbywa się w następujących formach: 1) zlecania organizacjom pozarządowym oraz podmiotom wymienionym w art. 3 ust. 3 realizacji zadań publicznych na zasadach określonych w ustawie w formie powierzania wykonywania zadań wraz z udzieleniem dotacji na finansowanie ich realizacji bądź wspierania wykonywania zadań publicznych wraz z udzieleniem dotacji na dofinansowanie ich realizacji; 2) wzajemnego informowania się o planowanych kierunkach działalności; 3) konsultowania z organizacjami pozarządowymi oraz podmiotami wymienionymi w art. 3 ust. 3 projektów aktów normatywnych w dziedzinach dotyczących działalności statutowej tych organizacji; 4) konsultowania projektów aktów normatywnych dotyczących sfery zadań publicznych, o której mowa w art. 4, z radami działalności pożytku publicznego, w przypadku ich utworzenia przez właściwe jednostki samorządu terytorialnego; 5) tworzenia wspólnych zespołów o charakterze doradczym i inicjatywnym, złożonych z przedstawicieli organizacji pozarządowych, podmiotów wymienionych w art. 3 ust. 3 oraz przedstawicieli właściwych organów administracji publicznej; 6) umowy o wykonanie inicjatywy lokalnej oraz porozumienia albo umowy o partnerstwie. Instrumentem pozwalającym na zbudowanie modelu wsparcia osób niepełnosprawnych na rynku pracy w ramach współpracy pomiędzy organami administracji i organizacjami pozarządowymi powinien być programu współpracy. Taki program uchwalany jest przez organ stanowiący jednostki samorządu terytorialnego, po konsultacjach z organizacjami pozarządowymi oraz podmiotami wymienionymi w art. 3 ust. 3, do dnia 30 listopada roku poprzedzającego okres obowiązywania programu. Zasadą jest uchwalanie rocznego programu, choć istnieje możliwość uchwalania programu wieloletniego. Wprowadzenie takich programów współpracy z organizacjami pozarządowymi oraz podmiotami wymienionymi w art. 3 ust. 3 jest słuszne i konieczne. Pozostają one ważnym 150 czynnikiem stabilizującym z punktu widzenia działalności organizacji pozarządowych. W ramach takich programów (rocznych bądź wieloletnich) określa się między innymi cel główny i cele szczegółowe, a także wysokość środków przewidzianych na realizację programu. Działalność pożytku publicznego może być prowadzona przez: 1) organizacje pozarządowe, do których zalicza się osoby prawne lub jednostki organizacyjne nieposiadające osobowości prawnej, którym odrębna ustawa przyznaje zdolność prawną, w tym fundacje i stowarzyszenia, w tym niebędące jednostkami sektora finansów publicznych w rozumieniu ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych lub przedsiębiorstwami, instytutami badawczymi, bankami i spółkami prawa handlowego będącymi państwowymi lub samorządowymi osobami prawnymi oraz niedziałające w celu osiągnięcia zysku; 2) osoby prawne i jednostki organizacyjne działające na podstawie przepisów o stosunku Państwa do Kościoła Katolickiego w Rzeczypospolitej Polskiej, o stosunku Państwa do innych kościołów i związków wyznaniowych oraz o gwarancjach wolności sumienia i wyznania, jeżeli ich cele statutowe obejmują prowadzenie działalności pożytku publicznego; 3) stowarzyszenia jednostek samorządu terytorialnego; 4) spółdzielnie socjalne; 5) spółki akcyjne i spółki z ograniczoną odpowiedzialnością oraz kluby sportowe będące spółkami działającymi na podstawie przepisów ustawy z dnia 25 czerwca 2010 r. o sporcie (Dz. U. z 2014 r. poz. 715), które nie działają w celu osiągnięcia zysku oraz przeznaczają całość dochodu na realizację celów statutowych oraz nie przeznaczają zysku do podziału między swoich udziałowców, akcjonariuszy i pracowników. Jak wynika z powyższego, istnieją możliwości w zakresie wyboru formy podmiotu prowadzącego działalność pożytku publicznego. Jednym z czynników wpływających na decyzję w tym przedmiocie może być to, czy działalność ma mieć charakter odpłatny, czy też nieodpłatny. Działalnością nieodpłatną jest taka, w ramach której organizacje pozarządowe i podmioty określone w art. 3 ust. 3 nie pobierają wynagrodzenia. Warto zwrócić uwagę, że nieodpłatności nie należy mylić z działalnością bezkosztową. Działalność nieodpłatna wiąże się z koniecznością poniesienia w jej ramach kosztów. W sytuacji jednak, gdy ewentualna odpłatność za usługi nie tylko pokryje koszty, ale i pozostanie nadwyżka, to trzeba to ocenić jako działalność odpłatna uznawana w ustawie za działalność gospodarczą.306 Działalność odpłatna pożytku publicznego to zaś taka, która prowadzona jest w sferze zadań publicznych, za które pobiera się wynagrodzenie, bądź w ramach której następuje 306 Uchwała RIO w Poznaniu z dnia 19 listopada 2011 r. , 21/1848/2010, Dz. Urz. Woj. Wielk. 2011.7.184, LEX 962198. 151 sprzedaż wytworzonych towarów lub świadczeń usług w zakresie rehabilitacji społecznej i zawodowej osób niepełnosprawnych na zasadach określonych w ustawie z dnia 27 sierpnia 1997 r. o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych lub integracji i reintegracji zawodowej i społecznej osób zagrożonych wykluczeniem społecznym, o których mowa w ustawie z dnia 13 czerwca 2003 r. o zatrudnieniu socjalnym, bądź też sprzedaż przedmiotów darowizny. Przychody z działalności odpłatnej pożytku publicznego służą tylko prowadzeniu działalności pożytku publicznego Co do zasady, działalność pożytku publicznego nie jest działalnością gospodarczą w rozumieniu przepisów o swobodzie działalności gospodarczej. Wyjątkowo może taką być działalność odpłatna w sytuacji, gdy pobierane wynagrodzenie jest w odniesieniu do działalności danego rodzaju wyższe od tego, jakie wynika z kosztów tej działalności lub gdy przeciętne miesięczne wynagrodzenie osoby fizycznej z tytułu zatrudnienia przy wykonywaniu statutowej działalności odpłatnej pożytku publicznego, za okres ostatniego roku obrotowego, a w przypadku zatrudnienia trwającego krócej niż rok obrotowy – za okres tego zatrudnienia, przekracza trzykrotność przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw ogłoszonego przez Prezesa Głównego Urzędu Statystycznego za rok poprzedni (art. 9 ust. 1). Uwzględniając powyższe uwarunkowania, należy poddać pod rozwagę, na ile skuteczna może być interwencja oparta o środowiskową opiekę w obszarze pomocy osobom niepełnosprawnym z zaburzeniami psychicznymi w znalezieniu zatrudnienia oraz czy każda osoba przejawiająca wolę pomocy drugiemu człowiekowi mogłaby świadczyć pracę związaną z takim przedmiotem wolontariatu. Powyższa ustawa w art. 43 precyzuje kwalifikacje i wymagania dla kandydata na wolontariusza, określając je jako „odpowiednie do rodzaju i zakresu wykonywanych świadczeń, jeżeli obowiązek posiadania takich kwalifikacji i spełniania stosownych wymagań wynika z odrębnych przepisów”. Zastosowany zwrot pozostawia ocenę kwalifikacji osobie zawierającej porozumienie, a więc korzystającemu. Niekiedy wymagane kwalifikacje mogą wynikać z innych ustaw. Przykładowo, w ramach wolontariatu przewidziano w ustawie o działalności leczniczej307 możliwość udzielania świadczeń zdrowotnych, zaś w ustawie o systemie oświaty308 zawarto możliwość prowadzenia zajęć rewalidacyjnych dla uczniów niepełnosprawnych. W ramach świadczenia podanych wyżej zadań w ramach sfery zadań publicznych, wynikających z art. 3 ust. 1 ustawy, pewne kwalifikacje zawodowe byłyby niezbędne, niektóre zaś pomocne. Co do zasady, w zakresie działalności na rzecz osób niepełnosprawnych specjalistyczne wykształcenie nie jest wymagane. Przy realizacji bardziej szczegółowych zadań odpowiednia wiedza byłaby niezbędna. Korzystający może i powinien zorganizować odpowiednie szkolenia wolontariuszy w zakresie wykonywanych przez nich świadczeń, 307 Ustawa z 15 kwietnia 2011 r. o działalności leczniczej, tekst jedn. Dz. U. z 2015 r., poz. 618, z późn. zm. 308 Ustawa z 7 września 1991 r. o systemie oświaty, tekst jedn. Dz. U. z 2004 r., nr 256, poz. 2572, z późn. zm. 152 pokrywając koszty z tego tytułu (art. 45 ust. 3). Konieczność uczęszczania na takie zajęcia może zniechęcić potencjalnych kandydatów na wolontariuszy. Zapewne korzystniejsze i tańsze byłoby rekrutowanie wolontariuszy z kręgu osób dysponujących odpowiednią wiedzą. W zakresie promocji zatrudnienia i aktywizacji zawodowej osób pozostających bez pracy i zagrożonych zwolnieniem z pracy czy udzielania nieodpłatnej pomocy prawnej oraz zwiększania świadomości prawnej społeczeństwa niezbędne byłyby legitymowanie się wykształceniem prawniczym bądź administracyjnym. Przy działalności zaś polegającej na pomocy społecznej, w tym pomocy rodzinom i osobom w trudnej sytuacji życiowej oraz wyrównywaniu szans tych rodzin i osób, czy też przy działalności na rzecz integracji i reintegracji zawodowej i społecznej osób zagrożonych wykluczeniem społecznym, pomocne byłyby kwalifikacje pedagogiczne, psychologiczne czy tez doświadczenie zawodowe w placówkach zajmujących się taką działalnością. Oprócz kwalifikacji zawodowych przy realizacji wolontariatu z ludźmi z zaburzeniami psychicznymi, równie istotne pozostają cechy osobiste kandydata na wolontariusza, chociażby takie jak: spokój, opanowanie, cierpliwość, wyrozumiałość i chęć rzeczywistego niesienia pomocy drugiemu człowiekowi. Nieprawidłowy dobór wolontariuszy może wywołać określone negatywne konsekwencje. Te najpoważniejsze dotykałyby osób, którym pomoc miałaby być udzielona i w następstwie zamiast efektu znalezienia pracy, nastąpiłoby zamkniecie się, wycofanie i zniechęcenie osoby niepełnosprawnej. W przypadku zaistnienia szkody, odpowiedzialność ponosiłby jednocześnie korzystający, a więc – jak powyżej wskazano – najczęściej organ administracji lub organizacje pozarządowe. Korzystający ponosiłby ewentualną winę w wyborze osoby, której powierzył wykonanie zadania. Natomiast finansowe konsekwencje wynikające z poniesienia odpowiedzialności odszkodowawczej mogłyby wpływać na prowadzenie działalności przez podmioty wykonujące świadczenia w ramach sfery zadań publicznych. Stąd istotne jest również to, aby wolontariusze mieli świadomość powagi wykonywanych przez nich świadczeń oraz odpowiedzialności za swoje czyny. 5.6. Uwagi końcowe – ocena stanu prawnego Analiza powyższych zagadnień pozwala na stwierdzenie, iż na gruncie obowiązujących przepisów prawa istnieje szereg rozwiązań prawnych i instytucjonalnych umożliwiających osobom niepełnosprawnym, w tym z zaburzeniami psychicznymi, funkcjonowanie na rynku pracy, z uwzględnieniem stopnia ich niepełnosprawności. Należy jednak mieć na względzie, że osoby z zaburzeniami psychicznym to specyficzna grupa, co do której ustawodawca powinien się odnosić w szczególny sposób. Wyjątkowość funkcjonowania osób z zaburzeniami psychicznymi na rynku pracy wynika przede wszystkim z faktu, że przejawiają one gotowość i zdolność do pracy okresowo, w zależności od nasilenia ich dolegliwości. Należy także pamiętać, że osoby z zaburzeniami psychicznymi są to często osoby o standardowym poziomie inteligencji, które do czasu ujawnienia faktu choroby mogły zajmować wysokie stanowiska. Degradacja takich osób wpływa na ich 153 stan psychiczny i de facto dochodzi do sytuacji patowej, w ramach której klasyczne rozwiązania się nie sprawdzają. Bariery aktywności zawodowej osób z zaburzeniami psychicznymi są wielorakie i złożone, występują one zarówno po stronie osób chorujących, ich rodzin, pracodawców, jak i czynników systemowych.309 Warto zastanowić się, czy nie warto wyodrębnić tego obszaru problemowego w strukturze organizacyjnej administracji publicznej i w programach działań wykonywanych przez administrację publiczną, z położeniem nacisku na indywidualne podejście do takich osób. Ujmując bowiem osoby z zaburzeniami psychicznymi w gronie osób niepełnosprawnych, winno się stworzyć bądź udoskonalić istniejące już rozwiązania instytucjonalne, które pozwoliłyby na skierowanie pomocy w zakresie zatrudnienia stricte do osób z zaburzeniami psychicznymi, m.in. poprzez przejrzysty podział zadań pomiędzy organy administracji publicznej, bądź też stworzyć proceduralne rozwiązania zwiększające kontrolę nad przestrzeganiem praw pracowniczych wobec osób z zaburzeniami psychicznymi, co do których pracodawcy na chwilę obecną nierzadko są bardzo uprzedzeni. Zwrócenie uwagi na ten problem pozwoli na zmniejszenie zjawiska dyskryminacji wobec tej grupy społecznej na płaszczyźnie praktycznego stosowania prawa. Niemniej jednak kluczowe wydaje się zniesienie barier społecznych, które hamują wykorzystywanie istniejących obecnie rozwiązań prawnych i instytucjonalnych. Dotarcie do osób z zaburzeniami psychicznymi, poczucie wstydu ze strony osoby chorej i ze strony jej rodziny oraz strach przed stygmatyzacją stanowią pierwszą i najważniejszą przeszkodę przed efektywnym korzystaniem z oferowanych rozwiązań. Ważna jest więc współpraca o charakterze interdyscyplinarnym, która pozwoliłaby także na wypracowanie po stronie osób z zaburzeniami psychicznymi pozytywnych nawyków pozwalających na trwałe funkcjonowanie na rynku pracy i efektywną komunikację pomiędzy specjalistami, urzędnikami i osobami chorymi w celu sformułowania wspólnych konkluzji. 309 Wsparcie…, s. 7 154 Bibliografia Literatura Badanie wpływu kierunku i poziomu wykształcenia na aktywność zawodową osób niepełnosprawnych. Raport końcowy. Perspektywa osób chorych psychicznie. Część 5 z 6., Pentor Research International 2009, https://www.pfron.org.pl/ ftp/dokumenty/Badania_i_analizy/Raport_CZESC_5z6_N_psychiczna_final. pdf Barczyński A., Skuteczność polskiego modelu aktywizacji zawodowej w warunkach gospodarki rynkowej [w:] Zatrudniając niepełnosprawnych. Wiedza, opinie i doświadczenia pracodawców, red. B. Gąciarz, E. Giermanowska, Instytut Spraw Publicznych, Warszawa 2009 Barnes C., Mercer G., Niepełnosprawność, przeł. P. Morawski, SIC!, Warszawa 2008 Bolechała F., Stan psychiczny, a odpowiedzialność karna – regulacje prawne i kryteria medyczne w Polsce oraz innych państwach, Archiwum Medycyny Sądowej i Kryminologii 2009, t. LIX, nr 4 Był strach i protesty, jest reakcja ministra: program ochrony zdrowia psychicznego zostaje, tvn24, http://www.tvn24.pl/wiadomosci-z-kraju,3/mz-utrzymamyprogram-ochrony-zdrowia-psychicznego,574125.html. Garlicki L., Komentarz do art. 69 [w:] Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej. Komentarz, t. 3, Wydawnictwo sejmowe, Warszawa 2003 Gersdorf M. M., Pozapracownicze stosunki zatrudnienia w najnowszym orzecznictwie Sądu Najwyższego, Praca i Zabezpieczenie Społeczne 2012, nr 11, LEX 158910/1. Instytucje orzekające – procedury orzekania, tryb i zasady, Biuro Pełnomocnika Rządu ds. Osób Niepełnosprawnych, http://www.niepelnosprawni.gov.pl/ art,13,instytucje-orzekajace-procedury-orzekania-tryb-i-zasady Jankowska M., Prawa osób niepełnosprawnych w międzynarodowych aktach prawnych, Niepełnosprawność – Zagadnienia, Problemy, Rozwiązania 2011-2012, nr 1-2 Kręcisz W., Glosa do uchwały NSA z dnia 9 grudnia 2013 r., I OPS 5/13, OSP 2014, nr 12, LEX nr 232708/3 Kurowska U., System wsparcia pracodawców zatrudniających osoby niepełnosprawne. Analiza prawna [w:] Zatrudniając niepełnosprawnych. Wiedza, opinie i doświadczenia pracodawców, red. B. Gąciarz, E. Giermanowska, Instytut Spraw Publicznych, Warszawa 2009 155 Kurowski K., Niepełnosprawność i osoba niepełnosprawna – od medycznego do społecznego modelu niepełnosprawności [w:] Najważniejsze wyzwania po ratyfikacji przez Polskę Konwencji ONZ o prawach osób niepełnosprawnych, Biuro Rzecznika Praw Obywatelskich, Warszawa 2012 Kurzynowski A., Osoby niepełnosprawne w polityce społecznej [w:] Polityka społeczna wobec osób niepełnosprawnych. Drogi do integracji, red. J. Mikulski, J. Auleytner, Wyższa Szkoła Pedagogiczna TWP, Warszawa 1996 Majewski T., Rehabilitacja zawodowa osób niepełnosprawnych, Zakład Badań Centrum Badawczo-Rozwojowego Rehabilitacji Osób Niepełnosprawnych, Warszawa 1995 Musiała A., Glosa do wyroku SN z dnia 14 grudnia 2009 r., I PK 108/09, Gdańskie Studia Prawnicze – Przegląd Orzecznictwa 2010, nr 3-4, LEX 132370/1 Napiórkowska A., Niezdolność do pracy w ubezpieczeniu społecznym a niepełnosprawność [w:] Zatrudnianie osób niepełnosprawnych. Regulacje prawne, red. A. Giedrewicz-Niewińska, M. Szabłowska-Juckiewicz, Difin, Warszawa 2014 Pałka-Czerwińska J., Szczepanik M. M., Swend E., Vademecum zdrowia psychicznego i jego zaburzeń-gdzie szukać pomocy, Urząd Miejski w Radomiu – Wydział Zdrowia i Polityki Społecznej, Referat ds. Współpracy z Organizacjami Pozarządowymi Centrum Organizacji Pozarządowych Popularny słownik języka polskiego, red. B. Dunaj, Wilga, Warszawa 2000 Pużyński S., Choroba psychiczna – problemy z definicją oraz miejscem w diagnostyce i regulacjach prawnych, Psychiatria Polska 2007, nr 3 Raport nr 10. Wyniki i wnioski z ogólnopolskiego badania sondażowego przeprowadzonego w 2010 r. przez Szkołę Wyższą Psychologii Społecznej w ramach projektu pod nazwą: Ogólnopolskie badanie sytuacji, potrzeb i możliwości osób niepełnosprawnych Raport o stanie zatrudnienia osób niepełnosprawnych w Polsce, oprac. R. Szary, Nasze Sprawy, http://naszesprawy.eu/praca/3366-raport-o-stanie-zatrudnienia-osobniepenosprawnych-w-polsce.html Respondek M., Definicja i rodzaje upośledzenia umysłowego, Psychiatria.pl, http://www. psychiatria.pl/artykul/definicja-i-rodzaje-uposledzenia-umyslowego/13703. html Tomaszewska M., Komentarze do art. 183a, art. 183b i art. 183d [w:] Kodeks pracy. Komentarz, red. K. W. Baran, LEX 2014 Tyśkiewicz-Mazur A., Definicje niepełnosprawności na potrzeby rehabilitacji zawodowej i zatrudnienia [w:] Zatrudnianie osób niepełnosprawnych. 156 Regulacje prawne, red. A. Giedrewicz-Niewińska, M. Szabłowska-Juckiewicz, Difin, Warszawa 2014 Wsparcie osób chorujących psychicznie na rynku pracy. Analiza i zalecenia [w:] Zasada równego traktowania – prawo i praktyka, red. S. Trociuk, nr 15, Biuletyn Rzecznika Praw Obywatelskich 2014, nr 8 Wielka encyklopedia PWN, red. J. Wojnowski, Wydawnictwo Naukowe PWN, Warszawa 2001–2005 Wielki słownik medyczny, Wydawnictwo Lekarskie PZWL, Warszawa 1996 Zwolińska K., Szkolenie osób niepełnosprawnych jako sposób wyrównywania szans w zatrudnieniu [w:] Zatrudnianie osób niepełnosprawnych. Regulacje prawne, red. A. Giedrewicz-Niewińska, M. Szabłowska-Juckiewicz, Difin, Warszawa 2014 Akty normatywne Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 2 kwietnia 1997 r., Dz. U. nr 78, poz. 483, z późn. zm. Ustawa z dnia 26 czerwca 1974 r. – Kodeks pracy, tekst jedn. Dz. U. z 2014 r., poz. 1502, z późn. zm. Ustawa z dnia 7 września 1991 r. o systemie oświaty, tekst jedn. Dz. U. z 2004 r., nr 256, poz. 2572, z późn. zm. Ustawa z dnia 19 sierpnia 1994 r. o ochronie zdrowia psychicznego, tekst jedn. Dz. U. z 2011 r., nr 231, poz. 1375, z późn. zm. Ustawa z dnia 27 sierpnia 1997 r. o rehabilitacji zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób niepełnosprawnych, tekst jedn. Dz. U. z 2011 r., nr 127, poz. 721, z późn. zm. Ustawa z dnia 17 grudnia 1998 r. o emeryturach i rentach z Funduszu Ubezpieczeń Społecznych, tekst jedn. Dz. U. z 2015 r., poz. 748, z późn. zm. Ustawa z dnia 24 kwietnia 2003 r. o działalności pożytku publicznego i o wolontariacie, tekst jedn. Dz. U. z 2014 r., poz. 1118, z późn. zm. Ustawa z dnia 15 kwietnia 2011 r. o działalności leczniczej, tekst jedn. Dz. U. z 2015 r., poz. 618, z późn. zm. Ustawa z dnia 11 września 2015 r. o zdrowiu publicznym, Dz. U. poz. 1916 Rozporządzenie Rady Ministrów z dnia 30 sierpnia 1996 r. w sprawie sposobu organizowania i prowadzenia działalności w dziedzinie promocji zdrowia psychicznego i zapobiegania zaburzeniom psychicznym, Dz. U. nr 112, poz. 537 157 Rozporządzenie Ministra Gospodarki, Pracy i Polityki Społecznej z dnia 15 lipca 2003 roku w sprawie orzekania o niepełnosprawności i stopniu niepełnosprawności, tekst jedn. Dz. U. z 2015 r., poz. 1110 Konwencja o prawach osób niepełnosprawnych sporządzona w Nowym Jorku dnia 13 grudnia 2006 r., Dz. U. z 2012 r., poz. 1169 158