Skarga kasacyjna na wyrok WSA w Warszawie z 29.01.2013 r.
Transkrypt
Skarga kasacyjna na wyrok WSA w Warszawie z 29.01.2013 r.
Konin, dnia 30 kwietnia 2013 r. Naczelny Sąd Administracyjny Izba Ogólnoadministracyjna Wydział II ul. Jasna 6 00-013 Warszawa za pośrednictwem: Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie Wydział II ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa Skarżący: Fundacja Instytut Myśli Obywatelskiej im. Stańczyka reprezentowana przez adwokata Macieja Klamę. Strona przeciwna: Szef Kancelarii Sejmu RP Sygnatura akt: II SA/Wa 1959/12 SKARGA KASACYJNA Na podstawie art. 173 § 1, art. 174 pkt 1 i 2 oraz art. 177 § 1 ustawy z 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (DzU nr 153, poz. 1270 ze zm., dalej p.p.s.a), działając w imieniu Fundacji Instytut Myśli Obywatelskiej im. Stańczyka, na podstawie pełnomocnictwa szczególnego, które załączam, wnoszę skargę kasacyjną na wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie (dalej WSA) z 29 stycznia 2013r. (II SA/Wa 1959/12) doręczony wraz z uzasadnieniem 2 kwietnia 2013r., oddalający skargę Fundacji Instytut Myśli Obywatelskiej im. Stańczyka na decyzję Szefa Kancelarii Sejmu RP. 1/11 Sądowi pierwszej instancji zarzucam: 1. na podstawie art. 174 pkt 2 p.p.s.a. naruszenie przepisów postępowania poprzez: − naruszenie art. 141 § 4 p.p.s.a - polegające na niedostatecznym wyjaśnieniu podstawy prawnej rozstrzygnięcia, poprzez powtórzenie w uzasadnieniu wyroku argumentów skarżonego organu bez wykazania błędów w argumentacji skarżącej, która kontrargumentację sformułowała już w skardze na decyzje, co mogło mieć wpływ na rozstrzygnięcie. − naruszenie art. 141 § 4 p.p.s.a – polegające na niewłaściwym ustaleniu stanu sprawy poprzez nieustalenie charakteru świadczeń socjalnych o które zapytanie składał wnioskodawca, a przez to nie wzięcie pod uwagę przepisów art. 35 ust. 1 pkt 5 i ust. 5 ustawy z dnia 9 maja 1996 r. o wykonywaniu mandatu posła i senatora. 2. na podstawie art. 174 pkt 1 p.p.s.a ., naruszenie prawa materialnego poprzez: − błędną wykładnię, a w związku z tym niewłaściwe zastosowanie art. 61 ust. 3 Konstytucji Rzeczypospolitej 1 w zw. z art. 5 ust. 2 ustawy z dnia 6 września 2001 r. o dostępie do informacji publicznej2 w związku z art. 35 ust. 1 pkt 5 i ust. 5 ustawy z dnia 9 maja 1996 r. o wykonywaniu mandatu posła i senatora 3 polegające na przyjęciu, że informacja o udzieleniu pożyczki posłom na cele mieszkaniowe wraz z wysokością tej pożyczki oraz imieniem i nazwiskiem posła są informacjami, które objęte są prawem do prywatności posłów, a więc, że dostęp do nich jest ograniczony. − błędną wykładnię, a w związku z tym niewłaściwe zastosowanie art. 5 ust. 2 u.d.i.p. w związku z art. 41 ust. 1 u.w.m.p.s. o dostępie do informacji publicznej, polegające na przyjęciu, że informacja o udzieleniu pożyczki posłom na cele mieszkaniowe wraz z wysokością tej pożyczki oraz imieniem i nazwiskiem posła nie są informacjami związanymi w jakikolwiek sposób z pełnieniem funkcji publicznej przez posłów w szczególności informacjami o warunkach powierzenia i wykonywania funkcji. − naruszenie art. 2 oraz art. 8 ust. 2 w zw. z art. 54 ust. 1 i art. 61 ust. 1 Konstytucji w zw. z art. 3 ust. 1 u.d.i.p. poprzez zastosowanie wykładni ograniczającej co do istoty prawo do uzyskania informacji publicznej w zakresie wskazanym we wniosku o udostępnienie informacji publicznej. wnoszę o: 1. uchylenie wyroku w całości i przekazanie do ponownego rozpatrzenia, zgodnie z dyspozycją art. 185 § 1 p.p.s.a, 2. zasądzenie kosztów postępowania według norm przepisanych, w tym kosztów zastępstwa pr ocesowego. 1 Dz.U.1997.78.483 – dalej Konstytucja Dz.U.2001.112.1198- dalej zwana u.d.i.p. 3 Dz.U.1996.73.350 – dalej zwana u.w.m.p.s. 2 2/11 Uzasadnienie 1.1. W zaskarżonym wyroku sąd pierwszej instancji nie dochował wymogów art. 141§4 p.p.s.a, poprzez całkowite zignorowanie i nie odniesienie się do argumentów Skarżącej w odniesieniu do przepisów, na które sam się powołał następnie w uzasadnieniu, a co za tym idzie nie wykazał dostatecznie sposobu rozumowania w dwóch poniżej opisanych zakresach. Sąd w uzasadnieniu wskazał, że za przyjęciem poglądu o braku związku żądanych informacji z pełnieniem funkcji publicznej przemawia m.in. wykładnia z systematyki ustawy o wykonywaniu mandatu (umiejscowienie przepisu będącego podstawą świadczeń socjalnych): Art. 41, regulujący omawianą problematykę został bowiem umiejscowiony w rozdziale 5, natomiast regulacje dotyczące praw i obowiązków posłów znalazły się w rozdziale 2 i 3 ustawy. Powyższe dodatkowo potwierdza więc tezę, że możliwość otrzymania pomocy socjalnej przez posłów uzależniona jest jedynie od ich sytuacji osobistej (…). Pomoc ta nie ma więc związku z pełnieniem przez posłów funkcji publicznej. (s.7 uzasadnienia). Należy wskazać, że skład orzekający tendencyjnie pominął tytuł rozdziału 5, na który wskazywała w skardze na decyzje Szefa Kancelarii Sejmu Skarżąca Fundacja w pkt. 6 uzasadnienia skargi do WSA w Warszawie: Z punktu widzenia wnioskującego argument ten wydaje się całkowicie bezzasadny, gdyż sam tytuł rozdziału 5, w którym zostało przewidziane owo uprawnienie, tj. Warunki wykonywania mandatu, jest w zasadzie odpowiednikiem terminu , generującego ograniczenie prawa do prywatności, o którym mowa w art. 5 ust. 2 u.d.i.p., tj. warunki wykonywania funkcji publicznych, ergo wyraźnie dostrzegalny jest związek pomiędzy pełnieniem funkcji publicznej przez posła a możnością pobierania świadczeń z sejmowego funduszu świadczeń socjalnych. Tak samo Sąd postąpił z wykładnią przepisu art. 31 ust. 1 pkt 5 i ust. 5 u.w.m.p.s., wskazując że: Za okoliczność pozostającą bez związku z materią świadczeń socjalnych uznać również należy obowiązek składania przez posłów oświadczeń majątkowych. Sąd pominął w ten sposób i nie odniósł się do całej argumentacji Skarżącej, wskazującej na jednoznaczny charakter świadczeń socjalnych o których żądała informacje tj. pożyczek w rozumieniu prawa cywilnego, a co za tym idzie obowiązku posłów do podawania w części jawnej oświadczeń majątkowych informacji o pożyczkach wraz z opisem warunków na których zostały udzielone oraz ich kwot. Powyższe zdaniem Skarżącej miało wpływ na rozważania o zakresie prawa do prywatności posłów a przez to na sam wyrok. Jak wskazywał w jednym z orzeczeń NSA - uzasadnienie powinno umożliwiać kontrolę toku rozumowania, kierunku interpretacji sądu oraz pokazywać zasadność przyjętego rozstrzygnięcia. Ma to pozwolić zarówno stronom jak i sądowi wyższej instancji w przeprowadzeniu skutecznej kontroli i wychwyceniu błędów4. 4 Wyrok NSA z dnia 29 sierpnia 2012 r. II FSK 205/11, LEX nr 1218368 3/11 W innym orzeczeniu5 NSA stwierdza: Samo przytoczenie przepisu prawnego z powołaniem się na jego literalne brzmienie nie jest wystarczające. Nie jest wystarczające również ogólnikowe powołanie się na poglądy doktryny bez odwołania się do konkretnego stanu faktycznego sprawy. Uzasadnienie powinno zawierać interpretację przepisu do konkretnej sprawy. W uzasadnieniu powinna znaleźć się operacja logiczna, którą przeprowadził sąd stosując określone normy prawne w rozstrzyganej sprawie. Tej cechy nie odzwierciedla uzasadnienie zaskarżonego wyroku. Nie jest możliwe wskazanie kolejnych etapów interpretacji i jej wyników, na których podstawie uznano że powyżej wskazane argumenty i okoliczności nie mają znaczenia dla sprawy albo wręcz wysnuto skrajnie odmienne wnioski od wskazywanego przez Skarżącą brzmienia literalnego opisanych powyżej przepisów. Biorąc pod uwagę powyższe, należy uznać, że wskazane uzasadnienie nie spełnia jednej z cech określonych w art. 141§4 p.p.s.a tj. dostatecznego wyjaśnienia podstawy prawnej. Nie jest możliwe odtworzenie przesłanek, jakimi kierował się sąd uznając umiejscowienie art. 41 za przemawiające za twierdzeniami skarżonego organu oraz odmawiając znaczenia dla sprawy przepisów o oświadczeniach majątkowych. Naruszenie art. 141§4 p.p.s.a w niniejszej sprawie miało istotny wpływ na wynik sprawy, gdyż prawidłowe przedstawienie sposobu interpretacji umożliwiłoby stronom ocenę zasadności wyroku i składania powyższej skargi, pozwoliłoby również na odtworzenie toku rozumowania w ramach kontroli przez sąd wyższej instancji. 1.2. Następnie wskazuję, iż informacje żądane przez Fundację dotyczyły świadczeń socjalnych udzielanych posłom w postaci pożyczek oprocentowanych na 4% w skali roku na cele mieszkaniowe opisanych w zarządzeniu nr 12 Marszałka Sejmu z dnia 14 grudnia 2001 r. 6 wraz z załączonym Regulaminem (vide analiza par. 5-7 i 9 ust. 4 Regulaminu7). Zgodnie więc z podstawą prawną dla tych konkretnych świadczeń socjalnych są one udzielane w formie nisko-oprocentowanych pożyczek na podstawie umowy z Kancelarią Sejmu. W tym zakresie Sąd I instancji poczynił nieprawidłowe ustalenia, traktując jak wynika z uzasadnienia je wyłącznie w kategorii świadczenia socjalnego. Stało się to podstawą do błędnego przyjęcia, iż informacje o tych świadczeniach nie zostały wyłączone z zakresu prawa do prywatności posłów na mocy art. 35 ust. 5 w zw. z ust. 1 pkt 5 u.w.m.p.s. 2.1. 5 Wyrok NSA z dnia 11 stycznia 2011 r., I GSK 685/09, LEX nr 951904 Zarządzenie nr 12 Marszałka Sejmu z dnia 14 grudnia 2001 r. w sprawie zasad przeznaczania środków z funduszu świadczeń socjalnych na poszczególne cele i rodzaje działalności socjalnej oraz zasad i warunków korzystania ze świadczeń finansowanych z tego funduszu przez posłów i byłych posłów, a także członków ich rodzin. 7 Załącznik do zarządzenia nr 12 Marszałka Sejmu z dnia 14 grudnia 2001 r., Regulamin w sprawie szczegółowych zasad i warunków korzystania przez posłów i byłych posłów oraz członków ich rodzin ze świadczeń finansowanych z funduszu świadczeń socjalnych oraz trybu ich przyznawania. 6 4/11 By przyjąć podstawę do ograniczenia prawa do informacji z art. 5 ust. 2 u.d.i.p. należało dokonać wpierw rozważenia zakresu prawa do prywatności w konkretnym przypadku, kierując się art. 61 ust. 3 Konstytucji. Analiza art. 5 ust. 2 u.d.i.p. wskazuje, że w pierwszej kolejności należy ustalić, czy prawo do prywatności w ogóle obejmuje żądane informacje, dopiero później można rozpocząć rozważania, czy informacje te związane są czy też nie z pełnieniem funkcji publicznej przez osobę pełniącą funkcje publiczną. Prawo do prywatności nie ma wbrew prawdopodobnie stanowisku Sądu I instancji jednolitego, uniwersalnego zakresu dla każdego człowieka i jego granice są związane z specyfiką jego aktywności, w tym przede wszystkim aktywności w sferze publicznej. Granice prawa do prywatności mogą też wynikać wprost z przepisów prawa powszechnie obowiązującego. Oceniając więc zakres prawa do prywatności jako przesłanki ograniczającej prawo do informacji o działalności władz publicznych i osób pełniących funkcje publiczne w konkretnej sytuacji - nie można bazować wyłącznie na art. 5 ust. 2 u.d.i.p. Zaś zgodnie z art. 61 ust. 3 należałoby wziąć pod uwagę całość systemu prawnego, w tym zarówno inne uregulowania konstytucyjne jak i ustawowe. Zgodnie z art. 35 ust. 5 u.w.m.p.s. informacje przedstawione w oświadczeniach majątkowych są jawne, zaś zgodnie z art. 35 ust. 1 pkt 5 w zakres ujawnianych informacji wchodzą informacje o zaciągniętych zobowiązaniach w tym pożyczkach i kredytach oraz warunkach ich udzielenia. Art. 35 ust. 2 wskazuje zaś, że wzór oświadczenia stanowi załącznik do ustawy. Zgodnie z wzorem oświadczenia każdy poseł i senator ma podać w części jawnej oświadczenia: Zobowiązania pieniężne o wartości powyżej 10 000 złotych, w tym zaciągnięte kredyty i pożyczki oraz warunki, na jakich zostały udzielone (wobec kogo, w związku z jakim zdarzeniem, w jakiej wysokości ). Jak wskazano w pkt 1.2. niniejszej skargi – świadczenia socjalne o których informacje wnosiła Fundacja są udzielane w formie pożyczek. Zgodnie z odpowiedzią Kancelarii Sejmu z 12 czerwca 2012 r. pożyczki te udzielane są w wysokości od 15 000 do 25 000 zł. Do czerwca 2012 r. w VII kadencji skorzystało z niej 147 posłów na łączną kwotę 3 173 000 zł. Jak wynika z powyższego posłowie, którzy rzetelnie wypełnią oświadczenia majątkowe powinni podać informacje o pożyczkach również tych udzielonych przez Kancelarię Sejmu, wskazując ją jako źródło, wskazując również wysokość udzielonej pożyczki jak i oprocentowanie. Powyższe informacje są więc jawne zgodnie z powyżej wskazanymi przepisami. Same więc przepisy art. 35 ust. 5 w zw. z ust. 1 pkt 5 wyłączają w tym zakresie prawo do prywatności posłów. Koresponduje to z art. 51 ust. 1 Konstytucji jako główną podstawą wyjątków do art. 47 Konstytucji. W ocenie więc Skarżącej się kasacyjnie prawo do prywatności w zakresie informacji o imieniu, nazwisku oraz wysokości uzyskanej pożyczki przez posłów nie są objęte w ogóle prawem do prywatności posłów. 5/11 A zatem nie spełniona została przesłanka do zastosowania art. 5 ust. 2 u.d.i.p. Należy też podkreślić, że Fundacja nie dochodziła informacji w postaci szczegółowego uzasadnienia udzielenia pożyczki, a więc ujawnione informacje nie naruszyłyby prawa do prywatności posłów w zakresie informacji o ich konkretnej sytuacji rodzinnej, socjalnej lub mieszkaniowej, będącej przesłanką do udzielenia pożyczki. 2.2. Na wstępie należy zastrzec, że ponieważ przesłanka związku z pełnieniem funkcji publicznej może być traktowana jako zasada ogólna ograniczania prawa do prywatności, to z ostrożności procesowej należało się odnieść wprost do tego argumentu. Poniżej wskazano argumentację za uznaniem związku z pełnioną funkcją publiczną informacji o zaciągniętych przez posłów pożyczkach na cele mieszkaniowe ze środków publicznych na bazie samego art. 5 ust. 2 u.d.i.p. oraz na podstawie wykładni systemowej art. 41 ust. 1 u.w.m.p.s. Należy zauważyć, co już wskazywano, że zakres prawa do prywatności nie może być rozważany wyłącznie na podstawie art. 5 ust. 2 u.d.i.p. tak jak i przesłanki do ograniczenia tego prawa na rzecz prawa do informacji jak to próbował uczynić Sąd I instancji. Jak wskazał Sąd Najwyższy w orzeczeniu z dnia 11 maja 2007 r. (sygn. akt I CSK 47/07): Ustalenie zakresu chronionej prywatności musi jednak uwzględniać inne normy konstytucyjne, zwłaszcza art. 51 Konstytucji wskazujący na możliwość istnienia ustawowego obowiązku udostępniania informacji o sobie, art. 54 zapewniający każdemu wolność wyrażania swoich poglądów oraz pozyskiwania i rozpowszechniania informacji, i art. 61 gwarantujący obywatelom prawo do uzyskiwania informacji o działalności organów władz publicznej oraz osób pełniących funkcje publiczne. Żadne z tych praw nie ma charakteru absolutnego ... W niniejszej sprawie zdaniem Skarżącej mamy do czynienia z właśnie ograniczeniem prawa do prywatności na gruncie art. 51 Konstytucji w związku z omówionym w pkt 2.1. skargi przepisem art. 31 ust 5 w zw. z ust. 1 pkt 5 ustawy o wykonywaniu mandatu, a co za tym idzie brakiem podstawy do ograniczenia prawa do informacji. Wskazane przepisy stanowią zdaniem Skarżącej właśnie przejaw zauważenia przez ustawodawcę istnienia związku pomiędzy pełnieniem funkcji publicznej a zaciągniętymi zobowiązaniami finansowymi przez parlamentarzystów i wyrażeniem tego w konkretnej normie ustawy o wykonywaniu mandatu w zw. z art. 51 Konstytucji. Dzięki temu niejako a priori ustawodawca przewidział rozwiązanie dylematu interpretacyjnego dla tego rodzaju spraw. Warto podkreślić, co wskazał w ww. orzeczeniu dalej Sąd Najwyższy: W orzecznictwie i w doktrynie panuje również zgodność co do tego, iż osoba podejmująca działalność publiczną powinna być świadoma, że jej życie, czyny oraz poglądy będą poddawane ocenie i weryfikacji, ponieważ społeczeństwo ma prawo do pełnej 6/11 informacji o wszystkich przejawach życia publicznego. (...) Poza tym ujawnienie danej informacji powinno służyć ochronie konkretnego, społecznie uzasadnionego interesu ... Zdaniem Skarżącej w niniejszej sprawie mamy do czynienia właśnie z zasadnym zainteresowaniem strony społecznej tym, czy konkretni parlamentarzyści korzystają (z bezdyskusyjnie) przywileju, jaki im przysługuje w postaci pożyczki na 4%, na cele mieszkaniowe, udzielanej ze środków publicznych. To pozwoliłoby stronie społecznej ocenić również wiarygodność swoich przedstawicieli dzięki możliwości porównania tak uzyskanych informacji z Kancelarii Sejmu z złożonymi oświadczeniami majątkowymi posłów jak również sposobu i skali dysponowania środkami publicznymi na rzecz swoich przedstawicieli. Stąd zasadnym jest poddanie co najmniej w wątpliwość bezkrytycznego twierdzenia Sądu I instancji o braku związku z pełnieniem funkcji publicznej informacji o które wystąpiła Fundacja. Związek z pełnieniem funkcji publicznej z pewnością jest pojęciem nieostrym, który wypełniany będzie m.in. treściami zależnymi od sposobu postrzegania funkcjonowania demokratycznego państwa prawnego oraz zasady jawności przez osoby go interpretujące. Warto więc podkreślić, że w orzecznictwie Sądu Najwyższego zarysował się pogląd uznający za związane z pełnionymi funkcjami publicznymi informacje o wszelkich zobowiązaniach finansowych szeroko rozumianych osób publicznych ( więc nie tylko parlamentarzystów). I tak w wyroku z dnia 20 kwietnia 2011 r. (sygn. akt I CSK 500/10) SN stwierdził m.in.: W przypadku jednak osób publicznych sfera życia prywatnego podlega mniejszej ochronie, niż w przypadku osób, które działalności publicznej nie podejmują, pod warunkiem, że wykazany jest związek tych informacji z działalnością publiczną. Nie może budzić wątpliwości, że ma związek z działalnością publiczną fakt, czy osoba taką działalność podejmująca reguluje swoje długi, niezależnie od tego, czy chodzi o zadłużenie wobec Skarbu Państwa, czy wobec innych wierzycieli. Posłowie w oświadczeniach majątkowych wykazują swoje zobowiązania finansowe, powinni zatem mieć także świadomość, czy zobowiązania takie ciążą na osobach, uczestniczących w pracach legislacyjnych. Ujawnianie tego rodzaju informacji nie może być zatem oceniane jako bezprawne. Wydaje się, że skoro zaistniał powyższy pogląd na gruncie sprawy osoby, która była wyłącznie działaczem organizacji lobbującej na rzecz określonego projektu ustawy, to tym bardziej zasadne jest uznanie takiego związku w przypadku parlamentarzystów. W świetle powyższego za niecelowe wydają się być rozważania Sądu i instancji na temat przepisów regulujących fundusz socjalny. Sama podstawa, czy też przesłanka przekazania komuś środków publicznych nie może być wyłączną przesłanką kwalifikującą informacje o tym do udostępnienia opinii publicznej . Również nie można ograniczać do niej rozumienia związku z pełnieniem funkcji publicznej . W ten sposób rozumując ad absurdum należałoby zakwestionować zasadność udostępniania informacji o umorzeniach podatkowych, pomocy publicznej, o przydzielonych mieszkaniach komunalnych, o zamówieniach na materiały biurowe, dostępu do faktur czy rachunków za usługi na rzecz instytucji publicznych, bo nie mają związku z pełnieniem funkcji czy wykonywaniem zadań publicznych, bo zgodnie z przepisami innymi kryteriami kieruje się przy udzielaniu ich, bo każdy 7/11 podmiot wszak korzysta z materiałów biurowych albo wywozu śmieci albo usług komunikacyjnych, więc nie ma to związku. Taka więc koncepcja objaśniania pojęcia związku z pełnieniem funkcji publicznej jest nie do zaakceptowania dla Skarżącej Fundacji. Powyższe rozważania powinny budzić co najmniej uzasadnione wątpliwości co do ograniczenia prawa do informacji i braku uznania związku żądanych informacji z pełnieniem funkcji publicznych przez posłów. Co za tym idzie należałoby zastosować zasadę in dubio pro libertate, wskazywaną przez Naczelny Sąd Administracyjny w kontekście prawa do informacji już w wyroku z dnia 7 marca 2003 r. (sygn. akt II SA 3572/02): Prawo do informacji jest zasadą, a wyjątki od niego powinny być interpretowane ściśle. Tymczasem Sąd I instancji bez wykazania swojego toku myślowego przyjął skrajnie przeciwny wniosek w niniejszej sprawie. Powyższe rozważania wzmacnia też zdaniem Skarżącej wbrew wskazanym już w pkt 1.1. twierdzeniom Sądu I instancji wykładnia systemowa art. 41 ust. 1 u.w.m.p.s. Umiejscowienie art. 41 ust. 1 w rozdziale 5, tj. Warunki wykonywania mandatu , jest w zasadzie odpowiednikiem terminu, generującego ograniczenie prawa do prywatności, o którym mowa w art. 5 ust. 2 u.d.i.p., tj. warunki wykonywania funkcji publicznych , ergo wyraźnie dostrzegalny jest związek pomiędzy pełnieniem funkcji publicznej przez posła a możnością pobierania świadczeń z sejmowego funduszu świadczeń socjalnych. Nawiązując do wskazanej powyżej wykładni systemowej art. 41 ust. 1 ustawy o wykonywaniu mandatu, należy również stwierdzić, iż uprawnienie posłów do korzystania z funduszu świadczeń socjalnych zostało zamieszczone w tym samym rozdziale, w którym znajdują się uprawnienia: do pobierania uposażenia oraz dodatków do uposażenia poselskiego (art. 25 i 26 ustawy o wykonywaniu mandatu), do uzyskania odprawy parlamentarnej (art. 38 i 39), do pokrycia kosztów związanych z wydatkami poniesionymi w związku z wykonywaniem mandatu na terenie kraju, tj. diety parlamentarnej (art. 42), do bezpłatnego przejazdu środkami publicznego transportu zbiorowego oraz przelotów w krajowym przewozie lotniczym, a także do bezpłatnych przejazdów środkami publicznej komunikacji miejskiej (art. 43), jak i również obowiązki: powiadomienia Marszałka Sejmu o zamiarze podjęcia dodatkowych zajęć, z wyjątkiem działalności podlegającej prawu autorskiemu i prawom pokrewnym (art. 33 ust. 1), złożenia oświadczenia o stanie majątkowym (art. 35 ust. 1), a także zakazy: podejmowania dodatkowych zajęć lub otrzymywania darowizn, mogących podważyć zaufanie wyborców do wykonywania mandatu (art. 33 ust. 2), wykonywania wskazanych zawodów (art. 30 ust. 1), prowadzenia działalności gospodarczej z wykorzystaniem mienia państwowego lub komunalnego (34 ust. 1). 8/11 Trudno nie oprzeć się refleksji, że jest to zbiór warunków wykonywania funkcji publicznej, który służy z jednej strony gwarantowaniu przejrzystości i rzetelności wykonywaniu funkcji z drugiej zaś ułatwieniom w realizowaniu tej funkcji. Na marginesie wszystkie wymienione uprawnienia przysługują przede wszystkim z tytułu pełnienia mandatu parlamentarzysty, co stanowi warunek sine qua non – bez którego nie da się np. w efekcie uzyskać oprocentowanej na 4% w skali roku pożyczki na cele mieszkaniowe opisanej w zarządzeniu nr 12 Marszałka Sejmu z dnia 14 grudnia 2001 r. wraz z załączonym Regulaminem (vide analiza par. 5-7 i 9 ust. 4 Regulaminu). Przytoczone powyżej przykłady uprawnień, obowiązków i zakazów są więc nieodłącznie skorelowane z wykonywaniem przez posłów mandatu, tj. z pełnieniem funkcji publicznej. W związku z tym nie sposób zgodzić się z konstatacją organu zobowiązanego, iż ustawodawca celowo umiejscowił art. 41 w rozdziale 5, a nie w rozdziałach 2 lub 3 (dotyczących praw i obowiązków posłów), z uwagi na fakt, iż korzystanie z funduszu świadczeń socjalnych jest niezależne od sprawowania mandatu poselskiego. Należy wręcz sformułować wniosek odwrotny. To jest, że umiejscowienie art. 41 w Rozdziale 5 Warunki wykonywania mandatu wśród powyżej wymienionych uprawnień i obowiązków może jedynie być argumentem upewniającym o pozostawaniu w związku z zasadami pełnienia mandatu, a co za tym idzie z warunkami pełnionej funkcji publicznej, a więc w związku z pełnieniem funkcji publicznej. 2.3. Podsumowując powyższą argumentację w ocenie Skarżącej Sąd I instancji doprowadził do naruszenia art. 54 ust. 1 i art. 61 ust. 1 Konstytucji w zw. z art. 3 ust. 1 i 2 u.d.i.p. poprzez przyjęcie takiej wykładni i zastosowania omawianych przepisów, które doprowadziło do ograniczenia co do istoty w niniejszej sprawie prawa do informacji Skarżącej Fundacji poprzez całkowite pozbawienie dostępu do informacji w postaci imion, nazwisk i wysokości pożyczonej kwoty na cele mieszkaniowe na podstawie indywidualnych umów z Kancelarią Sejmu przez posłów VII kadencji. Sąd I instancji naruszył tym samym art. 2 oraz art. 8 ust. 2 Konstytucji poprzez wykładnię prawa sprzeczną z zasadą demokratycznego państwa prawa oraz zasadą bezpośredniego, niesamoistnego stosowania Konstytucji. W zakresie naruszenia art. 61 ust. 1 Konstytucji w zw. z art. 3 ust. 1 i 2 u.d.i.p. Art. 3 ust. 1 i 2 u.d.i.p. stanowią swoistego rodzaju powtórzenie aspektu materialnego prawa ukształtowanego w art. 61 ust. 1 Konstytucji, a obejmującego prawo do niezwłocznego uzyskiwania aktualnej informacji o działalności organów władz publicznych oraz osób pełniących funkcję publiczną bez względu na formę i nośnik informacji. Stosując wykładnię ograniczającą prawo do informacji (co omówiono w pkt 2.1. i 2.2. skargi) Sąd I instancji błędnie ustalił w przedmiotowej sprawie zakres prawa do informacji, odmawiając tego prawa do informacji 9/11 żądanych we wniosku Fundacji, stąd zarzut naruszenia ww. przepisów poprzez błędną ich wykładnię i zastosowanie jest zasadny. W zakresie naruszenia art. 54 ust. 1 Konstytucji. Prawo do informacji stanowi prawo człowieka, które może być również na tle niniejszej sprawy odnalezione w art. 54 Konstytucji. Należy zwrócić uwagę, że art. 54 jest w swojej istocie odpowiednikiem art. 19 Międzynarodowego Paktu Praw Obywatelskich i Politycznych, który to z kolei przepis jest uznawany w dokumentacji organizacji międzynarodowych za źródło prawa do informacji o działalności władz publicznych i pozytywnego obowiązku udostępniania takich informacji przez władze. Tak też wskazuje np. stanowisko Komitetu Praw Człowieka Organizacji Narodów Zjednoczonych z dnia 12 września 2011 r. (sygn. CCPR/C/GC/34, w pkt. 18 na s. 48): Article 19, paragraph 2 embraces a right of access to information held by public bodies. Such information includes records held by a public body, regardless of the form in which the information is stored, its source and the date of production. Ten sam art. 54 jest również odpowiednikiem art. 10 Europejskiej Konwencji Praw Człowieka. Na gruncie art. 10 Europejski Trybunał Praw Człowieka wskazywał już, że może być naruszeniem przez Państwo – sygnatariusza odmówienie dostępu do informacji, będącej w posiadaniu władz (por. wyrok z 14 kwietnia 2009 r., sygn. Nr 37374/05, tzw. sprawa TASZ przeciwko Węgrom). W niniejszej sprawie, w związku z rozważaniami z pkt 2.1. oraz 2.2 w zakresie kwalifikacji żądanych informacji jako i tak przewidzianych przez prawo do ujawnienia, zdaniem Skarżącej Fundacji doszło do naruszenia powyżej omówionych norm Konstytucji i prawa międzynarodowego. Naruszenie nastąpiło w zakresie w jakim Szef Kancelarii Sejmu a następnie Sąd I instancji zaingerował (poprzez nieudostępnienie) w przepływ żądanych informacji tj. w rozpowszechnianie, pozyskiwanie i otrzymywanie informacji o pożyczkach zaciągniętych w Kancelarii Sejmu przez posłów, a które to informacje wskazywanymi przepisami (art. 35 ust. 5 w zw. z ust. 1 pkt 5 u.w.m.p.s.) są uznane przez ustawodawcę za jawne i nie są objęte ochroną prawa do prywatności. W ten sposób Sąd I instancji uniemożliwił opinii publicznej realizację ważnego interesu społecznego w postaci możliwości weryfikacji wiarygodności i rzetelności parlamentarzystów oraz stopnia korzystania przez nich z przywileju w postaci nisko-oprocentowanych pożyczek na cele mieszkaniowe udzielanych ze środków publicznych. W zakresie naruszenia art. 2 i 8 ust. 2 Konstytucji. Art. 2 Konstytucji zobowiązuje organy władz publicznych w tym sądy do takiego stosowania prawa dostępu do informacji publicznej, które będzie pozostawało w zgodzie z jego ustrojowym umiejscowieniem w Konstytucji, jak również w obowiązujących Rzeczpospolitą Polską umowach prawa międzynarodowego. Stosowanie więc ustawy o dostępie do informacji publicznej nie może sprowadzać się do traktowania jej jako przepisów czysto administracyjnych, a za każdym 8 http://www2.ohchr.org/english/bodies/hrc/docs/GC34.pdf 10/11 razem powinno być dokonywane, z uwzględnieniem statusu tego prawa jako prawa człowieka chronionego przez normy konstytucyjne oraz międzynarodowe. Ponieważ prawo do informacji o działalności władz jest prawem uregulowanym w zakresie materialnym w Konstytucji, a zgodnie z art. 61 ust. 4 tylko aspekt proceduralny miał zostać uregulowany w ustawie, należy przyjąć, że na mocy art. 8 ust. 2 należy do stosowania prawa do informacji odnosić zasadę bezpośredniego, niesamoistnego stosowania Konstytucji. Na tym tle ujawnia się wskazywany już główny problem w sprawie będącej przedmiotem niniejszej skargi tj. ustalenia zakresu prawa do prywatności przez Sąd I instancji bez wzięcia pod uwagę innych niż wyłącznie art. 5 ust. 2 u.d.i.p. przepisów oraz poglądów, co omówiono w pkt 2.1. oraz w pierwszych akapitach pkt 2.2. niniejszej skargi. Oznacza to więc w efekcie nieprawidłowe ustalenie zakresu prawa z art. 61 ust. 1 Konstytucji w oparciu o wyłącznie zawężającą wykładnię przepisu u.d.i.p. oraz zaakceptowanie postępowania organu ograniczającego wolność pozyskiwania i rozpowszechniania informacji z art. 54 Konstytucji. Jak już wskazywano dokonana przez Sąd I instancji wykładnia ogranicza prawo do informacji pomimo zasadnych wątpliwości, nie rozstrzygając ich, a przez to naruszając jedną z podstawowych zasad wykładni w demokratycznym państwie prawa w razie wątpliwości na rzecz wolności. Dokonana więc wykładnia Sądu I instancji zasadnie zasługuje jak wspomniano na zarzut naruszenia również art. 2 i 8 Konstytucji. Z wszystkich opisanych w skardze powodów wnoszę jak w petitum, uznając że skarga zasługuje na uwzględnienie w całości. Załączniki: - odpis skargi kasacyjnej; - pełnomocnictwo szczególne; - potwierdzenie opłaty sądowej; - potwierdzenie opłaty skarbowej od pełnomocnictwa. 11/11