Publikacja darmowa
Transkrypt
Publikacja darmowa
O rolach, w jakich mo¿e wystêpowaæ prokurent... Rejent * rok 13 * nr 12(152) grudzieñ 2003 r. Maksymilian Pazdan O rolach, w jakich mo¿e wystêpowaæ prokurent przy dokonywaniu czynnoci prawnych 1. Uwagi wstêpne Z dniem 25 wrzenia 2003 r. wesz³y w ¿ycie nowe przepisy o prokurze (ustawa z dnia 14 lutego 2003 r., Dz.U. Nr 49, poz. 409)1. Znalaz³y siê one w kodeksie cywilnym (art. 1091-1099). Jednoczenie utraci³y moc przepisy o prokurze mieszcz¹ce siê w kodeksie handlowym z 1934 r. (art. 60-65) oraz dokonano odpowiednich zmian (w art. 19a ust. 1 i 2 oraz w art. 39 pkt 3) pod k¹tem prokury w ustawie z dnia 20 sierpnia 1 Por. omówienia nowych przepisów w nastêpuj¹cych publikacjach: L. M o s k w a, Nowe przepisy o prokurze, Rejent 2001, nr 9, s. 25-42; t e n ¿ e, Prokura w wietle projektowanych zmian, Prawo Spó³ek 2001 nr 9, s. 19-23; t e n ¿ e, [w:] Prawo handlowe, red. A. Koch, J. Napiera³a, Kraków 2002, s. 75-89; P. B i e l s k i, Prokura jako instytucja prawa przedsiêbiorców rejestrowych, Problemy Prawa Handlowego 2001, nr 9, s. 41-51; T. S i e m i ¹ t k o w s k i, Instytucja prokury w projekcie Komisji Kodyfikacyjnej Prawa Cywilnego, Przegl¹d S¹dowy 2002, nr 5, s. 100-115; A. B u c h e n f e l d, Prokura w projekcie nowelizacji kodeksu cywilnego, Radca Prawny 2002, nr 1, s. 46-50, nr 2, s. 72-82; J. S z w a j a, Ustanowienie, udzielenie oraz odwo³anie prokury przez spó³kê handlow¹, Prawo Spó³ek 2003, nr 7 i 8, s. 3-17; M. P a z d a n, [w:] Kodeks cywilny. Suplement, t. I i II, Warszawa 2003, s. 72-90; A. D o l i w a, Prokura w wietle zmienionych przepisów Kodeksu cywilnego, Monitor Prawniczy 2003, nr 20, s. 919-923; A. K i d y b a, Nowe rozwi¹zania kodeksu cywilnego dotycz¹ce prokury, [w:] Pañstwo. Prawo. Myl Prawnicza. Prace dedykowane Profesorowi Grzegorzowi Seidlerowi, Lublin 2003, s. 93-99; K. P i a s e c k i, Kodeks cywilny. Ksiêga pierwsza. Czêæ pierwsza. Czêæ ogólna, Kraków 2003, s. 447-455. 9 Maksymilian Pazdan 1997 r. o Krajowym Rejestrze S¹dowym (Dz.U. z 2001 r. Nr 17, poz. 209 i Nr 110, poz. 1189 oraz z 2002 r. Nr 1, poz. 2 i Nr 113, poz. 984). Sk³ania to do dyskusji nad prokur¹. Dalsze rozwa¿ania bêd¹ powiêcone rolom, w jakich wystêpowaæ mo¿e prokurent przy sk³adaniu owiadczenia woli przed notariuszem. Bez rozpoznania jego roli w danym przypadku nie sposób prawid³owo sporz¹dziæ aktu notarialnego. Prokura stanowi szczególn¹ odmianê pe³nomocnictwa. Na podstawie art. 98 k.c. zwyk³o siê wyró¿niaæ trzy rodzaje pe³nomocnictwa: a) pe³nomocnictwo ogólne, b) pe³nomocnictwo rodzajowe (do czynnoci prawnych okrelonego rodzaju) i c) pe³nomocnictwo do poszczególnej czynnoci prawnej (nazywane te¿ czasem pe³nomocnictwem szczególnym). Listê tê nale¿y dzi uzupe³niæ o czwarty rodzaj pe³nomocnictwa, to jest o prokurê. Prokurent podobnie jak ka¿dy inny przedstawiciel swoim zachowaniem (swoim owiadczeniem woli) wywo³uje skutki prawne bezporednio w sferze prawnej reprezentowanego2. Czasem jednak wystêpuje w innej roli. Bêdzie o tym mowa w dalszych rozwa¿aniach. Prokurê odró¿niaj¹ od innych rodzajów pe³nomocnictwa nastêpuj¹ce cechy: a) nie ka¿dy mo¿e udzieliæ prokury, b) zakres umocowania prokurenta okrela ustawa, c) jest on bardzo szeroki, d) obejmuje czynnoci zawi¹zane z prowadzeniem przedsiêbiorstwa, e) wpis prokury do rejestru jest obligatoryjny, choæ jedynie deklaratoryjny, f) odwo³alnoæ prokury nie mo¿e byæ ograniczona. Prokura stanowi instrument u³atwiaj¹cy obrót u¿yteczny dla mocodawców, bezpieczny dla ich kontrahentów3. Jej niew¹tpliw¹ zaletê stanowi ustawowe okrelenie zakresu umocowania prokurenta oraz zakaz ograniczenia przez mocodawcê tego zakresu ze skutkami wobec osób 2 3 10 Por. M. P a z d a n, [w:] Kodeks cywilny. Suplement, s. 73. Por. J. S z w a j a, Ustanowienie..., s. 4 i 5. O rolach, w jakich mo¿e wystêpowaæ prokurent... trzecich. Cechy te zapewniaj¹ bezpieczeñstwo obrotu i ochronê osób trzecich. 2. Prokurent wykonuj¹cy umocowanie okrelone w art. 1091 § 1 k.c. W myl art. 1091 § 1 k.c. prokura obejmuje umocowanie do czynnoci s¹dowych i pozas¹dowych. Przepis ten ma charakter przepisu bezwzglêdnie wi¹¿¹cego. Wy³¹czona jest wiêc mo¿liwoæ ograniczenia umocowania prokurenta ze skutkiem wobec osób trzecich, z wyj¹tkiem przypadków przewidzianych w ustawie (art. 1091 § 2). Umocowanie wynikaj¹ce z prokury nie obejmuje czynnoci prawnych okrelonych w art. 1093 k.c. W myl art. 1095 k.c. prokurê mo¿na ograniczyæ do zakresu spraw wpisanych do rejestru oddzia³u przedsiêbiorcy (prokura oddzia³owa). Do swoistego ograniczenia sposobu wykonywania prokury mocodawca doprowadza, udzielaj¹c prokury ³¹cznej (art. 1094 § 1). Wprowadzone do treci prokury ograniczenia, naruszaj¹ce przepis art. 1091 k.c., mog¹ byæ skuteczne tylko w ramach stosunku wewnêtrznego ³¹cz¹cego mocodawcê z prokurentem. Pamiêtaæ przy tym trzeba, ¿e umocowanie prokurenta obejmuje jedynie czynnoci zwi¹zane z prowadzeniem przedsiêbiorstwa nale¿¹cego do mocodawcy. Nie sposób je wszystkie tutaj wymieniæ. Przyk³adowo wspomnieæ mo¿na4 o umowach sprzeda¿y, dostawy lub kontraktacji towarów wytwarzanych przez przedsiêbiorcê, umowach prowadz¹cych do nabycia maszyn, urz¹dzeñ, lub surowców albo do zbycia b¹d oddania w u¿ywanie przedmiotów zaliczanych do rodków trwa³ych przedsiêbiorstwa, umowach o wiadczenie us³ug (w charakterze zarówno przyjmuj¹cego zamówienie, jak i zamawiaj¹cego), umowach po¿yczki czy kredytu (bez wzglêdu na wysokoæ przedmiotu umowy), umowach prowadz¹cych do nabycia nieruchomoci, lub praw na nieruchomociach, umowach o pracê z pracownikami przedsiêbiorcy, umowach darowizny 4 Por. na tle poprzedniego stanu prawnego J. S z w a j a, [w:] S. S o ³ t y s i ñ s k i, A. S z a j k o w s k i, J. S z w a j a, Kodeks handlowy. Komentarz, t. I, wyd. 2, Warszawa 1997, s. 510 i nast. (cyt. dalej jako J. Szwaja 1997); T. S i e m i ¹ t k o w s k i, Prokura w spó³kach prawa handlowego, Warszawa 1999, s. 65 i nast.; M. K a s p r z y k, Prokura, Kraków 1999, s. 84 i nast. 11 Maksymilian Pazdan odliczanych od podstawy opodatkowania, albo stanowi¹cych sposób promocji przedsiêbiorcy, umowach porêczenia5, czynnociach prawnych zwi¹zanych z ochron¹, b¹d wykonywaniem praw w³asnoci przemys³owej6. Prokurent mo¿e te¿ dokonywaæ wyboru prawa w³aciwego, zawieraæ umowy o arbitra¿ (zapis na s¹d polubowny), umowy z arbitrami (receptum arbitrii) i wszelkie inne porozumienia w postêpowaniu polubownym (np. co do miejsca arbitra¿u lub jêzyka postêpowania), umowy prorogacyjne b¹d derogacyjne w zakresie jurysdykcji krajowej. Mo¿e wnosiæ do s¹du w imieniu mocodawcy pozwy, cofaæ powództwa, zawieraæ ugody, wnosiæ rodki odwo³awcze, udzielaæ pe³nomocnictw procesowych w postêpowaniu przed s¹dami pañstwowymi lub innymi organami (np. w postêpowaniu przed Urzêdem Patentowym), a tak¿e przed s¹dami polubownymi. Nie jest jednak organem przedsiêbiorcy, nie mo¿e wiêc byæ przes³uchiwany w charakterze strony, a jedynie w charakterze wiadka7. Dotyczy to tak¿e sytuacji, gdy bra³ on udzia³ w reprezentacji ³¹cznej przedsiêbiorcy. Prokurent dzia³a w imieniu reprezentowanego przedsiêbiorcy. Powinno to znaleæ odzwierciedlenie w jego zachowaniu (w z³o¿onym przez niego owiadczeniu woli). W myl t³umacz¹cej charakter dzia³ania ka¿dego przedstawiciela (a wiêc tak¿e prokurenta) teorii reprezentacji, prokurent sk³ada w³asne owiadczenie woli (on dokonuje czynnoci prawnej), z bezporednimi skutkami dla reprezentowanego (art. 95 § 2 k.c.). W razie zawarcia umowy w formie pisemnej (co odnosi siê tak¿e do formy aktu notarialnego) prokurent mo¿e w dwojaki sposób zaznaczyæ swoj¹ rolê przedstawiciela: albo przez jej okrelenie w czêci pocz¹tkowej (g³owie) umowy, w której dokonuje siê zwykle opisu stron i ich przedstawicieli, albo przez umieszczenie dopisku wskazuj¹cego na prokurê przy w³asnorêcznym podpisie prokurenta pod tekstem owiadczeñ woli sk³adaj¹cych siê na umowê. Por. orzeczenie SA w Poznaniu z dnia 28 kwietnia 1992 r. I ACr 111/92, Orzecznictwo Gospodarcze 1992, nr 4, poz. 73 oraz J. Szwaja 1997, s. 510. 6 Por. J. Szwaja 1997, s. 512. 7 Por. orzeczenie SN z dnia 23.01.1936 r. II C 2083/35, OSP 1937, poz. 351 oraz J. Szwaja 1997, s. 512; K. P i a s e c k i, Kodeks cywilny..., s. 449. 5 12 O rolach, w jakich mo¿e wystêpowaæ prokurent... Koñcowy fragment przepisu art. 1099 (zaczynaj¹cy siê od s³ów: chyba ¿e...) nale¿y kojarzyæ z fragmentem bezporednio przed nim wystêpuj¹cym (dotycz¹cym dopisku), a nie z pocz¹tkow¹ czêci¹ tego przepisu (w której wymaga siê od prokurenta starannoci przy sk³adaniu podpisu). Okrelony w art. 1099 obowi¹zek starannoci ci¹¿y wiêc na prokurencie zarówno wtedy, gdy jego rola zosta³a opisana w czo³owej czêci czynnoci prawnej (wystarczy wówczas pod owiadczeniem woli jego podpis, bez dopisku wskazuj¹cego na prokurê), jak i wtedy, gdy jest zobowi¹zany do zaznaczenia owego dopisku (je¿eli w czo³owej czêci czynnoci prawnej brak informacji o wystêpowaniu przy jej dokonaniu prokurenta). W okresie obowi¹zywania kodeksu handlowego istnia³y w¹tpliwoci dotycz¹ce formy, jak¹ nale¿a³o zachowaæ przy udzielaniu prokury, gdy prokurent zamierza³ dokonaæ czynnoci prawnej mieszcz¹cej siê wprawdzie w granicach jego umocowania, lecz wymagaj¹cej pod rygorem niewa¿noci zachowania innej formy szczególnej ni¿ forma pisemna zwyk³a (w praktyce najczêciej chodzi³o o formê pisemn¹ z podpisem notarialnie powiadczonym lub formê aktu notarialnego). W doktrynie przewa¿a³ pogl¹d, ¿e art. 99 § 1 k.c. odnosi³ siê tak¿e w rozwa¿anej sytuacji do udzielenia prokury8. G³osy przeciwne by³y nieliczne9. Od prokurenta, zamierzaj¹cego dokonaæ czynnoci prawnej, której przes³ankê wa¿noci stanowi³o zachowanie formy aktu notarialnego, wymagano, by udzielenie prokury nast¹pi³o równie¿ w formie aktu notarialnego. W zwi¹zku z tym dochodzi³o do ponownego udzielenia prokury komu, kto ju¿ by³ prokurentem. 8 Por. M. A l l e r h a n d, Kodeks handlowy. Komentarz, Lwów 1935, s. 121 i 122 (uw. 7); S. G r z y b o w s k i, [w:] System prawa cywilnego, t. III, cz. 2, Prawo zobowi¹zañ czêæ szczególna, Wroc³aw i in. 1976, s. 855 przyp. 34; B. G a w l i k, [w:] System prawa cywilnego, t. I, Czêæ ogólna, red. S. Grzybowski, Wroc³aw i in. 1985, s. 497 i nast.; M. K a s p r z y k, Prokura, s. 76; T. S i e m i ¹ t k o w s k i, Prokura w spó³kach..., s. 37; A. S z a j k o w s k i, Prawo spó³ek handlowych, Warszawa 2000, s. 162 i 163; A. K i d y b a, Prawo handlowe, Warszawa 2001, s. 119. 9 Por. W. P y z i o ³, A. S z u m a ñ s k i, I. W e i s s, [w:] Prawo spó³ek, Bydgoszcz 1998, s. 53; Z. K u n i e w i c z, Uwagi o formie pe³nomocnictwa, Rejent 2000, nr 6, s. 54 i 56; M. P a z d a n, [w:] System prawa prywatnego, t. 2, red. Z. Radwañski, Warszawa 2002, s. 512. 13 Maksymilian Pazdan Wymaganie to by³o zbyt daleko id¹ce, nie mia³o te¿ g³êbszego uzasadnienia. Dobrze wiêc siê sta³o, ¿e w art. 1092 zd. 2 wyranie wy³¹czono zastosowanie art. 99 § 1 k.c. do prokury. Prokurent, któremu udzielono prokury w zwyk³ej formie pisemnej (co w myl art. 1092 § 1 zd. 1 jest wystarczaj¹ce), mo¿e dokonaæ bez przeszkód czynnoci prawnej, dla której wymagana jest forma pisemna z podpisem notarialnie powiadczonym lub forma aktu notarialnego, jeli tylko jest to czynnoæ mieszcz¹ca siê w granicach jego umocowania. Przyk³ad stanowi nabycie dla mocodawcy w³asnoci nieruchomoci w wyniku zawarcia prowadz¹cych do tego umów. Nale¿y mieæ nadziejê, ¿e ta nowoæ zostanie dostrze¿ona przez notariuszy. 3. Pe³nomocnictwo do czynnoci prawnych okrelonych w art. 1093 k.c. W myl art. 1093 k.c., do zbycia przedsiêbiorstwa, do dokonania czynnoci prawnej, na podstawie której nastêpuje oddanie go do czasowego korzystania oraz do zbywania i obci¹¿ania nieruchomoci jest wymagane pe³nomocnictwo do poszczególnej czynnoci. Na tle powy¿szego przepisu nie da siê ju¿ broniæ pogl¹du, ¿e w rozwa¿anym przypadku chodzi o rozszerzenie prokury. Nowy przepis wyranie wymaga pos³u¿enia siê pe³nomocnictwem do poszczególnej czynnoci. To, ¿e pe³nomocnictwo w rozwa¿anej sytuacji zostaje udzielone komu, kto sk¹din¹d jest prokurentem, nie ma ¿adnego znaczenia przy ustalaniu dotycz¹cych go wymagañ. W zakresie formy pe³nomocnictwa, o którym mowa, znajdzie oczywicie zastosowanie art. 99 § 1 k.c. Je¿eli zatem do wa¿noci czynnoci prawnej objêtej pe³nomocnictwem potrzebna jest forma szczególna, zachowania takiej samej formy wymaga te¿ pe³nomocnictwo. Przepis art. 1093 wy³¹cza udzielenie osobie bêd¹cej prokurentem pe³nomocnictwa do czynnoci okrelonego rodzaju, obejmuj¹cych czynnoci w tym przepisie wymienione. Nie wyklucza jednak udzielenia jednym aktem pe³nomocnictwa do kilku poszczególnych czynnoci. 14 O rolach, w jakich mo¿e wystêpowaæ prokurent... Wydaje siê, ¿e tak jak dotychczas na tle art. 61 § 2 k.h., równie¿ na tle art. 1093 k.c. dopuszczalna jest interpretacja, w myl której zakresem zastosowania tego przepisu nale¿y obj¹æ nie tylko czynnoci prawne rozporz¹dzaj¹ce lub czynnoci o podwójnym skutku zobowi¹zuj¹corozporz¹dzaj¹cym, lecz równie¿ czynnoci zobowi¹zuj¹ce. Chodziæ tu mo¿e o czynnoci zobowi¹zuj¹ce do przeniesienia w³asnoci nieruchomoci lub ustanowienia na nieruchomoci ograniczonego prawa rzeczowego albo zobowi¹zuj¹ce do przeniesienia przedsiêbiorstwa b¹d ustanowienia na przedsiêbiorstwie u¿ytkowania. Obejmuje to tak¿e umowy przedwstêpne, zobowi¹zuj¹ce do zawarcia wspomnianych umów. Mo¿liwoæ ustanowienia substytuta w rozwa¿anym zakresie oceniaæ nale¿y wed³ug art. 106 k.c. Pe³nomocnictwo, o którym mowa, mo¿e mieæ oparcie w oddzielnie ukszta³towanym przez mocodawcê i pe³nomocnika stosunku podstawowym. Stosunek ten mo¿e stanowiæ uzasadnienie dla ewentualnego zrzeczenia siê odwo³ania tego pe³nomocnictwa, podczas gdy zrzeczenie siê odwo³ania prokury jest niedopuszczalne. Wykonuj¹c umocowanie udzielone przez mocodawcê, tak¿e w omawianym przypadku prokurent sk³ada w³asne owiadczenie woli, w imieniu i z bezporednimi skutkami dla mocodawcy. Powinien ujawniæ, ¿e dzia³a w charakterze pe³nomocnika w sposób przyjêty dla pe³nomocnictwa. Przepis art. 1099 k.c. tej sytuacji nie dotyczy. 4. Udzia³ prokurenta w reprezentacji ³¹cznej spó³ki Przepisy k.s.h. dopuszczaj¹ w okrelonych przypadkach udzia³ prokurenta w reprezentacji ³¹cznej spó³ki. W myl art. 30 § 1, umowa spó³ki mo¿e przewidywaæ, ¿e wspólnik spó³ki jawnej jest uprawniony do jej reprezentowania tylko ³¹cznie z innym wspólnikiem lub prokurentem. Odnosi siê to równie¿ do komplementariusza w spó³ce komandytowej (art. 30 § 1 w zwi¹zku z art. 103 i 117 k.s.h.), do partnera w spó³ce partnerskiej (art. 30 § 1 w zwi¹zku z art. 89 k.s.h.) oraz do komplementariusza w spó³ce komandytowo-akcyjnej (art. 30 § 1 w zwi¹zku z art. 103, 126 § 1 pkt 1 i art. 137 § 1 k.s.h.). Wed³ug art. 205 § 1 k.s.h., je¿eli zarz¹d spó³ki z o.o. jest wieloosobowy, sposób reprezentowania okrela umowa spó³ki, w braku za 15 Maksymilian Pazdan postanowieñ umownych w tej mierze do sk³adania owiadczeñ w imieniu spó³ki konieczne jest wspó³dzia³anie dwóch cz³onków zarz¹du albo jednego cz³onka zarz¹du ³¹cznie z prokurentem. Powy¿szy przepis na podstawie art. 97 § 2 k.s.h. ma odpowiednie zastosowanie do zarz¹du spó³ki partnerskiej, jeli taki zosta³ powo³any. Podobne unormowanie w odniesieniu do spó³ki akcyjnej znajduje siê w art. 373 § 1 k.s.h. Nasuwa siê pytanie, w jakim charakterze wystêpuje w tych przypadkach prokurent: czy jako organ osoby prawnej (u³omnej osoby prawnej), czy jako prokurent, czy te¿ jeszcze w innej swoistej roli. Trzeba tu przypomnieæ, ¿e mechanizm dzia³ania organu wyjaniany jest przy pomocy teorii organów10. W myl za³o¿eñ tej teorii, do tworzenia i urzeczywistniania woli osoby prawnej powo³ane s¹ jednostki (osoby fizyczne) wchodz¹ce w sk³ad jej organów. Mimo ¿e z psychologicznego punktu widzenia wola organu jest wol¹ jednostki lub zespo³u ludzi tworz¹cych organ, to z prawnego punktu widzenia uwa¿ana jest za wolê osoby prawnej. Charakter organu jednostce lub zespo³owi ludzi nadaj¹ przepisy okrelaj¹ce ustrój danej osoby prawnej. Dzia³anie okrelonej jednostki (zespo³u ludzi) tylko wtedy mo¿e byæ uznane za dzia³anie samej osoby prawnej, gdy jest to jednostka (zespó³ ludzi), która rzeczywicie pe³ni funkcje organu, jej dzia³anie mieci siê w granicach kompetencji danego organu oraz zosta³o podjête (w sposób wyrany lub dorozumiany) jako dzia³anie organu. Z kolei mechanizm dzia³ania prokurenta objaniany jest o czym ju¿ by³a mowa wy¿ej przy u¿yciu teorii reprezentacji. Wydaje siê, ¿e prokurent, wystêpuj¹c w ramach reprezentacji ³¹cznej spó³ki handlowej nie staje siê wprawdzie organem spó³ki11, jednak¿e dzia³a wespó³ z innym uczestnikiem reprezentacji ³¹cznej bêd¹cej cz³onkiem organu jak organ. Ca³y zespó³ osób wymagany dla reprezentacji ³¹cznej 10 Por. szerzej M. P a z d a n, Niektóre konsekwencje teorii organów osoby prawnej, Prace Prawnicze Uniwersytetu l¹skiego 1969, t. I, s. 201-223; t e n ¿ e, [w:] Kodeks cywilny. Komentarz, red. K. Pietrzykowski, t. I, Warszawa 2003, s. 108. 11 Odmiennie A.D. S z c z y g i e l s k i, Prokura, [w:] Encyklopedia podrêczna prawa prywatnego, z. XXIX (z. 9 tomu III), Warszawa 1934, s. 1748 uwa¿a³, ¿e prokurent dzia³a w takim przypadku w charakterze cz³onka zarz¹du. 16 O rolach, w jakich mo¿e wystêpowaæ prokurent... spó³ki musi byæ z prawnego punktu widzenia oceniany jednolicie. Ton temu zespo³owi nadaje jego nieodzowny uczestnik: wspólnik lub cz³onek zarz¹du. Ustawodawca móg³by równie dobrze zezwoliæ na dopraszanie do tego zespo³u innej osoby ni¿ prokurent, ale by³oby to praktycznie ma³o u¿yteczne. O zakresie kompetencji, w ramach której mog¹ dzia³aæ, wykonuj¹c reprezentacjê ³¹czn¹, wspólnik osobowej spó³ki handlowej z prokurentem lub cz³onek zarz¹du kapita³owej spó³ki handlowej z prokurentem decyduj¹ nie kompetencje prokurenta okrelone w art. 1091 § 1, lecz kompetencje przewidziane dla wspólnika lub cz³onka zarz¹du12. Oznacza to, ¿e prokurent mo¿e uczestniczyæ w reprezentacji ³¹cznej spó³ki tak¿e przy dokonywaniu czynnoci prawnych, które nie mieszcz¹ siê w zakresie jego umocowania jako prokurenta. Chodziæ tu mo¿e na przyk³ad o czynnoci prawne, które na mocy art. 1093 s¹ wy³¹czone z zakresu umocowania prokurenta. W razie udzielenia przez spó³kê prokury ³¹cznej, jeli nawet dla wszystkich czynnoci prawnych dokonywanych przez prokurentów (w ramach ich umocowania jako prokurentów) wymagane jest ich ³¹czne dzia³anie, to do uczestniczenia w reprezentacji ³¹cznej spó³ki w wymienionych wy¿ej przypadkach doproszony mo¿e byæ tylko jeden (którykolwiek) sporód prokurentów ³¹cznych13. Podobnie te¿ prokurent, któremu udzielono prokury oddzia³owej, mo¿e byæ doproszony do udzia³u przy dokonaniu przez spó³kê czynnoci prawnej, nie zwi¹zanej z oddzia³em przedsiêbiorstwa, którego dotyczy prokura. Z prawnego punktu widzenia prokurent nie sk³ada w rozpatrywanym przypadku w³asnego owiadczenia woli. Jego zachowanie, podjête wespó³ z innym uczestnikiem reprezentacji ³¹cznej, zostaje przypisane spó³ce (jest traktowane tak, jak gdyby by³o zachowaniem spó³ki). Por. E. P ³ o n k a, Mechanizm ³¹czenia skutków dzia³añ prawnych z osobami prawnymi na przyk³adzie spó³ek kapita³owych, Wroc³aw 1996, s. 78, przyp. 164; D. B u g a j n a - S p o r c z y k, Prokura ³¹czna i samoistna w spó³ce kapita³owej, Prawo Spó³ek 1997, nr 7-8, s. 14; M. K a s p r z y k, Prokura, s. 55. Odmiennie, ¿e decyduje zakres umocowania prokurenta uwa¿aj¹: Z. K u n i e w i c z, Wspó³dzia³anie prokurenta z cz³onkiem zarz¹du spó³ki kapita³owej, Przegl¹d S¹dowy 1998, nr 6, s. 30 i nast.; A. B u c h e n f e l d, Prokura ³¹czna nieprawid³owa, (wybrane zagadnienia), Palestra 2003, nr 5-6, s. 36. 13 W tym duchu uzasadnienie orzeczenia SN z dnia 27.04.2001 r. III CZP 6/01, OSN 2001, nr 10, s. 36, poz. 148. 12 17 Maksymilian Pazdan W czêci pocz¹tkowej umowy zgodnie z ogólnymi zasadami powinna byæ opisana spó³ka jako strona umowy oraz osoby j¹ reprezentuj¹ce z zaznaczeniem, która z tych osób jest wspólnikiem lub cz³onkiem zarz¹du, a która prokurentem. Przepis art. 1099 k.c. nie znajduje w tym przypadku zastosowania, co nie zwalnia prokurenta z obowi¹zku starannoci przy sk³adaniu podpisu. Wystêpowanie przez prokurenta w reprezentacji ³¹cznej spó³ki dotyczyæ mo¿e tak¿e czynnoci prawnej mieszcz¹cej siê w granicach umocowania prokurenta, wynikaj¹cego z art. 1091 § 1 k.c. Prokurent móg³by oczywicie takiej czynnoci prawnej dokonaæ samodzielnie. Przez uczestnictwo w reprezentacji ³¹cznej przy jej dokonaniu nie pozbawia siê w³asnego w tym zakresie umocowania. Jednak¿e, uczestnicz¹c w reprezentacji ³¹cznej, nie korzysta z tego swego umocowania. Wystêpuje w innej roli14. Ocena prawna roli prokurenta przy dokonaniu czynnoci prawnej powinna odzwierciedlaæ rzeczywisty stan rzeczy. Decyduj¹ce znaczenie maj¹ dla niej okolicznoci konkretnego przypadku. Unikaæ za nale¿y jakichkolwiek apriorycznych za³o¿eñ. 14 Odmiennie E. P ³ o n k a, Mechanizm..., s. 78 i 79, której zdaniem w tym przypadku mamy do czynienia z dzia³aniem prokurenta jako prokurenta (pe³nomocnika), natomiast zachowanie cz³onka zarz¹du wystêpuj¹cego obok prokurenta jest pozbawione znaczenia prawnego. 18