Pot zamiast odsiadki
Transkrypt
Pot zamiast odsiadki
Alicja Ornowska „Pot zamiast odsiadki”: Problem konstytucyjności kar zawierających elementy pracy społecznie użytecznej występujących w prawie niemieckim oraz analiza praktyki ich wykonywania (część II) W Republice Federalnej Niemiec nie przyjął się najszerzej powielony na świecie model angielski community service, w którym jest ona samoistną sankcją karną i pierwotnie orzekaną przez sąd w wypadku skazywania za czyn zabroniony. W Niemczech obowiązuje konkurencyjny model kary pracy społecznie użytecznej, gdyż wprowadzenie gemeinnützige Arbeit miało tam zupełnie inne ratio legis. Jej charakter penalny należy rozpatrywać w kategoriach kar zastępczych. W zamierzeniu legislatora sankcja miała stanowić raczej surogat kary zastępczej pozbawienia wolności orzekanej w razie niemożności lub niecelowości ściągnięcia grzywny. Kara ta więc nie ma charakteru samodzielnego, a jedynie substytuuje izolacyjną sankcję zastępczą, stanowiąc dla niej preferowaną alternatywę. W części pierwszej opracowania, opublikowanej w poprzednim numerze „Probacji”, przestawiona została wyboista droga do wprowadzenia § 293 EGStGB do niemieckiego porządku prawnego, który to przepis umożliwił po raz pierwszy odpracowanie niezapłaconej grzywny. Omówione zostały również projekty legislacyjne mające na celu rozszerzenie katalogu kar kryminalnych o środek penalny będący wierniejszym powieleniem community service. Jak dotychczas projekty te nie spotkały się z aprobatą ustawodawcy. Opisano również inne środki reakcji karnej, w których można dopatrzyć się, lub z którymi można połączyć elementy pracy społecznie użytecznej. Taka możliwość dotyczy w szczególności środków probacyjnych. Bez mała półwieczne trudności z uchwaleniem ustawy wprowadzającej karę pracy na cele społeczne, choćby w zalążkowych formach, nie dadzą się 134 Alicja Ornowska wytłumaczyć tylko powściągliwością we wprowadzaniu penologicznych nowinek1. W istocie rzeczy na gruncie prawa niemieckiego problem tkwi znacznie głębiej. Doktryna prawa karnego i konstytucyjnego podnosi bowiem potencjalną sprzeczność obowiązku świadczenia pracy społecznie użytecznej z zakazem pracy przymusowej zawartym nie tylko w konwencjach międzynarodowych, ale także w niemieckiej konstytucji. Federalna Ustawa Zasadnicza w Art. 12 Abs. 2 i 32, w przeciwieństwie do polskiej Konstytucji z 1997 r.3, wyraźnie przewiduje całkowity zakaz przymusu pracy, za wyjątkiem pracy więźniów4 oraz pracy wykonywanej w ramach obowiązku wykonywania zwyczajnych, dla wszystkich jednakich świadczeń publicznych. Jak łatwo można zauważyć, zakres wyłączeń jest bardzo wąski i precyzyjny, a praca społecznie użyteczna nie mieści się w zakresie przedmiotowym żadnego z wyjątków. Prima facie można natomiast uznać, iż zawierać się w zakresie pojęciowym samego zakazu. Chodzi wszakże w niej o reakcję prawno-karną polegającą na obowiązku świadczenia pracy, który to obowiązek, jeśli ma być w ogóle realizowany, musi być też możliwy do wymuszenia przez organy państwowe5. Bezpośrednio po wojnie w niemieckim piśmiennictwie formułowano stanowisko, że normy prawa karnego w ogóle nie mogą być nigdy sprzeczne z konstytucją, gdyż „leżą na innych płaszczyznach”6. Pogląd ten w oczywisty sposób należy uznać za przebrzmiały, nieaktualny i wręcz rażąco nieprzystający do obowiązującej koncepcji państwa prawa. Aktualnie przyjmuje się, że zarówno obywatele, jak i samo państwo są związani normami zawartymi w Ustawie Zasadniczej, w szczególności zaś prawami człowieka. Wobec powyższego, niemiecka doktryna prawa karnego zmierzyć się musi z prawdziwym wyzwaniem: jak pogodzić chęć wprowadzenia kary na kształt community service, która zasadniczo jest powszechnie akceptowana7, z jednoznacznym brzmieniem normy konstytucyjnej. Jest to szczególnie palący i trudny problem, albowiem, jak trafnie ostrzega Hans-Heinrich Jescheck, nie wszystko co celowe, jest także i słuszne8. Tak m.in. tłumaczy to G. Kaiser. G. Kaiser, Entspannung durch Alternativen zur Freiheitstrafe; [w:] G. Kaiser, H. Schöch, Strafvollzug, Heidelberg 2002, s. 133. 2 Grundgesetz für die Bundesrepublik Deutschland z dnia 23 maja 1949 r. 3 Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 2 kwietnia 1997 r. (Dz.U. Nr 78, poz. 483). 4 Zasadność i zgodność z normami praw człowieka nawet tego wyjątku jest poddawana w wątpliwość: S. Strohmayr, Menschenwürde und Strafvollzug; Cottbus 1998, s. 30-33. 5 F. Hönicke, Arbeitszwang als Kriminalreaktion. Gemeinnützige Arbeit in der Strafrechtspflege unter Art. 12 Abs. 2,3 GG, München 1999, s. 22. 6 J. Middendorf, Zur Verfassungsmäßigkeit von Erziehungsmaßregeln im JGG, Recht der Jugend 1955, s. 141; cyt. za: F. Hönicke, Arbeitszwang als Kriminalreaktion…, op. cit., s. 8. 7 D. Dölling, Die gemeinnützige Arbeit als eigenständige strafrechtlich Sanktion, [w:] Deutsche Bewährungshilfe (Praca zbiorowa), Bonn 1990, s. 363. 8 H.-H. Jescheck, Lehrbuch des Strafrechts. Allgemeiner Teil, Berlin 1996, s. 22. 1 „Pot zamiast odsiadki”: problem konstytucyjności kar zawierających elementy pracy... 135 Do tej pory zakaz pracy przymusowej nie odgrywał znaczącej roli w praktyce orzeczniczej Federalnego Trybunału Konstytucyjnego9. Jest jednak jednym z praw człowieka o wyjątkowo długiej tradycji związanej ze zniesieniem niewolnictwa i wolności od wyzysku10. Niemiecka Ustawa Zasadnicza do tej tradycji w sposób oczywisty nawiązuje11. Zakaz pracy przymusowej w konstytucji niemieckiej ma jednak dodatkowo swoją specyficzną wymowę. Zarówno w aktualnej, jak i w powojennej literaturze podkreśla się, że został on wprowadzony jako bezpośrednia odpowiedź na upodlające metody, jakie stosowane były w nazizmie12. Nie daje się w pełni uniknąć obaw o to, czy wykonywanie pracy społecznie użytecznej, szczególnie jeśli będzie odbywało się w warunkach skoszarowanych, nie przerodzi się w quasi-obozy koncentracyjne13. Tym samym trudno się dziwić, że doktryna na punkcie zgodności z konstytucją pracy społecznie użytecznej jest tak wyczulona i że problem ten wywołuje od lat zażarte dyskusje teoretyczno-prawne. Mimo że obecne uregulowanie przewiduje karę pracy przymusowej nie jako samoistny środek reakcji karnej, ale jako karę zastępczą, względnie element innych środków penalnych, również konstytucyjność obowiązujących przepisów jest poddawana w wątpliwość. Bezpośrednio po wejściu w życie Art. 293 EGStGB doktryna zaproponowała kilka metod interpretacyjnych, które pozwoliłyby uniknąć zarzutu naruszania przez wprowadzone uregulowanie ugruntowanych konstytucyjnie praw człowieka14. Jedną z najbardziej rozpowszechnionych wykładni jest odejście od czysto literalnego brzmienia przepisu i uznanie, że kara pracy społecznie użytecznej leży poza zakresem ochrony Art. 12 Abs. 2, 3 GG, gdyż celem zakazu pracy przymusowej jest ochrona przed nadużyciami spotykanymi w państwach totalitarnych15. Innym sposobem argumentacji jest również teleologiczna wykładnia Art. 12 Abs. 3 GG przewidującego wyjątek od zakazu dopuszczający przymus pracy w przypadku więźniów. Przyjmuje się, że obejmuje on także możliwość orzeczenia kary pracy na cele społeczne zamiast kary pozbawienia wolnoB. Pieroth, B. Schlink, Grundrechte. Staatsrecht II, Heidelberg 1993, komentarz do Art. 12 GG. C. Schmidt, Verfassungslehre, Berlin 1970, s. 163. 11 D. Sterzel, Zwang zur Arbeit im Sozialstaat, [w:] E. Stein (red.), Auf einem Dritten Weg. Festschrift für Helmut Ridder, Neuwied 1989, s 269. 12 F. Hönicke wypowiada się stanowczo przeciw tej tezie; F. Hönicke, Arbeitszwang als Kriminalreaktion…, op. cit., s. 81 i 88; także M. Pfohl nie postrzega pracy społecznie użytecznej w kategoriach reminiscencji nadużyć nazistowskich: M. Pfohl, Entwicklung und Perspektiven der Gemeinnützigen Arbeit als strafrechtliche Sanktion, [w:] H.J. Kerner, O. Kästner (red.), Gemeinnützige Arbeit in der Strafrechtspflege, Bonn 1986, s. 13. 13 H. Mayer, Strafrechtsreform für heute und morgen, Juristenzeitung, 1965, s. 73; cyt. za: J. Wojciechowska, Praca społecznie użyteczna w niemieckim systemie środków karnych, Państwo i Prawo nr 6, 1992, s. 89. 14 F. Hönicke przytacza główne metody wykładni: F. Hönicke, Arbeitszwang als Kriminalreaktion…, op. cit., s. 51 i następne; jednak są przychyla się do badania konstytucyjności pracy społecznie użytecznej w duchu teorii zasad i reguł R. Alexy’ego: F. Hönicke, Arbeitszwang als Kriminalreaktion…, op. cit., s. 93 i następne. 15 F. Hönicke, Arbeitszwang als Kriminalreaktion…, op. cit., s. 52. 9 10 136 Alicja Ornowska ści16. Prezentujący ten pogląd M. Pfohl z przekąsem twierdzi, że obawy, iż w wyniku wprowadzenia community service stworzony zostanie Archipelag Gułag są całkowicie bezpodstawne17. Sugeruje się również, że o przymusie w wypadku pracy społecznie użytecznej nie może być mowy, jeśli tylko oskarżony wyrazi na nią zgodę18. Podkreśla się przy tym, iż akceptacja wykonywania pracy przez skazanego pełni istotną funkcję nie tylko w kontekście dopuszczalności zamiany grzywny na pracę. Ma też znaczenie czysto praktyczne oraz kryminalno-pedagogiczne19. Kluczowe jest jednak to, iż w kontekście kategoryczności zakazu pracy przymusowej zawartego w Ustawie Zasadniczej, wyrażenie zgody przez skazanego jest uznawane za absolutnie nieodzowne20. W niemieckim prawie karno-wykonawczym ów wymóg zgody jest spełniony z nawiązką, skoro możliwość odpracowania grzywny aktualizuje się jedynie wówczas, gdy skazany o to sam zawnioskuje. W akcie złożenia wniosku o zastosowanie względem niego instytucji z § 293 EGStGB, dobitnie wyraża on preferencję dla świadczenia wyznaczonej mu pracy, a nie płacenia zasądzonej grzywny. Również w przypadku obowiązku pracy możliwego do orzeczenia jako polecenie (Weisung) w ramach warunkowego zawieszenia kary pozbawienia wolności doktryna próbowała początkowo uzasadnić jego zgodność z konstytucją, posiłkując się argumentacją a maiori ad minus. Wskazywano, że skoro konstytucja dopuszcza możliwość wprowadzenia przymusu pracy nie tylko, gdy chodzi o zwyczajowe, powszechne i jednakowe dla wszystkich obowiązki świadczeń publicznych, ale też w przypadku zatrudnienia osób sądownie pozbawionych wolności, tym bardziej powinno być możliwe nałożenie obowiązku pracowania osobom, którym karę izolacyjną warunkowo zawieszono. W przypadku interpretacji wyjątków od zasady na gruncie ochrony praw człowieka możliwość zastosowania wnioskowań a fortiori została początkowo zdecydowanie odrzucona przez Federalny Trybunał Konstytucyjny (Bundesverfassungsgericht), który uznał za niekonstytucyjny fakt nałożenia przez sąd obowiązku probacyjnego polegającego na zobowiązaniu skazanego do niezwłocznego nawiązania stosunku pracy21. Na fali owego orzeczenia wzmocnione zostały głosy teoretyków powątpiewających w zgodność kar typu community service z niemiecką konstytucją22. H. Ortner, Gefängnis. Eine Einführung in die Innenwelt, Weinheim/ Basel 1988, s. 142. M. Pfohl, Entwicklung…, op. cit., s. 13. 18 F. Hönicke, Arbeitszwang als Kriminalreaktion…, op. cit., s. 53. 19 H. Schall, Die Sanktionsalternative der gemeinnützigen Arbeit als Surrogat der Geldstrafe, [w:] H.J. Kerner, O. Kästner (red.), Gemeinnützige Arbeit in der Strafrechtspflege, Bonn 1986, s. 38. 20 W. Feuerhelm, Stellung und Ausgestaltung der gemeinnützigen Arbeit im Strafrecht, Kriminologische Zentralstelle, Wiesbaden 1997, s. 195. 21 BVerfGE 58, 358 ff. 22 A. Schrönke, H. Schröder, Strafgesetzbuch – Kommentar, München 2001, komentarz do § 56 StGB; niejasności w tej mierze podkreśla również: M. Pfohl, Entwicklung…, op. cit., s. 11. 16 17 „Pot zamiast odsiadki”: problem konstytucyjności kar zawierających elementy pracy... 137 Wskazywano, że skoro ustrojodawca opatrzył zakaz pracy przymusowej tylko dwoma wyżej opisanymi, wąsko zakreślonymi wyjątkami, należy z tego wnioskować, że gruntownie przemyślał granice i warunki, w jakich praca przymusowa może zostać dopuszczona. Celowo zdecydował się zatem zezwolić na pracę więźniów, a więc skazanych pozbawionych wolności w znaczeniu motorycznym i lokacyjnym. Nie zdecydował się natomiast pozwolić na przymuszanie do pracy tych osób, względem których sąd zdecydował się zastosować środki probacyjne23. Zainicjowana w przywołanym wyroku linia orzecznicza Federalnego Trybunału Konstytucyjnego podlegała modyfikacjom. W jednym ze swych najszerzej komentowanych orzeczeń, które zapadło już w latach 70. ubiegłego wieku, sędziowie z Karlsruhe nie dopatrzyli się niekonstytucyjności w nałożeniu na nieletniego obowiązku pracy24. Powołali się przy tym na państwowe prawo straży nad wychowaniem dziecka25 i wywiedli z niego możliwość zastosowania środków wychowawczych i dyscyplinujących zawierających obowiązek pracy w stosunku do nieletnich, którzy popadli w konflikt z prawem. Skargę konstytucyjną złożył wówczas siedemnastoletni nieletni, wobec którego sąd nałożył środki wychowawcze (Erziehungsmaßregel) połączone z obowiązkiem świadczenia pracy w pogotowiu w wymiarze 16 godzin. Argumentował on, iż podstawa prawna stosowania tego typu środków (§ 10 Abs. 1 Satz 3 Nr. 4 JGG26) jest sprzeczna z Art. 12 Abs. 2 i 3 konstytucji, a także Art. 1 Abs. 3 konstytucji w związku z art. 4 ust. 2 i 3 Europejskiej Konwencji Praw Człowieka27. Nakładając obowiązek pracy, sąd zważył, że nieletni nie ma żadnego dochodu, a dysponuje jedynie czasem wolnym. Wyraził on zgodę na to, by w czasie tym świadczyć pracę na rzecz ogółu społeczeństwa. Z akt sprawy wynikało jednak, że nieletni nie złożył stosownego wniosku. Nie był on też reprezentowany przez obrońcę. Zdaniem Trybunału nie można uznać, że nakładanie obowiązku pracy na nieletniego jest sprzeczne z konstytucją. Gwarancje Art. 12 Abs. 2 i 3 konstytucji skierowane są przeciw przymusowi pracy, jednakże to, czym jest ów zakaz przymusu pracy i jakie jest jego normatywne znaczenie, nie da się ustalić przy zastosowaniu jedynie wykładni literalnej. Niezbędne jest sięgnięcie do historyczno-prawnego tła i kontekstu, w jakim został on wprowadzony. Trzeba mieć również na względzie cel normy, a więc argumenty wykładni teleologicznej. Kierując się tymi założeniami, należy zauważyć, iż analiza prac Konwentu Konstytucyjnego (Verfassungskonvent) wskazuje, iż omawiany zakaz F. Hönicke, Arbeitszwang als Kriminalreaktion…, op. cit., s. 15. Wyrok Bundesvefassungsgericht z 13 stycznia 1987 (BVerfGE 74 116). 25 Art. 6 Abs. 2 GG. 26 Jugendgerichtsgesetz – tj. z dnia 11 grudnia 1974 (BGBl. I S. 3427). 27 Dalej EKPCz, Konwencja o ochronie praw człowieka i podstawowych wolności, sporządzona w Rzymie dnia 4 listopada 1950 r. (Dz. U. 1993. Nr 61 poz. 285). 23 24 138 Alicja Ornowska został inkorporowany do konstytucji z uwagi na występowanie w systemie narodowo-socjalistycznym form pracy przymusowej prowadzącej do odczłowieczenia i pozbawienia wielu osób godności ludzkiej. Z drugiej strony zakaz ten miał zawarować swobodę wyboru pracy, stojąc w opozycji do form i instytucji narzucających obowiązek pracowania obecnych w systemie komunistycznym. Wyłączenie z zakresu substancji zakazanej prac świadczonych w związku z pozbawieniem wolności miało służyć temu, by nie eliminować z systemu karno-prawnego tych środków penalnych, które opierają się na obowiązku pracy, ale w których praca ta służyć ma celom resocjalizacji, a nie wyzysku i eksploatacji. Trybunał przyznał, że to, czy nałożenie pracy obowiązkowej może być uznawane za naruszające godność ludzką, należy rozpatrywać ad casum, jedynie na gruncie konkretnego przypadku. Powołał się na orzecznictwo strasburskie, w którym przyjęto, że tylko praca niesprawiedliwa, opresyjna, niosąca znaczną dolegliwość może być traktowana jako przymusowa28. Obowiązek pracy, który może zostać nałożony na nieletniego w ramach środków wychowawczych, służyć ma nie jego uprzedmiotowieniu, a jego dobru poprzez sprawienie, by wiódł życie osoby odpowiedzialnej za siebie i społeczeństwo, w którym przyszło mu funkcjonować. Poza tym, zdaniem Trybunału nie można mówić w takiej sytuacji o jakiejkolwiek dyskryminacji nieletniego, skoro do świadczenia pracy został zobligowany nie w wyniku podjęcia arbitralnej i nieuzasadnionej decyzji władz, a w konsekwencji popełnienia czynu zabronionego. Już na wstępie prowadzonej argumentacji jurydycznej Trybunał powołał się na Art. 2 Abs. 1 konstytucji, z którego wynika, iż każdy ma prawo do wolności działania przejawiającej się w swobodnym rozwoju swojej osobowości o tyle, o ile nie narusza praw innych i nie wykracza przeciwko porządkowi konstytucyjnemu lub nakazom moralnym (allgemeine Handlungsfreiheit). Skierowanie nieletniego do świadczenia obowiązkowej pracy spełnia konstytucyjny wymóg odpowiedniości i proporcjonalności środków, szczególnie iż państwo zobowiązane jest wspierać rodziców w wychowaniu dzieci i młodzieży. Sama ingerencja w wolność wyboru pracy przez nieletniego jest niewielka i krótkotrwała. Reasumując, Trybunał zważył, iż środki wychowawcze zawierające w sobie przymus pracy mają na celu wpojenie poczucia odpowiedzialności, nauczenie szacunku dla cudzych dóbr, a także zapobiegnięcie ponownemu popadnięciu L. Garlicki (red.), Konwencja o Ochronie Praw Człowieka i Podstawowych Wolności. Komentarz do art. 1-18, Warszawa 2010, s. 146. Wyrok Europejskiego Trybunału Praw Człowieka z 23 listopada 1983 r. w sprawie Van der Mussele przeciwko Belgii (skarga 8919/80), decyzja Europejskiej Komisji Praw Człowieka z dnia 17 grudnia 1963 r. w sprawie Iversen przeciwko Norwegii (skarga nr 1468/62), decyzja Europejskiej Komisji Praw Człowieka z dnia 1 kwietnia 1974 r. w sprawie X przeciwko Republice Federalnej Niemiec (skarga 4653/70). Orzeczenia dostępne w bazie orzeczeń strasburskich HUDOC. 28 „Pot zamiast odsiadki”: problem konstytucyjności kar zawierających elementy pracy... 139 nieletniego w konflikt z prawem. W jego ocenie jest cenne, że realizacja tego celu odbywa się właśnie poprzez nałożenie obowiązku pracowania na rzecz ogółu społeczeństwa29. Zarówno teza orzeczenia, jak i jego uzasadnienie wywołało burzę rozbieżnych opinii w literaturze prawno-karnej30. Powszechnie akcentowano jednak doniosłość wyroku, sugerując, że w ten sposób Trybunał dał zielone światło do szerszego stosowania pracy społecznie użytecznej, której odtąd nie powinien stać na drodze zakaz pracy przymusowej31. W swej najnowszej linii orzeczniczej Trybunał przyjął, że „ustawowo sformułowane i stopniowalne sposoby reakcji karnej nie mogą być zakwalifikowane jako praca przymusowa”32. W wyroku z dnia 14 listopada 1990 r. uznał, że nałożenie obowiązku świadczenia pracy na cele społeczne w ramach warunkowego zawieszenia kary pozbawienia wolności jest dopuszczalne. Zastosowanie środka probacyjnego zapobiega bowiem niechybnemu orzeczeniu kary pozbawienia wolności33. Natomiast w wyroku z dnia 10 sierpnia 1993 r. skonstatował, że można nałożyć na skazanego na warunkowo zawieszoną karę pozbawienia wolności polecenia związane z pracą na cele społeczne, o ile orzeczony obowiązek probacyjny nie polega na konkretnym zobligowaniu skazanego do nawiązania stosunku pracy34. Zamiast próbować rozwikłać węzeł gordyjski relacji konstytucyjnego zakazu pracy przymusowej do pracy społecznie użytecznej za pomocą przeróżnych metod interpretacyjnych, można by go przeciąć. Zakaz ów nie byłby przeszkodą we wprowadzeniu odpowiednika community service do niemieckiego porządku karnoprawnego, gdyby postanowiono po prostu zmienić konstytucję. Za takim rozwiązaniem zresztą optuje część doktryny35. Nie stanowiłoby to większego problemu, gdyż, mimo że Federalna Ustawa Zasadnicza przewiduje wyjątkowo sztywną procedurę nowelizacyjną36, przez prawie pół wieku obowiązywania udało się spełnić jej wymogi już ponad pięćdziesięciokrotnie. Wbrew pozorom w rzeczywistości Ustawa Zasadnicza należy więc do konstytucji giętkich. Zgodność z konstytucją to z pewnością największy, lecz w żadnej mierze nie jedyny orzech do zgryzienia, z którym musi zmierzyć się doktryna. Nie mniej istotne są problemy natury organizacyjnej związane z praktyką wykoBVerfGE 74 116. D. Dölling, Die gemeinnützige Arbeit als eigenständige strafrechtlich…, op. cit., s. 386. 31 H. Jung, Sanktionensysteme und Menschenrechte; Bern 1992, s. 167; inne zdanie na ten temat ma F. Streng; F. Streng, Entwicklung neuer Sanktionsformen in Deutschland, [w:] J. M. Jehle (red.), Täterbehandlung und neue Sanktionsformen, Mönchengladbach 2000, s. 219. 32 F. Streng, op. cit., s. 216. 33 2 BvR 1462/87. 34 2 BvR 610/91. 35 G. Bemmann, Für enien Dienstleistungsstrafe, [w:] G. Grünwald (red.), Festschrift für Schaffstein,, Göttingen 1975, s. 211; cyt. za: F. Hönicke, op. cit., s. 51. 36 J. Galster, Propedeutyka wiedzy o konstytucji, [w:] Z. Witkowski (red.), Prawo konstytucyjne, Toruń 2001, s. 30. 29 30 140 Alicja Ornowska nywania kary. Po części wynikają one z połowiczności obecnej regulacji prawnej37. Wprowadzenie pracy społecznie użytecznej jako kary zastępczej za nieuiszczoną grzywnę, możliwej do orzeczenia jedynie po złożeniu stosownego wniosku przez skazanych, utrudnia organizację miejsc pracy dla nich. Nie można też zapominać, że wykonywanie kary leży w gestii landów, co ma tę konsekwencję, że uregulowanie dotyczące możliwości odpracowania grzywny nie jest jednolite w skali kraju. W doktrynie podnosi się, że pożądane jest przede wszystkim zharmonizowanie reguł zamiany nieściągalnej grzywny na pracę społecznie użyteczną na szczeblu federalnym38. Postulat ten odnosi się w szczególności do przyjętego miernika przeliczeniowego. Proponuje się, by obniżyć ilość godzin równoważną jednej stawce dziennej grzywny. De lege lata w większości landów wynosi ona sześć godzin, co, zdaniem doktryny, znacznie utrudnia wykonywanie pracy przez osoby pracujące. Sugeruje się, iż gdyby przelicznik ten został obniżony do trzech godzin równych jednej stawce dziennej, możliwe byłoby odpracowywanie grzywny w ramach „nadgodzin”39. Spełniałoby to funkcję kary przez utratę pozostałego czasu wolnego40. Najnowsze projekty i inicjatywy ustawodawcze uwzględniają te postulaty doktryny. Zarówno teoretycy, jak i praktycy muszą się również zmierzyć z problemem efektywności kary pracy społecznie użytecznej. Jak wykazały badania empiryczne Kriminologische Zentralstelle, wejście w życie Art. 293 EGStGB nie miało większego wpływu na orzekanie kar zastępczych pozbawienia wolności za nieuiszczoną grzywnę41. Nadzieje ustawodawcy na ograniczenie zastępczych sankcji izolacyjnych okazały się płonne. Udział pracy społecznie użytecznej wśród całości nieściągalnych kar grzywny wynosi niecałe 10%, tak więc choć ta forma kary „zapełniła pewną kryminalno-polityczną niszę”, to nie może w obecnych warunkach stanowić kompleksowego rozwiązania problemu kar zastępczych pozbawienia wolności42. Przywołane badania empiryczne pozwalają jednak również na wyciągnięcie napawających optymizmem wniosków dotyczących samego przebiegu pracy społecznie użytecznej. Jedynie bowiem w jednym przypadku na cztery odnotowywane są problemy ze świadczeniem pracy. W konsekwencji w 51% W. Feuerhelm, Arbeit als Strafe? Dimensionen der Gemeinnützigen Arbeit; [w:] J.M. Jehle (red.), Täterbehandlung und neue Sanktionsformen, Mönchengladbach 2000, s. 324 38 H.J. Albrecht, Ansätze und Perspektive für die gemeinnützige Arbeit in der Strafrechtspflege, [w:] H. J. Kerner, O. Kästner (red.), Gemeinnützige Arbeit in der Strafrechtspflege, Bonn 1986, s. 70-71 oraz s. 79; identyczny postulat: M. Pfohl, Entwicklung…, op. cit, s. 17. 39 F. Streng, op. cit., s. 218. 40 M. Pfohl, Gemeinnützige Arbeit als strafrechtliche Sanktion. Eine rechtsvergleichende Untersuchung unter Berücksichtigung der britischen Community Service Order, Berlin 1983, s. 170. 41 W. Feuerhelm, Gemeinnützige Arbeit als Alternative in der Geldstrafenvollstreckung. Kriminologie und Praxis, Wiesbaden 1991; s. 261; wcześniejsze badania empiryczne przyniosły analogiczne rezultaty: H.-J. Albrecht, op. cit., s. 71-75 42 W. Feuerhelm, Gemeinnützige…, op. cit., s. 261. 37 „Pot zamiast odsiadki”: problem konstytucyjności kar zawierających elementy pracy... 141 postępowaniach następuje pełne odpracowanie kary, a w kolejnych 40% kara zostaje częściowo odbyta w formie pracy, w części zaś pozostałej skazani uiszczają grzywnę. Zaledwie w 8% na skutek uchylania się od wykonania kary, sądy zarządziły jej zamianę na karę pozbawienia wolności43. Wykazano również, iż ukończenie kary w dużej mierze zależy od tego, który z trzech systemów wykonywania kar przyjął dany land44. Okazuje się bowiem, że gdy za zapewnienie miejsc pracy odpowiedzialne są związki pomocy skazanym (Straffälligenhilfevereine) jest większe prawdopodobieństwo pełnego odbycia kary w formie pracy społecznie użytecznej, niż gdy zadanie to leży w gestii pomocników sądowych czy kuratorów45. Spostrzeżono również, że najwięcej przypadków uchylania się od wykonywania kary jest wśród osób skazanych za przestępstwa komunikacyjne. Nie wykryto natomiast zależności między uchylaniem się od świadczenia pracy a uprzednią karalnością skazanego46. Badania Kriminologische Zentralstelle były szeroką, obejmującą wszystkie stare landy inicjatywą, w której wyników wiarygodność się nie powątpiewa47. Jednakże, jako że od kilkunastu lat nie przeprowadzono kolejnych zakrojonych na tak szeroką skalę badań nad efektywnością kar, wskazuje się na pilną potrzebę ich ponowienia48. Ma to szczególne znaczenie w dobie dyskusji nad obecnymi projektami wprowadzenia pracy społecznie użytecznej jako kary samoistnej. Bibliografia Albrecht H.J., Ansätze und Perspektive für die gemeinnützige Arbeit in der Strafrechtspflege, [w:] H.J. Kerner, O. Kästner (red.), Gemeinnützige Arbeit in der Strafrechtspflege, Bonn 1986. Dölling D., Die gemeinnützige Arbeit als eigenständige strafrechtlich Sanktion, [w:] Deutsche Bewährungshilfe (Praca zbiorowa), Bonn 1990. Feuerhelm W., Arbeit als Strafe? Dimensionen der Gemeinnützigen Arbeit; [w:] J.M. Jehle (red.), Täterbehandlung und neue Sanktionsformen, Mönchengladbach 2000. Feuerhelm W., Gemeinnützige Arbeit als Alternative in der Geldstrafenvollstreckung. Kriminologie und Praxis, Wiesbaden 1991. Ibidem, s. 258. Opis modeli: A. Kähler, Tilgung uneinbringlicher Geldstrafen durch gemeinnützige Arbeit. Praktische Möglichkeiten der Haftvermeidung – untersucht und erörtert am Beispiel des Projekts „Gemeinnützige Arbeit“ beim Caritasverband Geldern-Kevelaer e. V., Münster 2002, s. 4. 45 W. Feuerhelm, Gemeinnützige…, op. cit., s. 259. 46 Ibidem, s. 261. 47 A. Kähler, Tilgung uneinbringlicher Geldstrafen…, op. cit., s. 3. 48 M. Pfohl, Entwicklung…, op. cit., s. 18. 43 44 142 Alicja Ornowska Feuerhelm W., Stellung und Ausgestaltung der gemeinnützigen Arbeit im Strafrecht, Kriminologische Zentralstelle, Wiesbaden 1997. Galster J., Propedeutyka wiedzy o konstytucji, [w:] Z. Witkowski (red.), Prawo konstytucyjne, Toruń 2001. Garlicki L. (red.), Konwencja o Ochronie Praw Człowieka i Podstawowych Wolności. Komentarz do art. 1-18, Warszawa 2010. Hönicke F., Arbeitszwang als Kriminalreaktion. Gemeinnützige Arbeit in der Strafrechtspflege unter Art. 12 Abs. 2,3 GG, München 1999. Jescheck H.-H., Lehrbuch des Strafrechts. Allgemeiner Teil, Berlin 1996. Jung H., Sanktionensysteme und Menschenrechte, Bern 1992. Kaiser G., Entspannung durch Alternativen zur Freiheitstrafe; [w:] G. Kaiser; H. Schöch, Strafvollzug, Heidelberg 2002. Ortner H., Gefängnis. Eine Einführung in die Innenwelt, Weinheim/ Basel 1988. Pfohl M., Entwicklung und Perspektiven der Gemeinnützigen Arbeit als strafrechtliche Sanktion, [w:] H.J. Kerner, O. Kästner (red.), Gemeinnützige Arbeit in der Strafrechtspflege, Bonn 1986. Pfohl M., Gemeinnützige Arbeit als strafrechtliche Sanktion. Eine rechtsvergleichende Untersuchung unter Berücksichtigung der britischen Community Service Order, Berlin 1983. Pieroth B., Schlink B., Grundrechte. Staatsrecht II, Heidelberg 1993. Schall H., Die Sanktionsalternative der gemeinnützigen Arbeit als Surrogat der Geldstrafe, [w:] H.J. Kerner, O. Kästner (red.), Gemeinnützige Arbeit in der Strafrechtspflege, Bonn 1986. Schmidt C., Verfassungslehre, Berlin 1970. Schrönke, H. Schröder, Strafgesetzbuch – Kommentar, München 2001. Sterzel D., Zwang zur Arbeit im Sozialstaat, [w:] E. Stein (red.), Auf einem Dritten Weg. Festschrift für Helmut Ridder, Neuwied 1989. Streng F., Entwicklung neuer Sanktionsformen in Deutschland, [w:] J.M. Jehle (red.), Täterbehandlung und neue Sanktionsformen, Mönchengladbach 2000. Strohmayr S., Menschenwürde und Strafvollzug; Cottbus 1998. Wojciechowska J., Praca społecznie użyteczna w niemieckim systemie środków karnych, „Państwo i Prawo” 1992, nr 6. „Pot zamiast odsiadki”: problem konstytucyjności kar zawierających elementy pracy... 143 Working instead of Doing Time: The Problem of Constitutionality of Penalties Similar to Community Service Present in German Criminal Law and Analysis of their Execution (Part II) Abstract The paper raises the question, whether and under what conditions penalties similar to community service present in German criminal law are in conformity with German constitution. The issue of constitutionality of these sanctions is of utmost importance as it is a key to understand, why it has been so troublesome to introduce them to the catalogue of criminal sanctions. The main controversy that needs to be dealt with is whether such sanctions conflict with constitutional principle of the prohibition of forced and compulsory work. The paper relates both to the opinions of the criminal law doctrine, as well as to crucial judgments of German Federal Constitutional Court. In the end of the article some general practical problems of penalties execution are answered.