Wiedza Prawnicza nr 4/2014 roku
Transkrypt
Wiedza Prawnicza nr 4/2014 roku
Wiedza Prawnicza 4/2014 SPIS TREŚCI: Heterogeniczny charakter pojęcia organizacji pozarządowej……………………………………………4 Ewa Kotecka Definicja przemocy w rodzinie na gruncie ustawy o przeciwdziałaniu przemocy w rodzinie………………………………………………………………………………………………………….…………..13 Anna Szałkiewicz Formy prawne specjalnej i powszechnej ochrony przyrody…………………………….………………..21 Karol Kasiński Ocena zasadności wybranych zarzutów procesowych zażalenia od postanowienia w przedmiocie nie uwzględnienia wniosku o uchylenie stosowania środka zapobiegawczego w postaci zakazu opuszczania kraju……………………………………….………….30 Piotr Bogacki Łamanie praw autorskich w sieci na przykładzie nadużywania i błędnej interpretacji prawa do cytatu w Internecie…………………………………………………………………………………....…..37 Olimpia Kłyk Glosa do wyroku Sądu Najwyższego z dnia 19 listopada 2012 r. (I PK 115/12)………….……42 Jakub Zegarlicki Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 1 Glosa do wyroku Sądu Najwyższego z dnia 19 listopada 2012 r., I PK 115/12…………………53 Krzysztof Grecki Czy najbardziej korzystna oferta wybrana przez gminę w drodze przetargu jest równie korzystna dla środowiska? Analiza przepisów ustawy o odpadach i o utrzymaniu czystości i porządku w gminach pod kątem skutków wyboru firmy wywożącej odpady…………………59 Małgorzata Michałowska Rada nadzorcza spółki kapitałowej działająca w niewłaściwym składzie osobowym……...65 Waldemar Walczak Problem zgody pacjenta na zabieg leczniczy w ujęciu prawnym i medycznym……………..….88 Aleksandra Prill Dozór elektroniczny jako środek ograniczenia przeludnienia w polskich zakładach karnych………………………………………………………………………………………………… ………………………98 Piotr Bogacki, Mariusz Olężałek Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 2 REDAKCJA I WYDAWNICTWO: 91-015 Łódź, ul. Gandhiego 20/29 REDAKTOR NACZELNY I WYDAWCA: Kamil Łukasz Deptuła SEKRETARZ REDAKCJI: Mariusz Wiesław Stobiecki (telefon: 531887780) CZŁONKOWIE KOLEGIUM REDAKCYJNEGO: Marcin Berent, Kamil Łukasz Deptuła, Mariusz Wiesław Stobiecki, Marcin Krzemiński, KONSULTANT REDAKCJI ds. PRAWNYCH: Robert Teler ASYSTENCI MERYTORYCZNI: Szymon Drab, Wojciech Zwoliński, Aneta Sobczyk MIEJSCE I DATA WYDANIA NUMERU 4/2014: Łódź, 31 sierpnia 2014 roku DRUK: Drukarnia Cyfrowa „PIKTOR” s.c. NUMER ISSN: 2080-4202 NUMER WPISU DO REJESTRU CZASOPISM:1095 ADRES INTERNETOWY: www.wiedzaprawnicza.pl ADRES E-MAIL: [email protected] RADA NAUKOWA: dr Michał Krakowiak, dr Paweł Baranowski, mec. Marcin Krzemiński Redakcja pragnie serdecznie podziękować za owocną współpracę i życzliwe uwagi wszystkim tym, którzy przyczynili się do rozwoju naszego czasopisma. Szczególne podziękowania kierujemy do: prof. dr hab. Justyny Jurewicz oraz prof. nadzw. dra hab. Michała Kasińskiego. Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 3 Heterogeniczny charakter pojęcia organizacji pozarządowej Ewa Kotecka rzenie norm prawnych w tym zakresie. Wstęp Problematyka definicyjna pojęcia organizacji pozarządowych wymaga analizy z perspektywy doktrynalno - prawno – jurysdykcyjnej dla zapewnienia terminologicznej transparentności oraz jednolitości na bazie polskich aktów stanowienia prawa1. Co ciekawe, obecnie ustawodawca posługuje się w ponad 100 aktach prawnych2 pojęciem organizacji społecznej z jednoczesnym odmiennym jego wyjaśnieniem. Najczęściej jednak prawodawca rezygnuje w ogóle z definiowania tego pojęcia odsyłając czytelnika do odrębnych przepisów. Biorąc powyższe pod uwagę przed rozpoczęciem analizy definicji organizacji pozarządowej należy podjąć próbę przybliżenia pokrótce pojęcia „organizacji społecznej”. W tym miejscu jedynie tytułem wstępu zostanie omówione zagadnienia „organizacji społecznej” w znaczeniu potocznym, ekonomicznym, politologicznym i socjologicznym. Należy pamiętać, że wypracowane w tych dziedzinach presumpcje wywierają wpływ nie tylko na postrzeganie organizacji pozarządowych, ale także na two- P. Kledzik, Działalność organizacji pozarządowych na rzecz realizacji celów publicznych. Studium administracyjno-prawne, Warszawa 2013, s. 19. 2 M.in. art. 4 ust. 1 pkt 22 i art. 38a ust. 5 pkt. 3 u.s.p., art. 12 ust. 1 pkt. 4 u.s.w., art. 7 ust. 1 pkt 19 i art. 9 ust. 1 u.s.g. 1 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Niewątpliwie najczęściej używanym terminem w języku potocznym jest właśnie „organizacja społeczna”. W ujęciu potocznym termin ten należy rozumieć jako „grupę ludzi, zjednoczonych wspólnym programem działania, wspólnymi poglądami czy zadaniami3 bądź „zrzeszenie osób fizycznych, grup społecznych lub państw posiadające wspólny paragram działania, cel i zadania”4. Ujęcie ekonomiczne, jak zauważa A. Gronkiewicz, aczkolwiek jest bardzo nieznacznie podobne, rozbudowane i postrzegane pod kątem ogólnoludzkich więzi i relacji zachodzących w społeczeństwie5. Z kolei w naukach politycznych organizacje społeczne ujmowane są w kontekście zajmowanego przezeń miejsca w strukturach państwowych oraz przez pryzmat wzajemnych relacji zachodzących między sektorami. Jak nie trudno się domyślić, w znaczeniu ekonomicznym zagadnienia związane z organizacjami społecznymi rozpatrywane są głównie na płaszczyźnie źródeł ich finansowania oraz zarządzania (organizacją i zasobami ludzkimi). Stąd też coraz większym uznaniem cieszy się także zagadnienie ekonomii społecznej. S. Dubisz (red.), Uniwersalny słownik języka polskiego PWN, t. II, Warszawa 2003, s. 1294. 4 B. Dunaj (red.), Słownik współczesnego języka polskiego, Warszawa 1996, s. 692. 5 A. Gronkiewicz, Organizacja społeczna w ogólnym postępowaniu administracyjnym, Warszawa 2012, s. 26. 3 Strona 4 Analiza definicyjna Przechodząc do analizy definicyjnej „organizacji społecznych” zawartych w naukach prawnych należy na wstępie podkreślić, że omawiany termin był i jest używany w naszym ustawodawstwie w różnych znaczeniach, co implikuje jego zrozumienie6. Ten chaos definicyjny wywołuje sam prawodawca, bowiem w różnych tekstach aktów prawnych posługuje się np. pojęciem „organizacja społeczna”, „organizacja pozarządowa7”, „partner społeczny8”, „instytucja społeczna”9 czy „instytucja pozarządowa”10. Świetnie oddają tę sytuację słowa E. Smoktunowicza, który stwierdził, że można mówić o wielu stanowiskach ustawodawcy, tylu, ile jest aktów normatywnych uwzględniających pojęcie organizacji społecznej11. Zatem prezentacja różnorodności stosowanych pojęć w tym zakresie wymaga szczegółowych rozważań, bowiem potrzeba tego typu wykładni podyktowana jest właśnie brakiem ujednolicenia przez ustawodawcę prawnej definicji przedmiotowego pojęcia, a tym samym dla zapewnienia jego terminologicznej transparentności oraz jednolitości. Mówiąc o funkcjonowaniu organizacji pozarządowych należy wyjść od pojęcia znacznie szerszego jakim jest trzeci sektor. Termin ten jest tłumaczeniem z anielskiego określenia Third Sector, który był używany na świecie już w latach 70. Pojęcie „trzeciego sektora” jest bardzo szerokie i wieloznaczne, a w jego zakresie mieszczą się co najmniej dwie odmienne koncepcje: amerykańska (non-profit) oraz francuska (w Polsce określana mianem wspomnianej już ekonomi W. Dawidowicz, Ogólne postępowanie administracyjne. Zarys systemu, Warszawa 1997 r., s. 42. 7 Patrz więcej s. 7 8 Patrz więcej s. 5, np. art. 2 pkt. 8 ustawy o Narodowym Planie Rozwoju, art. 5 pkt. 7 ustawy o zasadach prowadzenia polityki rozwoju. 9 Np. § 6 pkt 1 lit. j Rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 2 listopada 2011 r. w sprawie określenia organu dowodzenia obroną powietrzną oraz trybu postępowania przy stosowaniu środków obrony powietrznej w stosunku do obecnych statków powietrznych niestosujących się do wezwań państwowego organu zarządzania ruchem lotniczym (Dz. U. Nr 254, poz.1522). 10 Np. art. 63 Konstytucji RP, art. 31 k.p.a., art. 9, 33/1 p.p.s.a., art. 106 ustawy z dnia 23 lipca 2003 r. o ochronie zabytków i opiece nad zabytkami (Dz. U. 2003, Nr 162, poz.1568 ze zm.), art.3a pkt. 7 i art. 11 ust. 1 pkt. 12 ustawy z dnia 12 października 1990 r. o Straży Granicznej, (t.j. Dz. U. 1990, Nr 72, poz. 462 ze zm.) Więcej, patrz s. 6 11 E. Smoktunowicz, Ogólne problemy współdziałania terenowych organów władzy i administracji państwowej z organizacjami społecznymi, PRN 1987, nr 70, s. 10. 6 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 społecznej). Choć zaletą pierwszej koncepcji jest prostota oraz siła ram pojęciowych opracowanych do opisu sytuacji w Stanach Zjednoczonych, jednak to drugie stanowisko spotkało się z jeszcze większym odzewem w całej Europie i zostało przyjęte przez instytucje Unii Europejskiej12. Samo pojęcie „organizacji pozarządowej” jest również bezpośrednim tłumaczeniem angielskiego terminu „non- governmental organization” w skrócie NGO. W krajach rozwiniętej demokracji organizacje pozarządowe mają tradycje wieloJ. Defourny, Od trzeciego sektora do przedsiębiorstwa społecznego [w:] Wygański J. (red.), Przedsiębiorstwo społeczne, Warszawa 2008, s. 67 12 Strona 5 wiekowe (np. w Stanach Zjednoczonych, z administracją publiczną. Należy tu przede Niemczech13 i Wielkiej Brytanii, w której już wszystkim wymienić Traktat z Maastricht w 1601 r. obowiązywały przepisy będące z 1992 r.17 do którego została dołączona próbą Deklaracja unormowania działań charytaty- 23 podkreślająca znaczenie wnych, podejmowanych dla zaspokojenia stowarzyszeń i fundacji dobroczynnych – potrzeb społecznych w różnych dziedzinach definiując je jako instytucje odpowiedzialne życia14). Pojecie NGO jest najszerszym za zakłady i służby opieki społecznej. Zapis określeniem odnoszącym się do podmiotów ten został następnie rozwinięty w dołączonej określanych sektor do Traktatu Amsterdamskiego18 Deklaracji społeczny, organizacja non for profit, organi- 38, zgodnie z którą uznaje się istotny wkład zacje dobrowolne (voluntary organizations), pracy ochotniczej w rozwój solidarności niekomercyjne, niezarobkowe, dobroczynne, społecznej19. jako: trzeci sektor, organizacje obywatelskie (civil organiza- Jak słusznie zauważa P. Kledzik, tions) sektor pozarządowy, instytucja społe- w kontekście używanych pojęcia przez czna, partnerzy społeczni organizacje nie prawodawcę, dostrzec można terminologi- nastawione na zysk (non-profit organiza- czny dualizm, bowiem najczęściej stosowane tions), są czy też organizacje niezależne (independent organisations)15. Zasadniczo polskie wyrażenia „organizacji społecznej” i „organizacji pozarządowej”. Ustawodawca unormowania równolegle posługuje się odmiennymi zawarte w ustawie z dnia 24 kwietnia 2003 pojęciami, nie precyzując ich wzajemnych r., publicznego oddziaływań i zakresów znaczeniowych. i o wolontariacie16 (zwana dalej u.d.p.w.) Dalej autor konkluduje, że wspomniana znajdują się poza unormowaniami prawa dwoistość nie zachodzi przy tym równo- wspólnotowego. Jednakże istnieją pewne cześnie w ramach poszczególnych aktów normy i standardy, które odnoszą się stanowienia prawa20. o działalności pożytku do potencjału organizacji pozarządowych, zwłaszcza w kontekście współpracy Na początku spróbujmy dokonać analizy pojęcia o najszerszym znaczeniu, czyli wspomnianej „organizacji społecznej”. W niemieckim porządku prawnym ogólne zapisy dotyczące prawa do stowarzyszania się znajdują się w konstytucji i kodeksie cywilnym. Natomiast samą działalność pożytku publicznego reguluje ordynacja podatkowa. 14 M. Arczewska, Nie tylko jedna ustawa. Prawo o organizacjach pozarządowych, Warszawa 2005, s. 10. 15 P. Wilczyński, Encyklopedia Samorządu Terytorialnego dla każdego, część 1 Ustrój, [w:] M. Stahl (red.), B. Jaworska-Dębska, Warszawa 2010, s.135. 16 Dz. U. z 2010 Nr 234, poz. 1536 ze zm. 13 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Jak już zostało wcześniej wykazane termin ten pojawia się wielokrotnie w polskim Traktat o UE, Dz. U. 2004.90.864/30 Traktat z Amsterdamu, Dz. U. 2004.90.864/31 19 Cyt. za M. Arczewska, Nie tylko jedna ustawa. Prawo o organizacjach pozarządowych, Warszawa 2005, s. 43-44 20 P. Kledzik, Działalność organizacji pozarządowych na rzecz realizacji..., s. 19. 17 18 Strona 6 ustawodawstwie21. Należy podkreślić, i zgo- z 1952 r.24 (w jej treści nie zamieszczono dzić się z tym stanowiskiem, iż na gruncie legalnej definicji, podobnie jak ma to miejsce polskiego prawa nadal aktualny pozostaje w obecnej). W art. 72 Konstytucji PRL pogląd, że termin ten zaliczyć można (w wersji pierwotnej) oraz w art. 84 do tzw. grupy pojęć nieostrych, których w wersji po ogłoszeniu tekstu jednolitego sprecyzowanie spotyka się z trudnościami22. z 1976 r. odniesiono się do kwestii W związku z powyższym analizę pojęciową należy w kontekście zadeklarowanego w ramach tychże jednostek prawnego zawartego w tym względzie redakcyjnych prawa zrzeszania się. Zawarte w ustawie zasadniczej. Nie bez znaczenia dla sformułowanie brzmiało, iż w celu rozwoju praktyki jest fakt, iż Konstytucja RP z dnia aktywności politycznej, społecznej, gospo- 2 kwietnia 1997 r.23 nie posługuje się darczej i kulturalnej ludności pracującej pojęciem „organizacji pozarządowej” a wła- miast i wsi PRL zapewnia obywatelom śnie społecznej”. prawo zrzeszania się. Z kolei w art. 84 W art. 63 Konstytucji RP z 1997 r. czytamy, czytamy, że organizacje polityczne, związki że każdy ma prawo składania petycji, zawodowe, zrzeszenia pracujących chłopów, wniosków i skarg w interesie publicznym, zrzeszenia spółdzielcze, organizacje spół- własnym lub innej osoby za jej zgodą dzielcze, organizacje młodzieżowe, kobiece, do organów władzy publicznej, a także sportowe i obronne, stowarzyszenia kultu- do społecznych ralne, techniczne i naukowe, jak również w związku z wykonywanymi przez nie inne organizacje społeczne – skupiają zadaniami zleconymi z zakresu administracji obywateli dla czynnego działu w życiu publicznej. Z tak zredagowanego przepisu politycznym, można wysnuć wniosek, iż ustawodawca i kulturalnym. organizacji „organizacji i instytucji od społecznych stanu pojęciem rozpocząć organizacji społecznym, gospodarczym zawęża tu pojęcie organizacji społecznej Jak widać regulacje konstytucyjne nie tylko do tych, które realizują zadania zlecone definiowały i nie definiują w pełni pojęcia z zakresu administracji publicznej. „organizacji społecznej”. Konieczne jest Jednak dla pełnej analizy pojęcia zatem sięgnięcie po regulacje niższego „organizacji społecznej” zacznijmy od sfor- rzędu. W art. 5 § 2 pkt. 5 k.p.a., czytamy, mułowania zawartego w Konstytucji PRL że ilekroć w przepisach kodeksu jest mowa o organizacjach społecznych, to rozumie się przez to organizacje zawodowe, samorządowe, Patrz s. 2 B. Jaworska-Dębska, Pozycja organizacji społecznych w kodeksie postępowania administracyjnego, PiP 1980, nr 11, s. 56. 23 Dz. U. z 1997 Nr 78, poz. 483 ze zm. 21 spółdzielcze i inne organizacje społeczne. Jak można dostrzec, budowa 22 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Konstytucja PRL uchwalona przez Sejm Ustawodawczy w dniu 22 lipca 1952 r., Dz. U. 1952, Nr 33, poz. 232, ze zm. 24 Strona 7 tegoż przepisu ogranicza się jedynie oraz niezarobkowy charakter28. Z kolei do wymieniania przykładowych kategorii W. podmiotów wypełniających, zdaniem usta- postrzega jako wszelkie jednostki organiza- wodawcy, społe- cyjne niestanowiące aparatu państwowego, a cznych25. Z tak zredagowanego przepisu nie więc takie, których powstanie i działalność można jednak w sposób jednoznaczny może być przypisana bezpośrednio nie wywieść co należy rozumieć pod tym państwu, lecz pewnej grupie społecznej29. znamiona organizacji Dawidowicz „organizacje społeczne” pojęciem. J. Zimmermann wskazuje, że nie Jak zauważa P. Kledzik, pojęcie ma legalnej i uniwersalnej definicji orga- „organizacji pozarządowej” od ponad dekady nizacji pomocniczo występuje w polskim języku publicznym, można się posłużyć art. 5 § 2 pkt. 5 k.p.a.26 potocznym oraz legislacyjnym. Na przestrze- Ciekawe stanowisko przedstawia J. Szrenia- ni tego okresu utrwaliło się ono w świado- wski, organizacja mości prawnej społeczeństwa, jak również społeczna jest pojęciem wieloznacznym osiągnęło status regulacji ustawowej30. Dalej i sprecyzowanie choćby głównych jej cech autor ten, podkreśla, że poza ustawodawcą, przy kryteriów, próby ustalenia jego znaczenia podejmowane ze względu na olbrzymią różnorodność były także przez przedstawicieli doktryny podmiotów mogących zmieścić się w ogólnie prawniczej, reprezentantów innych dziedzin akceptowanej definicji, nie jest sprawą nauki oraz osoby zaangażowane w działa- łatwą27. lność społecznych, który twierdzi, zastosowaniu B. choć że różnych Jaworska-Dębowska określa wymogi podstawowe i pomocnicze, jakim można uznać za przejaw Pojęcie „organizacja pozarządowa” organizacje jak już wielokrotnie podkreślano, pojawia się społeczne. Do pierwszych zalicza: trwały cel w polskim ustawodawstwie w licznych o obowiązek aktach prawnych jednakże bez wyjaśniania opierania działalności na podstawie prawnej, jego znaczenia, a nawet bez odesłania tym uznanie przez państwo podporządkowanie zakresie do innych regulacji. charakterze je stanowiących aktywności obywatelskiej31. powinny odpowiadać wszelkie jednostki, aby organizacji społecznym, normom organizacyjnym, obejmujące tylko Zdaniem J. Blicharz, zgodnie z ustale- członków organizacji. Do drugiej grupy niami przyjętymi w art. 3 ust. 2 u.d.p.w. wymogów autorka zalicza dobrowolność na pojęcie organizacji pozarządowej składa się szereg elementów natury prawnej – P. Kledzik, Działalność organizacji pozarządowych na rzecz..., s. 58. 26 J. Zimmermann, Prawo administracyjne, Kraków 2006, s. 121. 27 J. Szreniawski [w:] J. Szreniawski (red.), J. Stelmasiak, Prawo administracyjne ustrojowe. Podmioty administracji publicznej, Bydgoszcz – Lublin 2012, s. 232. 25 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 zarówno cywilnej, administracyjnej jak B. Jaworska-Dębska, Pozycja organizacji społecznych w kodeksie..., s. 57. 29 W. Dawidowicz, Ogólne postępowanie..., s. 63. 30 P. Kledzik, Działalność organizacji pozarządowych na rzecz...,s. 20. 31 Ibidem s. 21. 28 Strona 8 i finansowej. Zakres tych poszczególnych definicja słownikowa, w której określono, elementów, miejsce jakie zajmują w konstru- że jako organizacje pozarządowe należy kcji organizacji pozarządowych wiążą się rozumieć stowarzyszenia, związki, izby oraz z określoną koncepcją danych organizacji organizacje pracodawców i pracobiorców w systemie prawno-politycznym32. Autorka w szczególności działające na rzecz osób skonstruowała opisową definicję prawną niepełnosprawnych, tworzone na podstawie organizacji pozarządowej. Jej zdaniem „orga- odrębnych przepisów (brzmienie do 11 nizacja pozarządowa” to forma samoorga- marca 2010 r.). W obecnym brzemieniu nizacji społecznej, autonomiczna względem przywołanego administracji do państwowej, samorządna, definicji przepisu w organizacji ustawodawca jest nastawiona na zysk, lecz realizację celów zawartych w art. 3 ust. 3 u.d.p.w. Innym i pożytku publicznego33. Z kolei P. Wilczyński aktem prawnym polskiego ustawodawstwa, wskazuje, że szczególną uwagę należy w zwrócić na elementy definicji organizacji „organizacja pozarządowych tj. dobrowolność (tworzenia z dnia 20 kwietnia 2004r. o promocji i działania), niedochodowość, niezależność zatrudnienia i instytucjach rynku pracy37. którym Na nas pozarządowej, która w swojej działalności statutowej nie od państwa i innych podmiotów władzy odsyła odniesieniu posłużono pozarządowa” gruncie do się jest prawa regulacji pojęciem ustawa polskiego publicznej, a także działanie na rzecz dobra najważniejsze i najszersze zastosowanie wspólnego34. ma definicja zawarta w u.d.p.w. Treść art. 3 Aktem, w którym polski ustawo- ust. 2 tejże ustawy definiuje „organizacje dawca po raz pierwszy posłużył się sfor- pozarządowe” jako niebędące jednostkami mułowaniem pozarządowej” sektora finansów publicznych, w rozu- z jednoczesnym jej zdefiniowaniem była mieniu ustawy o finansach publicznych, ustawa z dnia 27 sierpnia 1997 r. o reha- niedziałające w celu osiągnięcia zysku, osoby bilitacji zawodowej i społecznej oraz zatru- prawne dnianiu osób niepełnosprawnych35. W art. 2 nieposiadające osobowości prawnej, którym pkt. 336 tejże ustawy została zawarta odrębna ustawa przyznaje zdolność prawną, „organizacji lub jednostki organizacyjne w tym fundacje i stowarzyszenia z zastrzeCyt. za P. Kledzik, Działalność organizacji pozarządowych na rzecz...,s. 37. 33 J. Blicharz, Udział polskich organizacji pozarządowych w wykonywaniu zadań administracji publicznej, Wrocław 2005, s. 82. 34 P. Wilczyński [w:] Encyklopedia Samorządu..., s.135. 35 Dz. U 1997, Nr 123, poz. 776 ze zm. 36 Art. 2 pkt 3 został zmieniony na podstawie art. 7 ustawy z dnia 22 stycznia 2010 r. o zmianie ustawy o działalności pożytku publicznego 32 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 żeniem ust. 4. Oznacza to, że w zakres definicji organizacji pozarządowej wchodzą i o wolontariacie oraz niektórych innych ustaw, Dz. U. 2010, Nr 28, poz. 146. 37 Dz. U. 2013.674. j.t. Strona 9 trzy przesłanki38. Po pierwsze nienależenie związkowe reprezentatywne w rozumieniu do sektora finansów publicznych, po drugie ustawy z dnia 6 lipca 2001 r. o Trójstronnej niedziałanie Komisji do Spraw Społeczno-Gospodarczych w celu osiągnięcia zysku, po trzecie posiadanie zdolności prawnej39. Innym pojęciem używanym zarówno i wojewódzkich komisjach dialogu społecznego43, samorządy zawodowe, izby gospo- potocznie jak i w legislacji jest określenie darcze, „partnerzy społeczni”. Próbę zdefiniowania jednostki naukowe w rozumieniu art. 2 pkt tego pojęcia podjął ustawodawca m.in. w art. 9 ustawy z dnia 30 kwietnia 2010 r. 2 pkt 8 ustawy z dnia 20 kwietnia 2004 r. o zasadach finansowania nauki a także Rada o Narodowym Planie Rozwoju40. W zawartej Działalności Pożytku Publicznego. ustawowej definicji słownikowej wyjaśniono, iż przez użyte w ustawie określenie organizacje pozarządowe oraz Jak słusznie zauważa P. Kledzik, że zestawiając powyższe rozważania „partnerzy społeczni i gospodarczy” należy ze znaczeniem nadanym w powołanych rozumieć – organizacje przedsiębiorców wyżej aktach wyrażeniu „partnerzy społe- i pracodawców, związki zawodowe, samorzą- czni i gospodarczy”, wskazać należy, że wszy- dy zawodowe, organizacje pozarządowe oraz stkie wyliczone w jego zakresie podmioty jednostki naukowe w rozumieniu art. 2 pkt pozostają w zgodności z pojęciem organi- 9 ustawy o zasadach finansowania nauki41, zacji pozarządowej44. których działalność obejmuje zagadnienia Jeszcze innym pojęciem jakim posłu- związane z Narodowym Planem Rozwoju guje się ustawodawca jest zwrot „instytucja oraz programami operacyjnymi i strategią społeczna”. wykorzystania Funduszu Spójności. Warto polskiego termin w tym miejscu przytoczyć również definicję rozumieć można zawartą w art. 5 pkt. 7 ustawy z dnia samodzielnie przez daną społeczność – bez 6 grudnia 2006 r. o zasadach prowadzenia udziału państwa – organizację, działającą polityki rozwoju42, gdzie czytamy, iż poprzez na podstawie zespołu norm prawnych użyte w tym akcie określenie „partnerzy lub obyczajowych dotyczących funkcjonowa- społeczni i gospodarczy” rozumieć należy – nia jakieś dziedziny życia45. W tym znaczeniu organizacje można wywieść, iż wyrażenie „instytucja pracodawców i organizacje Na gruncie reguł „instytucja jako języka społeczna” zorganizowaną społeczna” jest swoistego rodzaju organizaM. Żołędowska, Ustawa o działalności pożytku publicznego i o wolontariacie. Praktyczny komentarz, Warszawa 2011, s. 10-11. 39 Zdolność prawna to zdolność stawania się podmiotem stosunków prawnych. Musi ona wyraźnie wynikać z ustaw regulujących funkcjonowanie danej jednostki organizacyjnej. 40 Dz. U. z 2004 r., Nr 116, poz. 1206 ze zm. 41 Dz. U. 2010, Nr 96, poz. 615 ze zm. 42 Dz. U.2006, Nr 227, poz. 1658 ze zm. 38 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 cją społeczną, a nie odmiennym podmiotem. Jak dalej zauważa autor na bazie obowiązujących norm prawnych, trudno także Dz. U. 2001, Nr 100, poz. 1080, ze zm. P. Kledzik, Działalność organizacji pozarządowych na rzecz..., s. 70. 45 Ibidem s. 68. 43 44 Strona 10 za właściwy uznać taki pogląd, że orga- Część nizacje i instytucje społeczne odpowiadają że pojęcia „organizacja społeczna” i „organi- zakresem podmiotowym i przedmiotowym zacja pojęciu organizacji pozarządowej46. Zatem synonimicznie49. Z kolei odmienne stanowi- nasuwa się wniosek, iż doktrynalne oraz sko zajmuje A. Guziejewska twierdząc, leksykalne określenia terminu „organizacja że pozarządowa” oraz tematyczne i znacze- odrębne50. Co ciekawe, w polskim systemie niowo zbliżone do nich terminy prawne nie prawnym brak jest również przepisów, pozostają wobec sformułowanej w treści które art. 3 ust. 2 u.d.p.w. definicji w stosunku pomiędzy omawianymi pojęciami. Ponadto równorzędności. W następstwie zaznaczo- należy nego braku terminologicznej jednolitości tożsamości pojęcia te częstokroć mają różny mówić można o zjawisku, być może nie zakres, co wyklucza ich dowolne synoni- zawsze uświadamianej miczne stosowanie, a zwłaszcza stawianie pojęciowej i jurydycznej dysharmonii47. znaku równowartość wobec pojęcia „organi- P. Wilczyński wskazuje, że pojęcia organi- zacji pozarządowej”51. To wszystko powodu- zacji pozarządowej nie należy utożsamiać je, z pojęciem organizacji społecznej, chociażby wej” jest także utożsamiane i używane ze względu na to, iż dla tej ostatniej w prawodawstwie z pojęciami bliskozna- elementem konstytutywnym zawsze jest cznymi, które w dodatku również nie jednostka48. są przez ustawodawcę precyzyjnie okre- dostrzegalnej i Podsumowanie Polski ustawodawca jak dotąd nie przedstawicieli pozarządowa” terminy że te pojęcie należy należy określałby pamiętać, doktryny uważa, traktować traktować wzajemne że pomimo „organizacji jako stosunki pozornej pozarządo- ślone. W konsekwencji może to wprowadzać w błąd podczas dokonywania wykładni, a nawet do niewłaściwej interpretacji przy poczynił kroków, w celu ujednolicenia stosowaniu prawa. Konkludując należy prawnej definicji pojęcia „organizacji poza- pozytywnie ocenić dokonywane nowelizacje rządowej”, przy jednoczesnym posługiwaniu poszczególnych aktów prawnych (zwłaszcza się tym pojęciem w różnych tekstach aktów u.d.p.w.), aczkolwiek są one jeszcze niewy- prawnych, a nawet z paralelnym odmiennym starczające, aby wyeliminować istniejący ich zastosowaniem. Taka sytuacja budzi chaos definicyjny. także spory doktrynalne, bowiem na tym tle wykształciły się dwa odmienne stanowiska. P. Kledzik, Działalność organizacji pozarządowych na rzecz..., s. 68 47 Ibidem s. 70-71 48 P. Wilczyński [w:] Encyklopedia Samorządu Terytorialnego..., s.135. 46 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 A. Skoczylas, M. Sfora, Organizacje społeczne (pozarządowe) w postępowaniu administracyjnym i sądowoadministracyjnym, ADTP 2006, nr 3, s. 13. 50 A. Guziejewska, Trzeci sektor – kilka wątpliwości terminologicznych, PPP 2007, nr 7-8, s. 21 51 P. Kledzik, Działalność organizacji pozarządowych..., s. 20 49 Strona 11 Abstrakt The author has to attempt to sort out Autorka podjęła próbę terminologicznego uporządkowania pojęcia organizacji pozarządowej bliskoznacznych używanych oraz pojęć w języku potocznym oraz w polskim prawodawstwie często jako synonimicznych. Szczegółowej analizie została definicyjna poddana oraz typologia problematyka organizacji pozarządowych na gruncie polskiego prawa. W tym zakresie komparacji zostały poddane różne znaczenia pojęciowe, np. organizacji pozarządowej i organizacji społecznej. W skutek czego wykazano, że ustawowe regulacje społecznej definicji, jak też zarówno organizacji pozarządowej, nie przedstawiają tożsamego znaczenia obu pojęć. Wiedza Prawnicza nr 4/2014 NGO’s (Non-governmental organization) terminology and it’s synonyms, often used as equivocal in colloquial language and polish legislation. The article contains the analysis of the definition and typology of NGO’s under Polish law. A different meaning of nongovermental and social organization has been compared. Results of the analysis shows that these terms do not have the same meaning. Ewa Kotecka, doktorantka w Zakładzie Prawa Samorządu Terytorialnego WPiA Uniwersytetu Łódzkiego. Radna Rady Miejskiej i specjalistka od prawa organizacji społecznych. Na co dzień zajmuje się tematyką współpracy samorządu terytorialnego z organizacjami pożytku publicznego. Strona 12 Definicja przemocy w rodzinie na gruncie ustawy o przeciwdziałaniu przemocy w rodzinie Anna Szałkiewicz Rozpatrywanie zjawiska przemocy w rodzinie nie byłoby możliwe bez dogłę- i krzywdy moralne u osób dotkniętych przemocą. bnej analizy pojęcia przemocy w rodzinie. Definicja legalna terminu „przemoc Pojęcie przemocy w rodzinie, wyrażone w rodzinie” została wprowadzona do krajo- w ustawowej definicji, należy postrzegać wego porządku prawnego po raz pierwszy jako zasadnicze podłoże rozważań nad na mocy art. 2 pkt w u.p.p.r.2. Nie oznacza znaczeniem całej ustawy i charakterem to, że zjawisko przemocy w rodzinie było działań podejmowanych na rzecz przeciw- w ustawodawstwie polskim w ogóle niedo- działania przemocy. Sposób w jakim defi- strzegane. Jak trafnie wskazuje M. Płatek niujemy przemoc w rodzinie, to co uznaje- problem przemocy w rodzinie jest expressis my za przedmiot ochrony - prawa jednostki verbis uregulowany w przepisach polskiego czy dobro rodziny ma bowiem wpływ kodeksu karnego z 1997 r. w art. 207, który na kształt prawno-instytucjonalnych ram określa przestępstwo znęcania się fizyczne- służących go lub psychicznego nad osoba najbliższą przeciwdziałaniu przemocy w rodzinie. lub inną osobą pozostającą w stałym Zgodnie z definicją zawartą w art. 2 lub przemijającym stosunku zależności3. pkt 2 ustawy o przeciwdziałaniu przemocy Podobne stanowisko prezentuje W. Filipko- w rodzinie1 za przemoc w rodzinie uznaje wski, który utożsamia przemoc w rodzinie się jednorazowe lub powtarzające się z przestępstwem znęcania się, wskazując umyślne działanie lub zaniechanie naru- jednocześnie, że art. 207 k.k. nie jest szające prawa lub dobra osobiste osób najbliższych lub osób wspólnie zamieszkujących lub gospodarujących, w szczególności narażające te osoby na niebezpieczeństwo utraty życia lub zdrowia, naruszające ich godność, nietykalność cielesną, wolność, w tym seksualną, powodujące szkody na ich zdrowiu fizycznym lub psychicznym, a także wywołujące cierpienia Ustawa z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu przemocy w rodzinie, Dz. U. z 2005 r. Nr 180, poz. 1439 z późn. zm. 1 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Warto wspomnieć, że projektodawcy konstruując definicję pojęcia przemocy w rodzinie wzorowali się na definicji przyjętej w Polskiej deklaracji w sprawie przeciwdziałania przemocy wobec kobiet, zgodnie z którą przemoc w rodzinie to każde działanie lub zaniechanie podjęte w ramach rodziny przez jednego z jej członków przeciwko pozostałym z wykorzystaniem istniejącej lub stworzonej przez okoliczności przewagi sił lub władzy, która godzin w ich prawa i dobra osobiste, a w szczególności w życie, zdrowie (fizyczne lub psychiczne) powodujące szkodę lub cierpienia. 3 M. Płatek, Prawnoporównawcze aspekty projektu ustawy o przeciwdziałaniu przemocy w rodzinie, Studia Iuridica 2005 r., nr XLIV, s. 308. 2 Strona 13 jedynym przepisem chroniącym prawa i dobra osobiste ofiar przemocy4. na stanowisku, że treść pojęcia „przemocy w rodzinie” nie powinna być interpreto- Należy zwrócić uwagę, że przepis wana w całkowitym oderwaniu od art. 207 art. 207 k.k. został umiejscowiony w roz- k.k., w którym ustawodawca spenalizował dziale XXVI kodeksu karnego, zatytuło- przestępstwo znęcania się nad członkami wanym „Przestępstwa przeciwko rodzinie i rodziny, osobami zależnymi oraz mało- opiece”. Umiejscowienie wyżej wymienio- letnimi i osobami nieporadnym. nego przepisu w tym, a nie innym rozdziale Znaczenie terminu „przemoc oraz określenie ograniczonego kręgu osób, w rodzinie” w prawie polskim kształtuje się w stosunku do których sprawca może poprzez wskazanie istotnych elementów, dopuścić się przestępstwa znęcania się które stanowią wyznacznik zachowania oznacza, że przepis ten nie ma charakteru składającego się na przemoc w rodzinie, uniwersalnego, gdyż nie chroni przed tym jednoznacznie przesądzając o jej charakte- nagannym zachowaniem pozostałych osób, rze. Przemocą w rodzinie jest „jednorazowe które mogą stać się ofiarą przestępstwa lub powtarzające się umyślne działanie lub znęcania się5. zaniechanie”. Cytowana część art. 2 pkt 2 Ustawodawca, w uzasadnieniu u.p.p.r pozwala po pierwsze zauważyć, do projektu ustawy o przeciwdziałaniu że nie wyklucza się możliwości uznania przemocy w rodzinie, za podstawowe za założenie, na jakim opiera się projekt, uznał Po drugie, przemoc może przybrać formę że przemoc w rodzinie jest przestępstwem6. zarówno działania, t.j. dokonania pewnej Przyjmując założenie spójności obowiązują- czynności, jak i zaniechania, tj. powstrzy- cego w państwie porządku prawnego, mania należałoby więc w ustawie o przeciwdzia- czynności. Po trzecie, decydujące znaczenie łaniu przemocy w rodzinie konsekwentnie odgrywa również umyślność zachowania7. stosować terminologię kodeksu karnego. przemoc się Z pojedynczego od dokonania przedstawioną zachowania. określonej interpretacją Skoro jednak ustawodawca tego nie uczynił koresponduje wykładnia art. 207 k.k., przy i wprowadził definicję „przemocy w rodzi- czym rozważania na ten temat należy nie” należy uznać, że zrobił to w sposób poprzedzić celowy i racjonalny. Niemniej jednak, stoję pojęcie znęcania się nie zostało w ustawie słowem wyjaśnienia. Samo karnej zdefiniowane, jednak jak wskazywał W. Filipkowski, Przemoc w rodzinie, Jurysta 2005, nr 4, s. 21. 5 V. Konarska – Wrzostek [w:] J. Warylewski, Przestępstwa przeciwko dobrom indywidualnym, Warszawa 2012, s. 910. 6 Projekt ustawy o przeciwdziałaniu przemocy w rodzinie, Druk nr 3639 z dn. 28 grudnia 2004 r., http://orka.sejm.gov.pl. 4 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 L. Peiper, na gruncie aktualnej do dziś wykładni art. 264 Kodeksu karnego z 1932 S. Spurek, Przeciwdziałaniu przemocy w rodzinie. Komentarz, Warszawa 2012, s. 84. 7 Strona 14 r.8, jest ono dostatecznie wyraźne i obsze- rym sprawca dąży do osiągnięcia celu pod rne, aby objąć trudne do wyliczenia i kazui- wpływem styczne przypadki złego traktowania9. Zamiar W orzecznictwie strona przedmio- zaistniałych ewentualny że sprawca nie okoliczności12. polega chce na tym, popełnić czynu towa przestępstwa znęcania się została zabronionego, ale przewidując możliwość określona jako działanie lub zaniechanie jego popełnienia się na to godzi13. polegające na umyślnym zadawaniu bólu W doktrynie prawa karnego brak fizycznego lub dotkliwych cierpień moral- jest zgodności poglądów, co do kwestii nych, powtarzających się albo jednorazo- zamiaru, z jakim sprawca może dopuścić się wych, lecz intensywnych i rozciągniętych przestępstwa w czasie10. Przestępstwo znęcania się może autorzy podkreślają, że znęcać się można być więc popełnione wyłącznie z winy tylko w zamiarze bezpośrednim, gdyż umyślnej11. Zgodnie z art. 9 k.k. czyn intencjonalność znamienia zabroniony popełniony jest umyślnie, jeżeli charakteryzuje szczególne sprawca ma zamiar jego popełnienia, to jest psychiczne chce przewidując ofierze14. Inni zaś uznają twierdzenie, możliwość jego popełnienia, się na to godzi. iż znęcać się można zarówno w zamiarze Zamiar popełnienia czynu zabronionego bezpośrednim, jak i w zamiarze ewentu- może wystąpić w dwóch formach – zamiaru alnym15. Także dotychczasowa linia orze- bezpośredniego (dolus directi) i zamiaru cznicza w tym zakresie nie jest jednolita. ewentualnego (dolus eventualis). Sąd go popełnić albo znęcania sprawcy Najwyższy, w się. Niektórzy „znęca się” nastawienie zadania cierpień większości swoich Zamiar bezpośredni polega na tym, dawniejszych orzeczeń, prezentował drugie że sprawca jest nastawiony na realizację stanowisko, wskazując iż w przypadku czynu zabronionego. Zamiar bezpośredni przestępstwa znęcania się popełnionego może przybrać formę zamiaru przemyśla- z zamiarem ewentualnym niezbędne jest nego ustalenie (dolus directus praemeditatius), na podstawie konkretnych w którym sprawca wykazuje determinację okoliczności, że sprawca dążąc bezpośre- w dążeniu do osiągnięcia celu lub zamiaru dnio do innego celu, jednocześnie godził się nagłego (dolus directus repentitus), w któ- na wyrządzenie pokrzywdzonemu dotkli- Rozporządzenie Prezydenta Rzeczypospolitej z dn. 11 lipca 1932 r. – Kodeks karny, Dz. U. 1932, Nr 60, poz. 571. 9 L. Peiper, Komentarz do kodeksu karnego, Kraków 1936, s. 497-498 cyt. za: M. Jachimowicz, Przestępstwo znęcania się (art. 207 k.k.), Jurysta 2009 r., nr 3-4, s. 28. 10 Wyrok Sądu Najwyższego z 8 lutego 1982 r., sygn. akt II K 5/82, SNPG 1982, nr 8, poz. 114. 11 M. Jachimowicz, Przestępstwo znęcania się (art. 207 k.k.), Jurysta 2009, nr 3-4, s. 28. 8 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 T. Bojarski (red.), Kodeks karny. Komentarz, Warszawa 2011, s. 42. 13 A. Marek, Prawo karne, Warszawa 2005, s. 139. 14 Zob. R. Drozd, Przestępstwo znęcania się jako problem nauk penalnych, Przegląd Prawa i Administracji 2009, nr 81, s. 181. 15 Zob. V. Konarska – Wrzosek [w:] J. Warylewski, Przestępstwa przeciwko dobrom indywidualnym, Warszawa 2012, s. 924. 12 Strona 15 wych przykrości i cierpień16. Obecnie, coraz autora, działanie to musi mieć określoną częściej w orzecznictwie wyrażany jest intensywność Problemem jest natomiast pierwszy określenie stopnia tej intensywności21. O ile pogląd, przestępstwo zgodnie znęcania z się którym może być w przypadku znęcania się fizycznie popełnione wyłącznie z zamiarem bezpo- w doktrynie panuje zgoda, iż musi wystąpić średnim17. Zdaniem V. Konarskiej – Wrzosek co stanowisko to jest nietrafne, gdyż zawęża cielesnej osoby22, o tyle w przypadku zakres ochrony przed złym traktowaniem18. znęcania Typ przestępstwa znęcania się należy do kategorii przestępstw wieloczynowych, co oznacza, że najmniej się naruszenie psychicznego nietykalności nad ofiarą działania sprawcy muszą mieć, zdaniem Sądu Najwyższego, dotkliwy charakter23. powtarzalność Poczynione powyżej rozważania zachowania (bądź jego odmian) stanowić pozwalają na konstatację, iż na gruncie będzie nie kilka, lecz jedno przestępstwo. analizy znaczeniowej pojęcia przemocy Charakterystyczna dla tego typu przestę- w rodzinie oraz pojęcia znęcania się pstw jest pewna systematyczność czynności, występuje dość wyraźne podobieństwo. powtarzających się w określonym prze- Zdawałoby się, że pojęcia te są wręcz dziale czasowym19. Sąd Najwyższy słusznie tożsame. przyjął, że wyjątkowo istotę przestępstwa drugiej części definicji przemocy w rodzinie, wypełni także jednorazowe zdarzenie, ale można dostrzec odmienność rozumienia odznaczające tych dwóch terminów. się dużą intensywnością Jednakowoż, przyglądając się w zadawaniu dolegliwości fizycznych bądź Zgodnie z brzmieniem art. 2 pkt 2 psychicznych20. W rozważaniach na temat u.p.p.r. przemocą w rodzinie jest „działanie pojęcia przemocy, J. Wawrowski wskazał lub zaniechanie naruszające prawa lub na bardzo istotna kwestię, jaką jest stopień dobra osobiste osób wymienionych w pkt 1 intensywności działania kwalifikowanego (członków jako narażające te osoby na niebezpieczeństwo przemoc. Zdaniem przywołanego rodziny), w szczególności utraty życia, zdrowia, naruszające ich Wytyczne wymiaru sprawiedliwości i praktyki sądowej w zakresie prawnokarnej ochrony rodziny z dnia 9 czerwca 1976 r., VI KZP 13/75 OSNKW 1976, nr 7-8, poz.86. 17 Wyrok Sądu Najwyższego z 11 lutego 2003 r., IV KKN 312/99. 18 V. Konarska – Wrzostek [w:] J. Warylewski, Przestępstwa przeciwko dobrom indywidualnym, Warszawa 2012, s. 924. 19 A. Marek, Prawo karne, Warszawa 2005, s. 213. 20 Wytyczne wymiaru sprawiedliwości i praktyki sądowej w zakresie prawnokarnej ochrony rodziny z dnia 9 czerwca 1976 r., VI KZP 13/75 OSNKW 1976, nr 7-8, poz.86. 16 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 godność, nietykalność osobistą, wolność, w tym seksualną, powodujące szkody na ich J. Wawrowski, Przemoc – zamach – przymus. Groźba i gwałt na osobie, Jurysta 2006, nr 8, s. 3 i nast. 22 O. Górniok [w:] L. Kubicki, J. Waszczyński, System Prawa Karnego, Wrocław 1989 r., s. 427, podobnie A. Marek, Prawo karne, Warszawa 2005, s. 484. 23 Wytyczne wymiaru sprawiedliwości i praktyki sądowej w zakresie prawnokarnej ochrony rodziny z dnia 9 czerwca 1976 r., VI KZP 13/75 OSNKW 1976, nr 7-8, poz.86. 21 Strona 16 zdrowi fizycznym lub psychicznym, a także w prawie międzynarodowym i powstałym wywołujące cierpienia i krzywdy moralne na jego tle orzecznictwie”25. u osób dotkniętych przemocą.” Nieco inaczej zjawisko przemocy Ustawa o przeciwdziałaniu przemo- w rodzinie postrzegane jest na gruncie cy w rodzinie już w preambule wskazuje, nauki że przemoc w rodzinie narusza podstawowe wymiaru sprawiedliwości i praktyki sądo- prawa i wolności człowieka. Przeciwdzia- wej w zakresie prawnokarnej ochrony łanie przemocy w rodzinie jest więc jednym rodziny z dnia 9 czerwca 1976 r. Sąd Naj- z wyższy stanął na stanowisku, że „w syste- elementów ochrony praw i dóbr prawa wytycznych mie Oznacza są środkiem ostatecznym, ale niezbędnym że działania rozpatrywane są na sprawców przepisy karne ustawy do zabezpieczenia rodziny przed groźnymi o przeciwdziałaniu przemocy w rodzinie czynami godzącymi w jej dobro zarówno głównie praw ze strony samych członków rodzin, jak człowieka, a działania władzy publicznej nie i ze strony innych osób”26. W prawie karnym powinny głównym w być gruncie prawnej W osobistych osób doznających przemocy. to, ochrony karnego. kontekście łamania skoncentrowane jedynie przedmiotem ochrony przy na ochronie przed zdefiniowanymi aktami przestępstwie z art. 207 k.k. jest więc przemocy fizycznej i psychicznej, lecz rodzina oraz jej prawidłowe funkcjonowa- również dążyć do zapewnienia ofiarom nie27. Ochrona życia i zdrowia człowieka, prawa do autonomii i wolności24. Potrzeba jego godności, nietykalności cielesnej oraz ochrony życia, zdrowia oraz poszanowania mienia stanowi w tym przypadku pośredni godności przedmiot ochrony28. osobistej została w ustawie o przeciwdziałaniu przemocy w rodzinie wysunięta na pierwszy plany, co spotkało W zakresie określenia głównego i pośredniego (ubocznego) przedmiotu się z uznaniem przedstawicieli doktryny. Zdaniem tej E. Zielińskiej „uwzględnienie «prawno-człowieczej» perspektywy w traktowaniu zjawiska przemocy w rodzinie i przypomnienie o obowiązkach władz publicznych związanych z ochroną wolności i praw osób pokrzywdzonych przemocą jest zgodne z postrzeganiem tego problemu B. Szymkiewicz, Zniewolenie i kontrola. Przemoc domowa jako łamanie praw człowieka, Niebieska Linia 2009, nr 5, s. 15. 24 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 E. Zielińska, Opinia prawna dotycząca Sprawozdania Komisji Polityki Społecznej i Rodziny (druk nr 2776) o rządowym projekcie zmiany ustawy o przeciwdziałaniu przemocy w rodzinie oraz niektórych innych ustaw (druk nr 1698) oraz o poselskim projekcie ustawy o przeciwdziałaniu przemocy w rodzinie oraz o zmianie niektórych innych ustaw (druk nr 1789) z dnia 15 marca 2010 r., http://orka.sejm.gov.pl. 26 Wytyczne wymiaru sprawiedliwości i praktyki sądowej w zakresie prawnokarnej ochrony rodziny z dnia 9 czerwca 1976 r., VI KZP 13/75 OSNKW 1976, nr 7-8, poz.86. 27 W. Michalski, Ochrona rodziny w prawie karnym (uwagi na tle wytycznych Sądu Najwyższego z 9 VI 1976), Państwo i Prawo 1977, nr 6, s. 48. 28 M. Jakimowicz, Przestępstwo znęcania się (art. 207 KK), Jurysta 2009, nr 3-4, s. 27. 25 Strona 17 ochrony na tle art. 207 k.k. w doktrynie członka rodziny32. Z kolej W. Świda za głó- występuje rozbieżności poglądów. Wynika wny przedmiot ochrony uważa należyte, to przede wszystkim z faktu, iż w przypadku wolne od znęcania się traktowanie ludzi art. 207 k.k. zakres ochrony jest szerszy w rodzinie, w stosunkach zależności, osób niżby to wynikało z brzmienia tytułu małoletnich lub bezradnych33. Wychodząc rozdziału XXVI kodeksu karnego (Przestę- od postulatu W. Świdy, J. Kalinowski uważa, pstwa opiece)29. że „bezpośrednim (główny) przedmiotem Znaczna część przedstawicieli doktryny ochrony (...) jest należyte traktowanie takich prawa karnego klasyfikuje dobro rodziny kategorii osób, które ze względu na swoje jako główny przedmiot ochrony, wskazując właściwości przedmiotowe (związki rodzin- życie, zdrowie, nietykalność cielesną jako ne, stosunki zależności) lub podmioto- uboczny przedmiot ochrony30. Jednakże, we (małoletniość, bezradność) narażone w nauce prawa karnego są również takie są szczególnie na niewłaściwe zachowanie poglądy, według których kwestia podziału przybierające postać znęcania się ze strony przedmiotu ochrony nie przedstawia się innych ludzi.”. przeciwko rodzinie i w sposób homologiczny. Zdaniem M. Sie- Za W. Świdą i I. Andrejewem należy wierskiego, przedmiotem ochrony prawnej przyjąć, iż wyróżnienie głównego i dodatko- w art. 184 k.k. z 1969 r.31 jest zdrowie wego przedmiotu ochrony, nie wpływa i osobiste bezpieczeństwo członków rodziny na wagę poszczególnych dóbr34. Tymcza- sprawcy, osób pozostających w stosunku sem, bardzo często już na etapie działania zależności ponadto organów ścigania, a następnie w postępo- małoletnich i osób bezradnych i dodaje, waniu jurysdykcyjnym ma miejsce hierar- że w szerszym znaczeniu przedmiotem chizacja dóbr - prawa poszczególnych ochrony normalne członków rodziny, które są w ramach tej funkcjonowanie rodziny jako podstawowej rodziny naruszane postrzegane są jako komórki społecznej, narażonej na niebezpie- drugorzędne w stosunku do praw rodziny czeństwo wynikające z zachowania się jako całości35. Ta tendencja do dbania od będzie sprawcy, również a M. Siewierski, [w:] J. Bafia, K. Miodulski, M. Sięwierski, Kodeks karny. Komentarz, Warszawa 1971 r., s. 422. 33 W. Świda, Prawo karne, Warszawa 1978 r., s. 545. 34 I Andrejew, Polskie prawo karne w zarysie, Warszawa 1978 r., s. 172; W. Świda, Prawo karne, Warszawa 1978, s. 433 [w:] J. Kalinowski, Przestępstwo znęcania się (Art. 184 k.k.) – przedmiot ochrony, Prawniczy, Ekonomiczny i Socjologiczny 1985 r., z. 1, s.154. 35 M. Czarkowska, Przedmiot ochrony przestępstwa znęcania się w kontekście przemocy wobec kobiet w rodzinie, Prokuratura i Prawo 32 J. Kalinowski, Przestępstwo znęcania się (art. 184 k.k.) – przedmiot ochrony, Ruch Prawniczy, Ekonomiczny i Socjologiczny 1985 r., z. 1, s. 154. 30 Por. J. Śliwowski, Prawo karne, Warszawa 1979 r., s. 409; M. Szewczyk, [w:] A. Zoll (red.) Kodeks karny. Komentarz, Część szczególna, Kraków 2006, s. 719-720; B. Kieres, Glosa do wyroku Sądu Najwyższego z dnia 07.02.1972 r. (sygn. akt II KR 302/71), Nowe Prawo 1973, nr 6, s. 975. 31 Ustawa z dnia 19 kwietnia 1969 r. – Kodeks karny, Dz. U. z 1969 r., Nr 12, poz. 94 z późn. zm. 29 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 18 o zachowanie trwałości rodziny stała się z obiektywnego punktu widzenia zacho- przedmiotem krytyki M. Czarkowskiej, która wanie sprawcy nosi cechy znęcania się38. zarzuca organom wymiaru sprawiedliwości Skierowanie w ustawie o przeciw- nadmierne sugerowanie się dobrem rodziny działaniu przemocy w rodzinie uwagi osób przy spraw tworzących prawo na ochronę praw i dóbr o znęcanie się. W związku z wejściem osobistych osób doświadczających przemo- w życie ustawy o przeciwdziałaniu prze- cy w rodzinie świadczyć może o nowym mocy w rodzinie autorka postuluje, aby art. spojrzeniu na przestępstwo znęcania się, 207 k.k. był interpretowany z uwzględnie- jest niem płaszczyzny praw człowieka i ich świadomości zarówno w sferze legislacyjnej, prawnej ochrony36. jak i mentalnościowej39. Wyeksponowanie ocenie stanu faktycznego Nie bez znaczenia dla omawianego również wyrazem zmiany stanu faktu, iż do przemocy w rodzinie dochodzi w zagadnienia pozostaje również kwestia przypadku naruszenia praw lub dóbr określenia kryteriów, na podstawie których osobistych członków rodziny lub osób dokonywana będzie ocena, czy w konkret- wspólnie zamieszkujących lub gospodarują- nym przypadku doszło do przestępstwa cych należy ocenić pozytywnie. z art. 207 k.k. Kodeks karny nie wyjaśnia, jakie konkretnie kryteria decydują o tym, by dane działanie lub zaniechanie uznać Abstrakt za Problematyka przemocy w rodzinie jest znęcanie fizyczne lub psychiczne. Zarówno w doktrynie, jak i w orzecznictwie zagadnieniem uznaje się, że prawidłowa interpretacja w różnych gałęziach prawa jest rozpatry- znamienia „znęca się” następuje poprzez wana w innym znaczeniu. Konsekwencją odwołanie się do zobiektywizowanych ocen, takiego stanu rzeczy jest występowanie a zróżnicowanych nie subiektywnych odczuć ofiary37. wieloaspektowym, definicji tego które samego Przyjęcie bądź odrzucenie tego znamienia zjawiska, co prowadzi do terminologicznego wymaga chaosu. Jednocześnie funkcjonuje wiele od postępowanie całokształtu organu ustalenia, prowadzącego na okoliczności podstawie sprawy, czy definicji przemocy, łączonych z konkretną osobą, której przemocy 2011 r., nr 10, s. 42. 36 M. Czarkowska, Przedmiot ochrony przestępstwa znęcania się w kontekście przemocy wobec kobiet w rodzinie, Prokuratura i Prawo 2011 r., nr 10, s. 37-51. 37 Por. wyrok SN z dnia 6 sierpnia 1996 r., sygn. akt WR 102/96, LEX 135637, A. Ratajczak, Przestępstwa przeciwko rodzinie, opiece i młodzieży w systemie prawa karnego, Warszawa 1980, s. 133. Wiedza Prawnicza nr 4/2014 dotykają, wobec np. kobiet, definicje przemocy ze względu na płeć czy też przemocy wobec dziecka. Celem niniejszego artykułu jest M. Jachimowicz, Przestępstwo znęcania się (art. 207 KK), Jurysta 2009, nr 3-4, s. 29. 39 M. Płatek, Prawnoporównawcze aspekty projektu ustawy o przeciwdziałaniu przemocy w rodzinie, Studia Iuridica 2005, nr XLIV, s. 312. 38 Strona 19 przybliżenie pojęcia przemocy w rodzinie Mgr Anna Szałkiewicz jest doktorantką w w Katedrze Prawa i Administracji Uniwersy- świetle ustawy o przeciwdziałaniu przemocy w rodzinie. Wiedza Prawnicza nr 4/2014 tetu Łódzkiego. Strona 20 Formy prawne specjalnej i powszechnej ochrony przyrody Karol Kasiński Prawne formy ochrony przyrody W. Radecki zaproponował sklasyfi- są instytucją prawną służącą do realizacji kowanie tych form w trzech grupach: for- celów określonych w ustawie o ochronie my ochrony obszarowej (parki narodowe przyrody - wyróżnić można wśród nich i rezerwaty, parki krajobrazowe i obszary formy służące ochronie specjalnej oraz chronionego formy Natura 2000), formy ochrony obiektowej służące Ochrona ochronie specjalna powszechnej. obejmuje krajobrazu oraz Obszary regulacje (pomniki przyrody, stanowiska dokumenta- dotyczące przede wszystkim wyróżnionych cyjne, użytki ekologiczne, zespoły przyrodni- ustawowo form ochrony in situ, służb czo- krajobrazowe) oraz formy ochrony i organów ochrony, zwalczania przestępstw gatunkowej roślin, zwierząt i grzybów2. i wykroczeń na obszarach chronionych przyrody, ochrony a ex obejmuje także situ. regulacje Ochrona powszechna tworzone są w drodze aktów normatywnych, które zapewniają poddanie pod ochronę danego obszaru, wyznaczenie zwierząt, roślin i grzybów, a także ich podmiotów odpowiedzialnych za wykony- siedlisk nie objętych formami ochrony wanie ochrony oraz regulowanie spraw specjalnej, regulacje dotyczące gospodaro- związanych z prawem własności terenów wania objętych ochroną, ich zagospodarowaniem zasobami nieożywionej dotyczące wej ochrony i regulacje dotyczące Formy ochrony specjalnej obszaro- przyrody oraz ożywionej ochrony drzew, krzewów i zieleni1. Katalog przestrzennym i udostępnianiem. Najwyższą formą jest park narodowy: obszar nie mniejszy niż 1000 ha, został określony w art. 6 ust.1 ustawy wyróżniający się szczególnymi wartościami o ochronie przyrody i obejmuje dziesięć przyrodniczymi, naukowymi, społecznymi, form: 1) park narodowy; 2) rezerwaty kulturowymi i edukacyjnymi, na których przyrody; 3) park krajobrazowy; 4) obszary ochronie podlega cała przyroda oraz walory chronionego krajobrazu; 5) obszary Natura krajobrazowe (art. 8 ust.1 ustawy o ochronie 2000; 6) pomniki przyrody; 7) stanowiska przyrody). Utworzenie (a także likwidacja) dokumentacyjne; parku narodowego może nastąpić tylko zespoły 8) ochrony obszarowej specjalnej 9) form ochrony użytki ekologiczne; przyrodniczo-krajobrazowe; w drodze ustawy3. Wykaz parków 10) ochronę gatunkową roślin i zwierząt. W. Radecki, Rozważania nad prawem ochrony przyrody. Kierunki prawne ochrony przyrody, „Przyroda Polska” nr 11/2004. 3 W. Radecki, Ustawa o ochronie przyrody. Komentarz Warszawa 2012 s. 110. 2 D. Jakubowska, Ochrona i korzystanie z zasobów biosfery, w: M. Górski, J.S. Kierzkowska (red.), Prawo ochrony środowiska, Bydgoszcz 2006, s.460-461. 1 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 21 narodowych stanowi załącznik do ustawy Park narodowy jest państwowa osobą o ochronie przyrody (art. 8a ust.2). Określe- prawną w rozumieniu ustawy z dnia 27 nie i zmiana granic parku narodowego sierpnia 2009 r. o finansach publicznych6. następuje w drodze rozporządzenia Rady Ministrów, uzgodnieniu obejmującymi zachowane w stanie natural- z właściwymi miejscowo organami uchwało- nym lub mało zmienionym ekosystemy, dawczymi jednostek samorządu terytorial- ostoje i siedliska przyrodnicze, siedliska nego, na których obszarze działania planuje roślin, zwierząt i grzybów oraz twory się powyższe zmiany oraz po zaopiniowaniu, i w terminie 30 dni od dnia przedłożenia tych wyróżniające się szczególnymi wartościami zmian przez zainteresowane organizacje przyrodniczymi, naukowymi, kulturowymi pozarządowe. lub narodowego wydanego Celem jest po Rezerwaty przyrody są obszarami utworzenia kompleksowa parku składniki przyrody walorami nieożywionej, krajobrazowymi. Uznanie (bierna za rezerwat przyrody następuje w drodze i czynna) ochrona całej przyrody, zacho- aktu prawa miejscowego w formie zarzą- wanie różnorodności biologicznej, zasobów, dzenia tworów i składników przyrody nieożywionej środowiska. i walorów krajobrazowych, przywrócenie narodowego rezerwat ma szczególny cel właściwego stanu zasobów i składników ochrony, jakim jest jeden z elementów przyrody oraz odtworzenie zniekształconych przyrody wskazanych w ustawie. W związku siedlisk roślin, z tym wyróżnia się rodzaje, typy i podtypy siedlisk zwierząt lub siedlisk grzybów rezerwatów7. W rezerwatach stosowana (art.8 ust.2 ustawy o ochronie przyrody). może Za podstawową funkcję parku narodowego (wykluczająca wszelką bezpośrednią i trwałą należy uznać funkcję ochronną (zachowaw- ingerencję człowieka w stan ekosystemów) czą), uzupełniający charakter mają funkcje jak i ochrona czynna, dopuszczająca stoso- pozaochronne (użytkowe) tego podmiotu: wanie naukowe, edukacyjne i turystyczne4. Parki zabiegów w celu przywrócenia naturalnego narodowe mogą wykonywać działalność stanu ekosystemów i składników przyrody gospodarczą określonych lub zachowanie siedlisk przyrodniczych. w ustawie z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie W art. 15 ustawy o ochronie przyrody przyrodniczych, na siedlisk zasadach regionalnego być W dyrektora odróżnieniu zarówno określonych ochrony od ochrona potrzebami parku ścisła ochrony działalności gospodarczej5, z ograniczeniami wynikającymi z ustawy o ochronie przyrody. Art.9 pkt.14, Dz. U. Nr 157 poz.1240 ze zm. W myśl art 14 ustawy o ochronie przyrody, Minister właściwy do spraw środowiska określa rodzaje, typy i podtypy rezerwatów w drodze rozporządzenia. Regionalny dyrektor ochrony środowiska w wydanym zarządzeniu o uznaniu za rezerwat przyrody określa m.in. jego rodzaj, typ i podtyp. 6 7 D. Jakubowska, Ochrona i korzystanie z zasobów biosfery, w: M. Górski, J.S. Kierzkowska (red.), Prawo ochrony środowiska, Bydgoszcz 2006, s. 476. 5 Dz. U. Z 2010 r. Nr 220 poz.1447 ze zm. 4 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 22 określone zostały bezwzględne i względne mające znaczenie dla Wspólnoty Europej- zakazy oraz ograniczenia obowiązujące skiej (art. 25 ustawy o ochronie przyrody). zarówno na obszarze parku narodowego jak Typy siedlisk przyrodniczych oraz gatunki i rezerwatu przyrody oraz odstępstwa roślin i zwierząt, ze wskazaniem typów od nich, m. in. udzielane na zasadzie siedlisk i gatunków o znaczeniu prioryteto- zezwolenia przez Ministra Środowiska8. wym, wymagające ochrony w omawianej Kolejne ochrony formie określa w drodze rozporządzenia obszarowej: park krajobrazowy i obszar minister właściwy do spraw środowiska. chronionego krajobrazu tworzone są w dro- Organ ten opracowuje również, po zasię- dze uchwały sejmiku województwa, której gnięciu opinii właściwych miejscowo rad projekt wymaga uzgodnienia z właściwą gmin projekt listy obszarów Natura 2000, miejscowo radą gminy. Park krajobrazowy zgodnie z przepisami prawa Unii Europej- obejmuje obszar chroniony ze względu skiej. Po uzyskaniu zgody Rady Ministrów na historyczne przekazuje ten projekt Komisji Europejskiej, i kulturowe oraz walory krajobrazowe w celu wraz z szacunkiem dotyczącym współfinan- zachowania, popularyzacji tych wartości sowania w warunkach zrównoważonego rozwoju wyznaczonych ze względu na typy siedlisk (art.16 ust.1 ustawy o ochronie przyrody). przyrodniczych Obszar chronionego krajobrazu obejmuje i zwierząt o znaczeniu priorytetowym tereny chronione ze względu na wyróżnia- (art 25-27 ustawy o ochronie przyrody). jący wartości się dwie formy przyrodnicze, krajobraz o przez UE oraz ochrony obszarów gatunki roślin zróżnicowanych Wyznaczenie obszaru Natura 2000 ekosystemach, wartościowe za względu następuje w drodze rozporządzenia ministra na możliwość zaspokajania potrzeb związa- właściwego do spraw środowiska, wydanego nych z turystyką i wypoczynkiem lub w porozumieniu z ministrem właściwym pełnioną funkcją korytarzy ekologicznych do spraw rolnictwa, ministrem właściwym (art. 23 ust.1 ustawy o ochronie przyrody). do Przepisy ustawy określają zakazy, które właściwym do spraw gospodarki wodnej mogą być wprowadzone w parku krajobra- (art. 28 ust. 1 ustawy o ochronie przyrody). zowym i na obszarze chronionego krajo- Ponadto w drodze rozporządzenia ministra brazu (art. 17 i 24 ustawy o ochronie przyro- właściwego do spraw środowiska samo- dy). dzielnie wyznaczane są obszary specjalnej Obszary Natura 2000 tworzą sieć spraw rozwoju wsi i ministrem ochrony ptaków (jedynie z obowiązkiem obszarów specjalnej ochrony ptaków i spe- notyfikacji cjalne obszary ochrony siedlisk oraz obszary w uzgodnieniu z Komisją Europejską – W. Radecki, Rozważania nad prawem ochrony przyrody. Parki narodowe.” Przyroda Polska” Nr 1/2005 8 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Komisji Europejskiej), zaś obszary specjalnej ochrony siedlisk (art. 28 ust.2 i 3 ustawy o ochronie przyrody). Strona 23 Formy specjalnej ochrony obiekto- szczątków roślin lub zwierząt (art. 41 wej polegają na objęciu ochroną pojedyn- ustawy o ochronie przyrody). Użytkami czych obiektów przyrodniczych lub ich ekologicznymi są zasługujące na ochronę niewielkich grup łącznie z terenem na któ- pozostałości ekosystemów mających zna- rym występują. Wśród form specjalnej czenie ochrony można biologicznej – naturalne zbiorniki wodne, pomniki przyrody, stanowiska dokumen- śródpolne i śródleśne oczka wodne, kępy tacyjne, użytki ekologiczne oraz zespoły drzew i krzewów, bagna, torfowiska, wydmy, przyrodniczo-krajobrazowe. Pomnikami płaty nieużytkowanej roślinności, staro- przyrody są pojedyncze twory przyrody rzecza, wychodnie skalne, skarpy, kamieńce, żywej i nieożywionej lub ich skupiska siedliska o rzadkich lub chronionych gatunków roślin, obiektowej szczególnej naukowej, wartości kulturowej, krajobrazowej wyróżnić oraz przyrodniczej, dla zachowania przyrodnicze różnorodności oraz stanowiska historycznej lub zwierząt i grzybów, ich ostoje oraz miejsca odznaczające się rozmnażania lub miejsca sezonowego indywidualnymi cechami, wyróżniającymi przebywania (art.42 ustawy o ochronie je spośród innych tworów, okazałych przyrody). Zespołami przyrodniczo-krajo- drzewa, krzewy gatunków brazowymi są rodzimych lub obcych, źródła, wodospady, naturalnego i wywierzyska, skałki, jary, głazy narzutowe na ochronę ze względu na ich walory oraz jaskinie (art. 40 ust. 1 ustawy widokowe lub estetyczne (art. 43 ustawy o ochronie przyrody). Minister właściwy o ochronie przyrody). rozmiarów do spraw środowiska może w drodze fragmenty krajobrazu kulturowego zasługujące Ustanawianie omówionych form rozporządzenia określić kryteria uznawania ochrony obiektowej następuje w drodze tworów przyrody żywej i nieożywionej uchwały rady gminy. Akt ten określa nazwę za Stanowiskami danego obiektu lub obszaru, jego położenie, niewyodrębniające podmiot sprawujący nadzór, szczególne cele się na powierzchni lub możliwe do wyodrę- ochrony oraz wprowadza stosowne zakazy. bnienia, ważne pod względem naukowym W literaturze zwrócono uwagę, że istotne i występowania znaczenie w ochronie obiektowej odgrywa nagromadzeń prowadzona przez gminę polityka zagospo- skamieniałości lub tworów mineralnych, darowania przestrzennego, znajdująca wyraz jaskinie lub schroniska podskalne wraz w studium uwarunkowań i kierunków z namuliskami oraz fragmenty eksplo- zagospodarowania przestrzennego, którego atowanych treść wymaga przeprowadzenia studiów pomniki przyrody. dokumentacyjnymi dydaktycznym, formacji są miejsca geologicznych, lub nieczynnych wyrobisk powierzchniowych i podziemnych. Mogą też przyrodniczych, w tym inwentaryzacji być to miejsca występowania kopalnych Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 24 przyrodniczej9. częściową, wymagających ustalenia stref Ochrona gatunkowa roślin, zwierząt ochrony oraz katalogi zakazów i odstępstw i grzybów ma na celu zachowanie różno- od nich. Ochrona gatunkowa ma w zasadzie rodności gatunkowej i genetycznej oraz charakter ochrony in situ, czyli realizowanej zapewnienie przetrwania i właściwego stanu w miejscach naturalnego występowania ochrony dziko występujących roślin, zwie- elementów rząt i grzybów, gatunków rzadko występują- jednakże cych, endemicznych, podatnych na zagroże- gatunkowa ex situ, traktowana jako uzupeł- nia niająca. W myśl art. 47 ustawy o ochronie i zagrożonych wyginięciem oraz gatunków i siedlisk roślin, zwierząt i grzy- przyrody, bów gatunków objętych ochroną na podstawie przyrody objętych ochroną, występuje również ochrona rośliny, zwierzęta zagrożonych i grzyby wyginięciem dokumentów międzynarodowych. W celu w środowisku przyrodniczym podlegają ochrony ostoi i stanowisk roślin lub grzybów ochronie ex situ w ogrodach zoologicznych, objętych ochroną gatunkową lub ostoi, ogrodach botanicznych, bankach genów oraz miejsc rozrodu i regularnego przebywania ośrodkach rehabilitacji zwierząt. Ochrona zwierząt objętych ochrona gatunkową mogą ex situ powinna zmierzać do przywrócenia być ustalane strefy ochrony (art. 46 ustawy osobników tych gatunków do środowiska o ochronie przyrody). Wszelkie gatunki przyrodniczego. objęte ochroną określa w drodze Poza uregulowanymi w ustawie rozporządzenia minister właściwy do spraw formami ochrony specjalnej należy wskazać środowiska w porozumieniu z ministrem formy ochrony powszechnej, obejmującej właściwym do spraw rolnictwa. Realizując zasoby, twory i składniki przyrody nie objęte upoważnienie z art. 48, 49 i 50 ustawy specjalną ochroną obszarową, obiektową czy o ochronie przyrody, Minister Środowiska też gatunkową. D. Jakubowska wywodzi tezę wydał odrębne rozporządzenia dotyczące o ochronie powszechnej z art. 125 ustawy roślin, zwierząt i grzybów10. W załączniku o ochronie przyrody, w świetle którego do każdego z tych aktów wskazał gatunki niszczenie lub zabijanie roślin, zwierząt lub dziko rozróżnieniem grzybów (a także ich siedlisk) nieobjętych gatunków objętych ochroną ścisłą i ochroną formami ochrony przyrody jest dopuszczal- występujące z ne jedynie w związku z realizacją zadań D. Jakubowska, op. cit. s. 491. Rozporządzenie z 9 lipca 2004 w sprawie występujących dziko gatunków roślin objętych ochroną (Dz. U. Nr 168 poz.1764); Rozporządzenie z 9 lipca 2004 w sprawie występujących dziko gatunków grzybów objętych ochroną (Dz. U. Nr 168 poz. 1765); Rozporządzenie z 28 września 2004 w sprawie gatunków dziko żyjących zwierząt objętych ochroną ( Dz. U. Nr 220 poz. 2237). 9 10 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 uzasadnionych potrzebą ochrony przyrody, prowadzeniem badań naukowych lub edukacją, racjonalną gospodarką, amatorskim połowem ryb, zbiorem na własne potrzeby, prowadzeniem akcji ratowniczej, bezpieczeństwem powszechnym, bezpieczeństwem Strona 25 sanitarnym i weterynaryjnym, ochroną życia nieożywionej, w tym profili geologicznych i zdrowia ludzi, zapobieganiem skutkom i glebowych, jaskiń, turni, skałek, głazów klęski żywiołowej lub ich usuwaniem11. narzutowych, W drodze rozumowania a contrario wypro- i cieków wodnych, źródeł i wodospadów, wadzić można stąd wniosek, że w każdym elementów dna morza, wydm i glebowych innym przypadku zabijanie zwierząt oraz powierzchni wzorcowych, a także miejsc niszczenie roślin i grzybów należy uznać występowania kopalnych szczątków roślin za bezprawne, stanowiące w myśl art. 131 p. i zwierząt. 13 wykroczenie zagrożone karą grzywny darowania przyrody przewidziany wiąże się z zasadą zbiorników Zapewnieniu prawidłowego gospo- lub aresztu. Zasada powszechności ochrony ściśle naturalnych zasobami w i art. przyrody 118-119 ograniczeń, służy system kompleksowości ochrony, w myśl której nakazów odnoszący ochrona przysługuje wszelkim (z wyjątka- do prowadzenia określonych działań. W myśl mi) roślinom, zwierzętom, grzybom i ich art. 118, prowadzenie robót związane siedliskom. W świetle przepisów ustawy m. in. z regulacją wód, wznoszeniem wałów o ochronie przyrody, ochrona powszechna przeciwpowodziowych, wyraża się w dwóch instytucjach: gospo- i innych wymienionych w tym przepisie, darowania zasobami i składnikami przyrody na terenach o szczególnych wartościach oraz ochrony terenów zieleni i zadrzewień. przyrodniczych, wymaga uzyskania zgody z się melioracją, Regulacje dotyczące gospodarowania na ich prowadzenie w formie decyzji. zasobami i składnikami przyrody zamie- Decyzja ta określa warunki dopuszczalności szczone zostały w rozdziale 9 ustawy prowadzenia tych robót. W myśl art. 119, nie o ochronie przyrody. W świetle art. 117 ust. jest dopuszczalne wznoszenie w pobliżu 1 tej ustawy gospodarowanie zasobami dziko wskazanych w przepisie wód stojących występujących roślin, zwierząt i grzybów, i użytkowanymi przez człowieka powinno uniemożliwiających zapewniać ich trwałość, optymalną licze- dostęp do wody nie tylko ludziom, ale także bność i ochronę różnorodności genetycznej. dziko żyjącym zwierzętom, za wyjątkiem Z kolei według przepisu art. 121 ust. 1 obiektów służących gospodarce wodnej gospodarowanie tworami przyrody nieoży- lub rybackiej, turystyce wodnej, oraz obie- wionej powinno być prowadzone w sposób któw związanych z obronnością i bezpie- zapewniający ochronę czeństwem innych zasobów, płynących obiektów lub powszechnym. budowlanych utrudniających Do katalogu tworów i składników przyrody, oszczędne szczegółowych zakazów należy również: użytkowanie przestrzeni oraz zachowanie zakaz wprowadzania do środowiska przyrod- szczególnie niczego, oraz przemieszczania w nim roślin 11 cennych tworów D. Jakubowska, op. cit. s.504. Wiedza Prawnicza nr 4/2014 przyrody i zwierząt lub grzybów gatunków obcych, Strona 26 z pewnymi istotnymi wyjątkami (art. 21 ulicom, placom, zabytkowym fortyfikacjom, ustawy zakaz budynkom, składowiskom, lotniskom, oraz wypalania łąk, pastwisk, nieużytków, rowów, obiektom kolejowym i przemysłowym (Art. pasów przydrożnych, trzcinowisk i szuwa- 5 p. 21). Zadrzewienia natomiast to drzewa rów. i krzewy w granicach pasa drogowego, o ochronie Zezwolenia do spraw przyrody); ministra właściwego wywóz pojedyncze drzewa lub krzewy albo ich kopalnych skupiska, nie będące lasem w rozumieniu szczątków roślin i zwierząt (art. 121 ust. 2) art. 3 Ustawy z dn. 28 września 1991 oraz sprowadzanie do kraju, z pewnymi r. o lasach12, wraz z terenem, na którym wyjątkami, roślin i zwierząt i grzybów występują, i pozostałymi składnikami szaty gatunków obcych, które po wprowadzeniu roślinnej do środowiska mogą zagrozić gatunkom ochronne, rekreacyjne, lub społeczno – rodzimym. kulturowe (art 5 pkt.27 ustawy o ochronie za środowiska wymaga granice meteorytów i Organem ochrony przyrody, na któ- tego terenu, spełniające cele przyrody). rym spoczywa obowiązek sprawowania Należy zauważyć, że drzewa kontroli i przestrzegania przepisów dotyczą- stanowiące las również podlegają ochronie, cych gospodarowania zasobami i składni- ale jest to przewidziana w przepisach, kami przyrody przez jednostki organiza- wspomnianej wyżej, ustawy o lasach - cyjne oraz osoby prawne i fizyczne jest (art. ochrona użytkowa13. Obowiązek zakładania 118 ust. 1) jest regionalny dyrektor ochrony i utrzymywania terenów zieleni i zadrzewień środowiska. spoczywa na gminie. Rada gminy może Drugą z ustawowych instytucji postanowić o zakładaniu zadrzewień także ochrony powszechnej jest ochrona terenów poza zieleni i zadrzewień uregulowana w rozdziale za zgodą właściciela gruntu (art. 79 ustawy 4 ustawy o ochronie przyrody. Tereny zieleni o ochronie przyrody). Warunki techniczno – w rozumieniu ustawy o ochronie przyrody przyrodnicze to tereny wraz z infrastrukturą techniczną w granicach pasa drogowego, sposoby ich i budynkami funkcjonalnie z nimi związa- ochrony nymi, pokryte roślinnością, znajdujące się i w granicach wsi o zwartej zabudowie do lub miast, pełniące funkcje estetyczne, z ministrem właściwym do spraw środo- rekreacyjne, wiska w drodze rozporządzenia, kierując się zdrowotne lub osłonowe, a w szczególności: parki, zieleńce, promenady, bulwary, ogrody o zwartej zakładania oraz dobór krzewów określa spraw transportu potrzebą zabudowie, zadrzewień gatunków minister zapewnienia w drzew właściwy porozumieniu bezpieczeństwa botaniczne, zoologiczne, jordanowskie i zabytkowe, oraz cmentarze, a także zieleń towarzysząca Wiedza Prawnicza nr 4/2014 obszarami Dz. U. z 2005 r. Nr 45 poz.435 ze zm. M. Górski, Ochrona użytkowa zasobów biosfery,w: M. Górski, J.S. Kierzkowska, (red.), Prawo ochrony środowiska, Bydgoszcz 2006., s. 509 i n. 12 13 Strona 27 ruchu drogowego, ochrony krajobrazu technicznych, prowadzone w obrębie bryły i różnorodności biologicznej oraz odpowie- korzeniowej drzew lub krzewów na tere- dnich warunków utrzymania dróg i bezpie- nach zieleni lub zadrzewieniach, powinny czeństwa korzystania z dróg (art. 80 ustawy być o ochronie przyrody). szkodzący drzewom lub krzewom. To samo wykonywane w sposób najmniej Rada gminy ponadto może ustanowić dotyczy wskazanego w art. 82 ust. 2 park gminny na terenie położonym poza stosowania środków chemicznych na dro- obrębem miast i wsi o zwartej zabudowie, gach publicznych oraz ulicach i placach, pokrytym drzewostanem, i nie objętym które powinny być stosowane w sposób ochroną na podstawie Ustawy z dnia 23 lipca najmniej 2003 r. o ochronie zabytków i opiece nad i zadrzewieniom. Rodzaje środków, jakie zabytkami14. Uchwałę w tej sprawie rada mogą być używane w tych miejscach, a także gminy podejmuje samodzielnie, jeżeli dotyczy warunki ich stosowania określa minister ona terenu stanowiącego własność gminy, właściwy do spraw środowiska w drodze a rozporządzenia (art. 82 ust. 5 ustawy jeżeli teren gminnego projektowanego stanowi własność parku innego o szkodzący ochronie terenom przyrody). zieleni Naruszenie podmiotu, za zgodą właściciela (art. 81 określonych wyżej wymagań w zakresie ustawy Według ochrony terenów zieleni jest wykroczeniem W. Radeckiego nie wiadomo na czym zagrożonym karą aresztu lub grzywny (art. ma polegać ochrona parku gminnego15. 131 p. 6-8 ustawy o ochronie przyrody). o ochronie przyrody). Wydaje się, jednak, że rada gminy ma w tym Odrębny charakter mają przepisy zakresie możliwość w znacznym stopniu ustawowe dotyczące reglamentacji usuwania samodzielnej literaturze drzew i krzewów (art. 83-90 ustawy zwrócono uwagę, że zasady korzystania o ochronie przyrody). Obowiązek uzyskania z terenów parku mogą być określone przez zgody na te działania powiązany jest radę gminy przez wykorzystanie możliwości z obowiązkiem podniesienia opłaty z tytułu wydawania przepisów porządkowych oraz usunięcia drzewa lub krzewu, zaś usunięcie przepisów związanych z ustaleniem zasad bez zezwolenia w zasadzie zagrożone jest korzystania z mienia gminnego16. sankcją w postaci nałożenia administracyjnej regulacji. W W myśl art. 82 ust. 1, prace ziemne kary pieniężnej. Ustawa określa jednak oraz inne prace związane z wykorzystaniem zwolnienia zarówno z obowiązku uzyskania sprzętu zezwolenia, jak i poniesienia opłaty. mechanicznego lub urządzeń Dz. U. Nr 162 poz. 162 ze zm. W. Radecki, Ustawa o ochronie przyrody. Komentarz, Warszawa 2012, s.235; 16 J. Boć, K. Nowacki, E. Samborska-Boć, Ochrona środowiska, Kolonia Limited 2008, s. 285. 14 15 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 28 Abstrakt conveyed Celem artykułu jest przedstawienie form environmental prawnych zgodnie institution is given a brief description that z przepisami polskiego prawa ochrony includes reference to competent organ of środowiska. W artykule poddane zostały public authority, and specifies the procedure analizie required. ochrony przyrody poszczególne formy służące by these two protection layers law. of Each realizacji celów specjalnej i powszechnej ochrony przyrody. Każda z form prawnych zostaje scharakteryzowana, z uwzględnie- Karol Kasiński – absolwent Wydziału niem podziału kompetencji między podmioty Prawa Uniwersytetu Łódzkiego – studia władzy publicznej, oraz procedur wymaga- magisterskie na kierunku Administracja, nych do ich utworzenia. obszar badań: prawo ochrony środowiska. Absolwent Wydziału Filologicznego Uniwer- Abstract sytetu Łódzkiego, obszar badań: literaturo- The aim of this article is to investigate the znawstwo amerykańskie. Pracownik admini- binding regulation of Polish environmental stracji UŁ. protection law in the scope of specific and common environmental protection. The article is an analysis of legal institutions Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 29 Ocena zasadności wybranych zarzutów procesowych zażalenia od postanowienia w przedmiocie nie uwzględnienia wniosku o uchylenie stosowania środka zapobiegawczego w postaci zakazu opuszczania kraju Piotr Bogacki Artykuł poddaje analizie zasadność stosowania przedmiotowego wybranych niektórych zarzutów proceso- zapobiegawczego wych obrońców zarzutów procesowych od orzeczenia w tym w sytuacji, gdy sąd nie widzi podstaw przedmiocie, dotyczyła 6 wybranych spraw uzasadniający uchylenie stosowania środka będących na wokandzie Sądu Okręgowego zapobiegawczego, w tym przypadku zakazu w Łodzi w IV Wydziale Karnym w latach opuszczania kraju połączonego z zatrzyma- 2013-2014. niem paszportu. W praktyce zdarza się sędziego w IV wydziale karnym, zobowią- wielokrotnie, że obrońcy formując zarzut zany zostałem przez sędziego referenta procesowy do zapoznania się z danym zażaleniem formułowanych w rozstrzygnięcia przez stosunku zapadłego przedmiocie zarazem Pełniąc błędnych funkcje asystenta zakazu a następnie przygotowaniem stosownego opuszczania kraju, powołują się na prze- projektu postanowienia wraz z uzasad- słanki określone w przepisie art. 277 k.p.k., nieniem. W 6 analizowanych przeze mnie uznając je za szczególne w stosunku zażaleniach zarzuty procesowe generalnie do pozostałych określonych w rozdziale powtarzały 27 kodeksu postępowania karnego. Nie dokonać analizy wybranych tych zarzutów, kiedy skarżący również poddają wątpliwość które stanowiły niewłaściwe ich zastoso- istnienie przesłanki zastosowania środka wanie. W stosunku do poszczególnych zapobiegawczego określonej w art. 249 § 1 oskarżonych prowadzone były postępo- k.p.k. uznając, iż tylko zebrane dowody, wania karne od lat 2, a nie kiedy nawet lat 5. wskazujące na duże prawdopodobieństwo Poszczególne postępowania przed sądem (wręcz graniczące z pewnością) popełnienia pierwszej instancji zakończyły się wyrokami przez oskarżonego przestępstwa, uzasad- skazującymi za różnego rodzaju przestę- niają przypisanie ogólnej przesłanki stoso- pstwa. Na skutek wniesionych apelacji przez wania środka zapobiegawczego. Zdarza się strony również, uchylał że w do a środka skarżący niezadowoleni się, dlatego postępowania, wyrok odwoławczy przekazywał do niczne i nie spełniające wymogów określo- uchylenia wyroku były różnego rodzaju nych artykułem 95 k.p.k. błędy oceny Wiedza Prawnicza nr 4/2014 przesłanek rozpoznania. sprawę są z treści uzasadnienia uznając je za lako- Wadliwość ponownego i sąd postanowiłem proceduralne lub Podstawą naruszenie przepisów prawa materialnego, które miały Strona 30 wpływ na treść zapadłego orzeczenia. o uchylenie zakazu opuszczania kraju, Wobec wszystkich oskarżonych, w poszcze- obrońcy wskazywali : gólnych badanych sprawach karnych, 1. naruszenie art. 249 § 1 k.p.k. początkowo stosowany był środek zapobie- poprzez niewłaściwą ocenę zebra- gawczy w postaci tymczasowego areszto- nego w przedmiotowej sprawie wania, który ulegał w toku procesu zmianie materiału dowodowego i przyjęcie przeważnie na poręczenie majątkowego na tej podstawie, że zebrane dowody oraz zakaz opuszczania kraju połączony wskazują na duże prawdopodo- z zatrzymaniem paszportu. bieństwo popełnienia przez oskar- Poszczególni obrońcy reprezentują- żonego zarzucanych mu przestępstw cy oskarżonych, po przekazaniu sprawy i dalszej potrzeby zabezpieczenia przez Sąd Apelacyjny w Łodzi do pono- prawidłowego toku postępowania; wnego razu (również niekiedy obrońcy czynili zapobiegawczego zarzut, że sąd nie wyszczególniał rozpoznania, o uchylenie w postaci wnosili środka zakazu od opuszczania kraju. dowodów świadczących o dużym Na uzasadnienie swojej decyzji skarżący prawdopodobieństwie popełnienia wskazywali przestępstwa) – taki zarzut pojawił przeważenie, że wobec oskarżonego przez bardzo długi okres czasu stosowany jest się w 5 analizowanych sprawach; ten rodzaj środka 2. naruszenie art. 253 § 1 k.p.k. a chwili obecnej w związku z art. 277 k.p.k. poprzez potrzeba utrzymania w takiej formie już bezzasadne przyjęcie przez sąd, ustała. Dosyć często wyrok ulegał również że w realiach przedmiotowej sprawy uchyleniu, z uwagi na nieprawidłową przez mamy do sąd ocenę wyjaśnień z pomówienia przez w współpodejrzanego. Tym samym w ocenie uzasadniających uchylenie środka obrońcy rzutowało to na ogólną przesłankę zapobiegawczego w postaci zaka- stosowania zu opuszczania kraju połączonego zapobiegawczego, Ponadto w środka brak jest z sytuacją przesłanek obrońcy podnosili, z zatrzymaniem paszportu i w kon- może swobodnie sekwencji uznanie, iż istnieje realna podróżować, a nadto nie może podjąć obawa ucieczki oskarżonego – taki lepszej pracy zagranicą z uwagi na stoso- zarzut pojawił się w 4 analizowa- wany środek zapobiegawczy w postaci nych sprawach; że niektórzy zapobiegawczego. której czynienia oskarżony nie zakazu opuszczania kraju. 3. naruszenie art. 94 § 1 pkt 5 k.p.k. Z takich ważniejszych formułowa- polegające na wadliwym sporządzę- nych zarzutów procesowych względem niu przez sąd uzasadnienia zaskar- postanowienia o nieuwzględnieniu wniosku żonego postanowienia w sposób, Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 31 który powoduje faktyczną niemożli- również z sugestiami niektórych obrońców, wość jego skontrolowania w toku iż uchylenie wyroku sądu I instancji instancji – taki zarzut pojawił się powoduje w 2 analizowanych sprawach. stosowania W oparciu o tak sformułowane zarzuty skarżący wnosił o uchylenie stosowanego wobec oskarżonego środka zapobiegawczego w postaci zakazu opuszczania kraju połączonego z zatrzymaniem paszportu oraz zwrot oskarżonemu paszportu. Poszczególne wniesione przez obrońców zażalenia okazywały się w całości bezzasadne. zarzutów Analiza przedstawionych procesowych oraz treść ich uzasadnienia wskazywała, że poszczególni skarżący zapominali warunkujących istoty przesłanek stosowanie środków zapobiegawczych określonych w art. 249 k.p.k. oraz art. 258 k.p.k., które w całej rozciągłości odnosiły się do wszystkich rodzajów środków zapobiegawczych i to niezależnie od innych przesłanek określonych w przepisie o zastosowaniu danego środka. W pierwszej kolejności całkowicie bezzasadny okazywał się zarzut art. 249 § 1 k.p.k., niewłaściwej oceny zebranego w sprawie materiału dowodowego i przyjęcia na tej podstawie dużego prawdopodobieństwa popełnienia przez oskarżonego zarzucanych mu przestępstw w akcie oskarżenia i dalszej potrzeby zabezpieczenia prawidłowego toku postępowania. Ponadto nie można zgodzić się Wiedza Prawnicza nr 4/2014 ustanie przesłanki środka ogólnej zapobiegawczego. Należy przypomnieć, że sąd stosując bądź przedłużając dany środek zapobiegawczy nie może oceniać merytorycznie dowodów i wypowiadać się w tej w kwestii, decyzja sądu ogranicza się tylko do ustalenia dużego prawdopodobieństwa popełnienie przestępstwa. Przed przystąpieniem do dalszych rozważań na wstępie należy zaznaczyć, że sąd rozpoznający wniosek o uchylenie każdego środka zapobiegawczego, nie ma obowiązku przywoływania ponownie dowodów świadczących o popełnieniu przez oskarżonego przestępstwa, bowiem taki obowiązek narzucony jest przez przepis art. 251 § 3 k.p.k. w sytuacji zastosowania po raz pierwszy środka zapobiegawczego. Natomiast w przedmiocie wniosku o uchylenie bądź zmianę stosowania danego środka zapobiegawczego treść art. 253 § 1 k.p.k. obliguje sąd do dokonywania permanentnej oceny potrzeby lub celowości utrzymania danego środka zapobiegawczego oraz – w konsekwencji – do uchylenia lub zmiany tego środka zapobiegawczego w chwili, gdy ustaną przyczyny, w skutek których został on zastosowany. Analiza materiału dowodowego w poszczególnych sprawach, który był podstawą zastosowania środka zapobiegawczego w postaci zakazu opuszczania kraju połączonego z zatrzymaniem paszportu w stosunku do każdego Strona 32 z oskarżonych, nie dała podstaw do uchy- to, by nie był to dowód wystarczający dla lenia stosowania tegoż środka, co wyraził realizacji przesłanki o jakiej mowa w art. sąd meritii w uzasadnieniu przyjmując, 249 § 1 k.p.k. Ponownie trzeba przypo- że przesłanki są nadal aktualne i nie mnieć, że w postępowaniu wpadkowym uwzględniał wniosku obrońcy o uchylenie jakim niewątpliwie jest kwestia zastoso- środka zapobiegawczego. Dla wiadomości wania środków zapobiegawczych wszelkie- przypomnieć należy, że przy ustaleniu go rodzaju wartościowanie dowodów jest „dużego prawdopodobieństwa” w rozumie- poza rozważaniem sądu. niu art. 249 § popełnienia Należy również zaznaczyć, że uchy- przestępstwa, prowadzący postępowanie lenie wyroku skazującego i przekazanie musi dysponować takimi dowodami, które sprawy do ponownego rozpoznania, nie stwarzają uprawdopodobnienia powoduje jednocześnie ustanie przesłanki zbliżony do pewności. Analiza dowodów ogólnej stosowania środka zapobiegaw- zebranych w stosunku do poszczególnych czego. Podstawy uchylenia wyroku mogą oskarżonych, wskazywała na duże upraw- być różne, a o konieczności stosowania dopodobnienie sprawstwa, tym samym w dalszym ciągu środka zapobiegawczego spełniona została ogólna przesłanka stoso- zależy od oceny potrzeby lub celowości jego wania środka zapobiegawczego przewi- utrzymania. stan 1 k.p.k. dziana w art. 249 k.p.k., co zasadnie przyj- Bezzasadny okazywał się również mował sąd meritii rozpoznając wniosek zarzut naruszenia przez sąd art. 253 § 1 obrońcy w przedmiocie uchylenia środka. k.p.k. w związku z art. 277 k.p.k. Przywoły- Odnosząc się kolejno do zarzutu wane przez skarżących tezy poparte licznym często przywoływanego przez obrońców, orzecznictwem, o obowiązku wykazania jakoby dowód z pomówienia nie należał przez sąd zobiektyzowanej obawy ucieczki do dowodów o jakich mowa w art. 249 § 1 w k.p.k. Dla uprawdopodobnienia popełnienia opuszczania kraju, co prawda w myśl czynu w stopniu o którym mowa w art. 249 przepisu art. 277 k.p.k. są prawidłowe, lecz § 1 k.p.k. nie jest wymagana określona ilość całkowicie oderwane czy rodzaj dowodów. Nawet, gdyby rzeczy- przepisów warunkujących wiście dowodem środków zapobiegawczych. Otóż nie można wskazującym na popełnienie zarzuconych zgodzić się z twierdzeniem, jaki stawiali oskarżonemu przyjąć, że jedynym czynów przypadku zastosowania od zakazu pozostałych zastosowanie są wyjaśnienia niektórzy obrońcy, że przesłanka powyższa należy stwierdzić, ma samodzielny byt i tym samym wyłącza że choć dowód z pomówienia współpodej- pozostałe przesłanki określone w art. 258 rzanego winien być oceniony z dużą dozą k.p.k. ostrożności, niemniej jednak nie oznacza zapobiegawczego określone w art. 258 współpodejrzanego, Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Przesłanki stosowania środka Strona 33 k.p.k., jak sam ustawodawca określił, mają kraju (jak miało to miejsce w analizowanych charakter mają przeze mnie sprawach) - jak również innymi każdego innego środka zapobiegawczego - szczególny, pierwszeństwo przed a zatem każdymi przesłankami określonymi w rozdziale 28 stanowi grożąca surowa kara, obawa kodeksu postępowania karnego. bezprawnego utrudniania postępowania nie W sprawach analizowanych i przy- musi znajdować uzasadnienia, we wcześ- gotowanych przeze mnie, sąd meritii miał niejszych działaniach tego typu przez zawsze na uwadze treść art. 258 § 2 k.p.k. oskarżonego podejmowanych. Wymóg taki i stosowania dotyczy sytuacji, gdy wskazana przesłanka w dalszym ciągu środka zapobiegawczego stanowi jedną z podstaw szczególnych w postaci zakazu opuszczania kraju, w celu przedłużenia tymczasowego aresztowania zabezpieczenia prawidłowego toku postę- i wtedy wykazania wymaga fakt, że oskar- powania, może być uzasadniona grożąca żony wpływał negatywnie na bieg postępo- poszczególnym oskarżonym surowa kara. wania, nie odnosi się natomiast do stanów Powyższa faktycznych, uznawał, że potrzeba przesłanka okazywała się w których konieczność zasadna nie tylko w świetle przedsta- stosowania izolacyjnego środka zapobie- wionych danemu oskarżonemu zarzutów, gawczego uzasadnia – jak w sprawach ale również w kontekście orzeczonej kary przeze mnie analizowanych– również realna w wyroku mimo, następnie jego uchylenia. prognoza wymierzenia surowej kary. Należy Należy przypomnieć, że praktyce orze- pamiętać, że zabezpieczenie prawidłowego czniczej wielokrotnie wskazywano, że oba- toku wa wymierzenia oskarżonemu surowej kary stworzenie przez organ je prowadzący pozbawienia wolności rodzi domniemanie takich podejmowania przez niego działań zmierza- to przebiega w sposób określony przez jących do uniknięcia odpowiedzialności, ustawodawcę przepisami prawa karnego a tym samym utrudniających prawidłowy procesowego i materialnego. tok postępowania postępowania warunków, sądowego, że oznacza postępowanie jurysdykcyjnego. Nie kiedy skarżącym uciekała treść Co w świetle uchwały Sądu Najwyższego, przepisu z art. 258 § 4 k.p.k. Przesłanki szczególna przesłanka określona w art. 258 w nim określone odnoszą się odpowiednio § 2 k.p.k., stanowi jeszcze w chwili obecnej, do pozostałych środków zapobiegawczych. samodzielną podstawę stosowania tego Tak więc z całą stanowczością odnoszą się środka zapobiegawczego.1 Zaznaczyć jednak do środka w postaci zakazu opuszczania przy tym trzeba, iż w przypadku, gdy kraju. Obawa zakłócenia prawidłowego toku podstawę stosowania zakazu opuszczania postępowania związana z surowością grożącej kary ma szeroki kontekst prakty1 Uchwała SN (7) z 19.1.2012 r., I KZP 18/11, Legalis. Wiedza Prawnicza nr 4/2014 czny i słuszna była teza, że oskarżony może Strona 34 utrudniać prawidłowy bieg postępowania opuszczania przez ucieczkę z kraju w celu uniknięcia niektórych obrońców, jakoby stosowanie odpowiedzialności karnej. Należy zaznaczyć zakazu opuszczania kraju po wejściu Polski również, że funkcja zakazu opuszczania do strefy Schengen jest bezprzedmiotowe. kraju jako środka zapobiegawczego nie jest Brak kontroli granicznej nie jest przecież ograniczona do zabezpieczenia dowodów, równoznaczny z wolnością opuszczenia dla stosowania tego środka nie jest istotny przez określony etap procesu, chodzi bowiem na nim zakazowi kraju. Naruszenie tego o zabezpieczenie prawidłowego toku całego zakazu zawsze może zrodzić dla oskar- postępowania, żonego aż do całego jego przebiegu rozpoczęcia wykonywania kary na co wskazuje treść art. 249 § 4 k.p.k. spraw, obrońcy zarzucili naruszenie art. 94 § 1 pkt 5 k.p.k. poprzez uzasadnienie zaskarżonego postanowienia w sposób, który powoduje Błędna oskarżonego ujemne była wbrew skutki i teza ciążącemu to zarówno w postaci zamiany stosowanego środka na surowszy, jak i poprzez konieczność W dwóch przypadkach z rozpatrywanych kraju. faktyczną zastosowania i poszukiwania go za pośrednictwem ENA połączonego z zastosowaniem tymczasowego aresztowania. Tak obrońców więc oraz zarzuty przywołane niektórych niekiedy niemożliwość jego skontrolowania w toku orzecznictwo na ich poparcie okazywało się instancji. Pomimo, że sąd meritii nie całkowicie wskazał uzasadnieniu sprawy. Sąd meritii wydając orzeczenie postanowienia czym się kierował wydając zadośćuczynił w każdym wypadku wymo- taką decyzję, to sam fakt nie uwzględnienia gom przewidzianym przez treść art. 94 wniosku obrońcy oskarżonego o uchylenie k.p.k., a uzasadnienie zaskarżonego dawało stosowanego zapobiegawczego w pełni możliwość jego skontrolowania. przez sąd wręcz przemawia za tym, iż organ Należy przypomnieć, że treść i obszerność ten po prostu nie widział innej niźli zakaz uzasadnienia danego orzeczenia determino- opuszczania wana jest istotą i złożonością zagadnienia, szczegółowo w środka kraju, zabezpieczenia formy skutecznego prawidłowego toku oderwane od przedmiotu którego dotyczy rozstrzygnięcie. Sprawa postępowania. Nie oznacza to w moim stosowania przekonaniu wcale, że rozważenia tej w postaci zakazu opuszczania kraju nie jest ewentualności Konieczność na tyle złożonym i zawiłym problem, aby zapewnienia stawiennictwa oskarżonego sąd meritii musiał poczynić większe rozwa- na rozprawach sądowych i możliwość żania niż te jakie uczynił w zaskarżonych skutecznego postanowieniach. zaniedbał. doręczania mu wezwań środka zapobiegawczego na terminy rozpraw uzasadnia poniekąd utrzymanie środka w postaci Wiedza Prawnicza nr 4/2014 zakazu Strona 35 Piotr Bogacki - prawnik, doktorant zajmuje prawem w wego komputerowej. W praktyce koncentruje się Wymiaru Łódzkiego; Zakładzie Międzynarodowego Sprawiedliwości absolwent Uniwersytetu Krajowej również problematyką informatycznym, w Katedrze Prawa Karnego Międzynarodow tym się na przestępczości zagadnieniach związanych Szkoły z postępowaniem w sprawach karnych Sądownictwa i Prokuratury w Krakowie, ze stosunków międzynarodowych ze szcze- asystent sędziego Wydziału Karnego Sądu gólnym uwzględnieniem procedury wyko- Okręgowego w Łodzi. Autor specjalizuje się nywania europejskiego nakazu areszto- prawie karnym materialnym oraz między- wania. narodowym prawie karnym. Dodatkowo Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 36 Łamanie praw autorskich w sieci na przykładzie nadużywania i błędnej interpretacji prawa do cytatu w Internecie Olimpia Kłyk W dobie wszechobecnej informaty- wencji Berneńskiej O ochronie dzieł literac- zacji życia społecznego i coraz większego kich i artystycznych sporządzony w Paryżu rozwoju nowych technologii naruszenie dnia 24 lipca 1971 r Dz. U. R. P. Nr. 27, poz. praw autorskich w Internecie jest zjawi- 213..), europejskiego( np. dyr. 2001/29 skiem już niemal powszechnym. Problem - dyrektywa Parlamentu Europejskiego ten nie dotyczy tylko zwykłych użytkowni- i Rady 2001/29/WE z dnia 22 maja 2001 ków stron internetowych, którzy czasem r. w sprawie harmonizacji niektórych aspek- zupełnie nieświadomie łamią prawo, korzy- tów praw autorskich i pokrewnych w społe- stając np. z cudzych zdjęć poprzez umiesz- czeństwie informacyjnym (Dz. Urz. WE L czanie ich na swoich blogach czy profilach 167 z 22.06.2001, s. 10); jak i również pol- portali częściej skiego(ustawa z dnia 4 lutego 1994 r. o pra- to administratorzy poważanych portali, wie autorskim i prawach pokrewnych jedn. którzy przygotowany tekst: Dz. U. z 2000 r. Nr 80, poz. 904 przez siebie materiał, szukają w Internecie ze zm.),dopuszczają stosowanie prawa cyta- fotografii, która mogłaby uatrakcyjnić ich tu(również pracę, błędnie myślą, że podanie samego w ten sposób wyłączne prawo autorskie. społecznościach. chcą Coraz zobrazować źródła wykorzystanego utworu jest wystar- w Internecie), ograniczając Czym jest cytat? czające. Powszechnie uznana jest zasada, Pod pojęciem cytatu należy rozu- że korzystanie z cudzych dzieł wymaga zgo- mieć bezpośrednie przytoczenie czyjegoś dy ich twórców. Jednak reguła ta nie jest utworu(książki, filmu, programu). Można definitywna, ponieważ istnieją od niej licz- to ne, uzasadnione wyjątki. Jednym z nim jest i wskazać, iż cytatem jest przytoczenie prawo do cytatu, które to stanowi ograni- w dziele własnym, w całości lub w części, czenie autorskiego cudzej pracy, przy spełnieniu warunków na rzecz dozwolonego użytku publicznego, określonych w art. 34 ustawy pr. aut., stwarzając wykorzystywania tj. podaniu twórcy i źródła1. Należy zazna- cudzej twórczości w działalności naukowej, czyć, iż nie spełnienie wyżej wymienionych dydaktycznej, publicystycznej oraz arty- przesłanek, wyłącznego ramy prawa do lakoniczne wyjaśnienie może stanowić rozszerzyć podstawy stycznej. W celu zapewnienia dostępu do dóbr kultury i sztuki, systemy prawa międzynarodowego(np. Akt Paryski KonWiedza Prawnicza nr 4/2014 J. Barta, R.Markiewicz, M.Czajkowska- Dąbrowska, Z. Ćwiąkalski, K. Felcher, E. Traple Ustawa o prawie autorskim i prawach pokrewnych. Komentarz, wyd. V, s. 156 1 Strona 37 do zaistnienia plagiatu, z kolei nieprawi- innego utworu. Dzieło to musi stanowić dłowe określenie wymaganych przez usta- samoistną całość, tzn. mieć charakter indy- wodawcę danych może być przyczyną naru- widualny i być chroniony przez prawo szenia praw osobistych autora. autorskie. Oznacza to, że nie jest dozwolone Prawo do cytatu w Polsce cytowania w pracach nie będących utworami. Z reguły warunek umieszczenia cytatu Polski ustawodawca reguluje prawo w utworze samoistnym sprowadzać się do cytat w art. 29 i następnych ustawy będzie do stwierdzenia , czy stworzone o prawie autorskim i prawach pokrewnych. przez cytującego dzieło, samo w sobie, bez Z godnie z nim wolno przytaczać w utwo- umieszczonych tam cytatów, jest na tyle rach stanowiących samoistną całość urywki twórcze, aby można je było uznać za utwór rozpowszechnionych utworów lub drobne w utwory w całości, w zakresie uzasadnionym Do łamania opisanego warunku bardzo czę- wyjaśnianiem, analizą krytyczną, naucza- sto dochodzi na portalach typu „youtube” niem lub prawami gatunku twórczości2. czy „vimeo”, poprzez umieszczanie przez Oznacza to, że tworząc jakiś własny utwór użytkowników np., pracę magisterską czy publikację mamy zdjęć, których autorami nie są. W takim prawo do zacytowania pracy innej osoby. przypadku nie można powołać się na sko- Warto zwrócić uwagę, że prawo to jest nie- rzystanie z prawa do cytatu. rozumieniu prawa fragmentów autorskiego3. filmów czy odpłatne, tzn. twórcy utworu z którego Kolejna, niezbędna przesłanka, która korzystamy nie przysługuje co do zasady uzasadnia powołanie się na prawo do cytatu wynagrodzenie(poza wyjątkami określo- jest określona w art.29 ust 1 ustawy. Stano- nymi w ustawie). Jedynym warunkiem jest wi ona, iż cytowanie dozwolone jest tylko spełnienie wymogów z art.34 pr. aut, w określonym celu, a mianowicie w zakresie tj. wymienienia imienia i nazwiska twórcy uzasadnionym wyjaśnieniem, analizą kry- oraz źródła pochodzenia utworu. tyczną, nauczaniem lub prawami gatunku Jak prawidłowo cytować w Internecie i nie tylko? Pierwszy podstawowy warunek jaki twórczości 4. Przez uzasadnione wyjaśnienie należy rozumieć sytuację, w której przytoczenie utworu innego autora jest konieczne dla musi być spełniony, aby skorzystanie z prawa cytatu było zgodne z prawem, dotyczy dzieła, w którym przytaczamy fragment Ustawa z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych jedn. tekst: Dz. U. z 2000 r. Nr 80, poz. 904 ze zm, dostęp 20.07.2014r 2 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 A. Wałachowska, Prawo do cytatu w Internecie, dostęp 20.07.2014, dostępny w Internecie: http://itlaw.computerworld.pl/index.php/2008 /09/12/nasze-top-five-prawo-cytatu-winternecie/ 4 Ustawa z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych jedn. tekst: Dz. U. z 2000 r. Nr 80, poz. 904 ze zm, dostęp 20.07.2014r 3 Strona 38 właściwego i kompletnego zrozumienia do cudzej twórczości stając się jej integral- treści przedstawionej przez twórcę. Naj- nym elementem w taki sposób, że nowo częstszym występującym w sieci przykła- tworzona twórczość nie mogłaby powstać dem zastosowania tej przesłanki jest zobra- w zaistniałej zowanie treści, poprzez umieszczenie zdję- postaci, gdyby autor nie miał możliwości cia, przedstawiającego dane zagadnienie. skorzystania po z tej wykorzystaniu postaci cytatu dozwolonego Kolejną z uzasadnionych sytuacji, użytku publicznego6. Interpretować należy kiedy możliwe jest skorzystanie z prawa to jako konieczność wykazania przez autora do cytatu jest analiza krytyczna. Trudno powołującego się na prawo gatunku twór- bowiem wyobrazić sobie brak możliwości czości, że użyty cytat jest koniecznym i nie- przytoczenia fragmentu utworu, którego zbędnym warunkiem dla powstania dzieła. podajemy komentarzowi czy krytyce. Przykładem może być stworzenie swoistego W należy rodzaju prezentacji, na którą składają zaznaczyć, iż cytat użyty w tym celu nie mu- się fotografie, różnych autorów, które si wiązać się z edukacją w szkołach czy to, przez ułożenie ich w określonej kolejno- z działalnością stricte związaną z nauką. ści i z dodaniem odpowiedniego komenta- Konieczność wykorzystania danego mate- rza, tworzą nowy, samodzielny utwór riału celem nauczania powinna być uzasad- w rozumieniu prawa autorskiego. niona przypadku lepszym nauczania zrozumieniem pewnych Stosunek cytatu do całego utworu kwestii przez odbiorcę, a tym samym efek- i jego prawidłowe oznaczenie tywnością z jaką cel w postaci nauczania jest realizowany5. Z tego też względu za naucza- Przedmiotem cytatu mogą być frag- nie może być uznanie wszelkiego rodzaju menty innych utworów, jak również nie- blogi czy strony internetowe, które maja wielkie utwory w całości. Przy czym cytat na celu poszerzenie wiedzy na dany temat. ma pełnić funkcję poboczną, uzupełniając Natomiast , w katalogu tym nie będzie mie- głowy utwór. Art. 29 ustawy nie określa ścić się korzystanie z fragmentu cudze- w sposób jasny i jednoznaczny stosunku go dzieła w celu innym niż naukowy, miedzy cytatem a utworem głównym. Dlate- np. w celach rozrywkowych go też każdy przypadek domniemanego Uzasadnienie wykorzystania cytatu naruszenia praw autorskich należałoby roz- prawami gatunku twórczości oznacza sytu- patrywać indywidualnie. Z pewności można ację, w której cytat zostaje niejako włączony natomiast stwierdzić, że nowy utwór nie powinien składać się z większości z cytatów. A. Wałachowska, Prawo do cytatu w Internecie, dostęp 20.07.2014, dostępny w Internecie: http://itlaw.computerworld.pl/index.php/2008 /09/12/nasze-top-five-prawo-cytatu-winternecie/ 5 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Aktualne pozostaje w tym względzie orzeczenie Sąd Najwyższego z dnia 23 listopada 6 Ibid. Strona 39 2004 r. (I CK 232/04), który stwierdził, Ponadto cytat musi być precyzyjnie że: cytowany urywek lub nawet cały drobny i wyraźnie oznaczony, w sposób wyróżnia- utwór musi pozostawać w takiej proporcji jący się od całości utworu, np. w formie do wkładu własnej twórczości, aby nie było cudzysłowia lub przypisu, tak aby każdy wątpliwości co do tego, że powstało własne, z łatwością mógł stwierdzić, że dany frag- samoistne dzieło7. ment stanowi cytat. W Internecie często Prawidłowe oznaczenie cytatu wymóg ten jest łamany w przypadku skorzystania ze zdjęć innego autora. W takim Jak już wcześniej wspomniano pra- przypadku niezbędne jest bowiem podanie wo do cytatu jest nieodpłatne pod warun- adresu strony internetowej i autora zdjęcia kiem, iż zostaną spełnione dwa warunki (dla ścisłości warto podać również dzień określone w art. 34 ustawy, czyli wskazanie dostępu do strony internetowej z której imienia i nazwiska autora oraz źródła przy- pochodzi, jednak nie jest to wymóg formal- toczonego dzieła. Ważne jest aby twórcę ny), o czym większość użytkowników często dzieła, zapomina. którego cytujemy można było z łatwością i precyzją zlokalizować. Dlatego też zawarcie wymaganych informacji, np.: w bibliografii nie jest wystraczające. W tym Prawne skutki naruszenia prawa do cytatu miejscu warto zwrócić uwagę na orzeczenie Należy zaznaczyć, że naruszenie SN z dnia 29 grudnia 1971 r., I CR 191/71, praw autorskich może mieć poważne kon- zgodnie z którym „wymaganiu wyraźnego sekwencje prawne, zarówno na drodze wymienienia źródła, z którego pochodzi cywilnej jak i karnej. Zgodnie bowiem z art. fragment cudzego dzieła, nie czyni zadość 78 ustawy o prawie aktorskim twórca, któ- wymienienie tego dzieła w zestawieniu lite- rego autorskie prawa osobiste zostały ratury, bez jakiegokolwiek wyjaśnienia ani zagrożone cudzym działaniem, może żądać zasady, ani stopnia wykorzystywania tego zaniechania tego działania. W razie dokona- dzieła, a w szczególności że dokonano z nie- nego naruszenia może także żądać, aby oso- go przedruku określonej części"8. ba, która dopuściła się naruszenia, dopełniła czynności potrzebnych do usunięcia jego skutków, w szczególności aby złożyła Wyrok SN z dnia 23 listopada 2004 r., I CK 232/04, dostęp: 20.07.2014, dostępny w Internecie: http://prawo.money.pl/orzecznictwo/sadnajwy zszy/wyrok;sn;izba;cywilna,ic,i,ck,232,04,5926,o rzeczenie.html 8 Wyrok SN z dnia 29 grudnia 1971 r., I CR 191/71, dostęp: 20.07.2014r, dostępny w Internecie: http://prawo.legeo.pl/prawo/i-cr-19171/ 7 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 publiczne oświadczenie o odpowiedniej treści i formie. Jeżeli naruszenie było zawinione, sąd może przyznać twórcy odpowiednią sumę pieniężną tytułem zadośćuczynienia za doznaną krzywdę lub na żądanie twórcy, zobowiązać sprawcę, aby uiścił Strona 40 odpowiednią sumę pieniężną na wskazany Podsumowanie przez twórcę cel społeczny9. Z kolei. 79 ustawy określa uprawnienia twórcy którego prawa majątkowe zostały naruszone. Ma on prawo zadąć od osoby, która naruszyła te prawa zaniechania naruszania, usunięcia skutków naruszenia, naprawienia wyrządzonej szkody: na zasadach ogólnych albo poprzez zapłatę sumy pieniężnej w wysokości odpowiadającej dwukrotności, a w przypadku gdy naruszenie jest zawinione - trzykrotności stosownego wynagrodzenia, które w chwili jego dochodzenia byłoby należne tytułem udzielenia przez uprawnionego zgody na korzystanie z utworu, wydania uzyskanych korzyści10. Podstawę do odpowiedzialności karnej, potocznie nazywanej plagiatem stanowi z kolei art. 115 pr. aut., zgodnie z którym: „kto przywłaszcza sobie autorstwo albo wprowadza w błąd co do autorstwa całości lub części cudzego utworu. podlega: grzywnie, karze ograniczenia wolności albo karze pozbawienia wolności do lat 3. Tej karze podlega, kto rozpowszechnia bez po- Rozwój nowych technologii powoduje, że mamy dostęp do co raz to nowych zdobyczy cywilizacji, szczególnie w Internecie .Powoduje to jednak coraz częste łamanie praw autorskich, często w sposób nieświadomy. Dlatego należy pamiętać o kilku warunkach, których przestrzeganie zapobiegnie naruszeniu prawa do cytatu. Przede wszystkim ważne jest, aby praca, w której został użyty cytat była odrębnym utworem, w rozumieniu ustawy. Ponadto można cytować jedynie fragmenty utworów lub drobne dzieła w całości. Każde zastosowanie cytatu musi posiadać uzasadnienie w formie określonego celu, tj. celu wyjaśnienia, analizy krytycznej, nauczania, lub w celu uzasadnionym prawami gatunku twórczości. Cytat musi stanowić mniejszość w stosunku do całego utworu, oraz zawierać dane twórcy( imię i nazwisko) i źródło pochodzenia. Konieczne jest również oznaczenie cytatu, w sposób niebudzący wątpliwości. dania nazwiska lub pseudonimu twórcy cudzy utwór w wersji oryginalnej albo w postaci opracowania, ewentualnie publicznie zniekształca taki utwór”11. Ustawa z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych jedn. tekst: Dz. U. z 2000 r. Nr 80, poz. 904 ze zm, dostęp 20.07.2014r 10 Ibid. 11 Ibid. 9 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 41 Glosa do wyroku Sądu Najwyższego z dnia 19 listopada 2012 r. (I PK 115/12) Jakub Zegarlicki Teza: Kryterium wysokości zarobków, jako kryterium doboru do zwolnień, ma charakter zobiektywizowany, pozwala na uniknięcie wątpliwości i subiektywizacji ocen. Wiąże się ponadto bezpośrednio z przyczyną zwolnień niedotyczących pracownika. Glosowany wyrok Sądu Najwyższego dotyka kwestii, która zawsze rodzi wiele emocji – wytypowania jednego lub kilku pracowników do zwolnienia spośród większej grupy. By rezultat tego zabiegu nie okazał się rażąco niesprawiedliwy w odczuciu społecznym należy posłużyć się odpowiednimi kryteriami doboru. Ustawodawca świadomie nie ustanowił katalogu przyczyn, które można by w każdym przypadku uznać za usprawiedliwione, zdając sobie sprawę ze złożoności stanów faktycznych rekonstruowanych na sali sądowej. W razie sporu powstałego na tym tle zasadność wypowiedzenia w danej sprawie podlega weryfikacji przez skład orzekający. Dzieje się to z inicjatywy niezadowolonego pracownika. Tak też stało się w tym przypadku. Do Sądu Rejonowego w Ł. trafiło wystosowane przez powódkę żądanie odszkodowania z tytułu wadliwego wypowiedzenia stosunku pracy, jednak sąd pierwszej instancji uznał przyczynę wypowiedzenia (likwidacja stanowiska głównej księgowej, na którego utrzymaWiedza Prawnicza nr 4/2014 nie przedsiębiorstwa nie było stać) za prawdziwą i prawidłową. Dopiero w Sądzie Okręgowym kwestia doboru do zwolnienia nabrała pierwszoplanowego znaczenia. Sąd wychodząc z założenia, że celem działania pracodawcy było w rzeczywistości zmniejszenie stanu zatrudnienia, a nie zmiany organizacyjne w strukturze zakładu, niejako zrównał stanowisko powódki ze stanowiskami innych podległych pracownic z działu księgowego, co doprowadziło w konsekwencji do badania przyjętych kryteriów doboru do zwolnienia. Uznał, że sama wysokość wynagrodzenia pracownika nie może stanowić takiego kryterium. Sąd Najwyższy przy rozpatrywaniu skargi kasacyjnej dość zdecydowanie skrytykował to stanowisko proponując własną, zupełnie przeciwstawną tezę przywołaną na wstępie. Powyższe streszczenie przebiegu postępowania wydaje się celowe, by w pełni zarysować problem prawny, z jakim mierzyły się sądy. Kryterium finansowe dość niekonsekwentnie jest raz przedstawiane jako przyczyna likwidacji, ewentualnie redukcji obsady danego stanowiska, a innym razem jako uzasadnienie dla zwolnienia konkretnego pracownika wybranego spośród grupy objętej redukcją etatów1. Zastanawia, dlaPrzyjmuję, iż są to dwa niezależne od siebie etapy. Pracodawca podejmując decyzję o likwidacji/redukcji obsady danego stanowiska 1 Strona 42 czego po stwierdzeniu, że likwidacja stano- ze względów ekonomicznych. Tak radykalna wiska ogranicza zmiana poglądu w przedmiotowej kwestii dobór osoby zwalnianej do osoby zajmują- powinna zostać szczególnie wnikliwie uza- cej to stanowisko kryterium doboru zostało sadniona. głównego księgowego zastosowane: rachunek ekonomiczny, wyni- W badanej sprawie, na etapie anali- kający z porównania płacy powódki i pra- zowania stanu faktycznego, wątpliwości cownic działu finansowego, jest nieubłagany sądów budzi pozycja powódki w strukturze i wskazuje na większą oszczędność z tak organizacyjnej zakładu pracy. Nie ma także zastosowanego zmniejszenia zgody w kwestii sposobu wskazywania pra- zatrudnienia. Sąd Najwyższy, jak sam przy- cowników, co do których należy zastosować znał, rozważył problem doboru do zwolnie- kryteria doboru. Uważam, że wykorzystanie nia na marginesie i efektem jest brak precy- do tego celu pojęcia grupy zawodowej zji w formułowanych twierdzeniach. Jest (występującego na gruncie ustawy o szcze- to o tyle niefortunne, że brak jest w tej gólnych zasadach rozwiązywania z pracow- materii jednolitej linii orzeczniczej oraz nikami stosunku pracy z przyczyn niedoty- zgody w doktrynie. Sąd Najwyższy krytyku- czących pracowników3) nie jest użyteczne jąc stanowisko Sądu Okręgowego zarzuca ze względu na nadane mu i już utrwalone mu, że nie poparł go argumentami wynika- w orzecznictwie znaczenie4. Oparte jest ono jącymi z judykatury sądowej, ale sam zdaje w znacznej mierze na interpretacji art. 9 się nie zauważać swego orzeczenia z 15 u.z.g, który reguluje kwestię roszczeń byłych grudnia 2004 r.2, gdzie czytamy: Nie stanowi pracowników w razie ponownego zatrud- wystarczającego kryterium doboru pracow- niania pracowników w tej samej grupie ników do zwolnienia jedynie wysokość zawodowej. otrzymywanego przez nich wynagrodzenia wzmocnienie pozycji byłego pracownika za pracę, z pominięciem poziomu kwalifika- zachwianej przez postanowienia osłabiające cji zawodowych, stażu pracy oraz stosunku ochronę osób zwalnianych, dlatego też sądy do obowiązków pracowniczych, także wte- – posługując się wykładnią funkcjonalną – dy, gdy przyczyną wypowiedzenia jest ujmują pojęcie grupy zawodowej wyjątkowo konieczność szeroko, uwzględniając także przygotowa- wariantu ograniczenia zatrudnienia (rozumianego tutaj jako funkcja, zawód z określonym zakresem obowiązków) działa w ramach swobody prowadzenia działalności gospodarczej, natomiast dokonując doboru do zwolnień w ramach grupy pracowników zajmujących to stanowisko musi kierować się obiektywnymi kryteriami (w przypadku likwidacji stanowiska do tego etapu z oczywistych powodów już nie dojdzie). 2 Orzeczenie SN z 15 grudnia 2004 r. (I PK 97/04, OSNP 2005/24/389). Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Celem tej regulacji było Ustawa o szczególnych zasadach rozwiązywania z pracownikami stosunku pracy z przyczyn niedotyczących pracowników z dnia 13 marca 2003 r. (Dz. U. z 2003 r. Nr 90, poz. 844 ze zm.), dalej jako: u.z.g. 4 Zob. orzeczenie SN z 19 grudnia 1997 r. (I PKN 445/97, OSNP 1998/22/648), w którym SN jako cechę grupy zawodowej wskazał: wykonywanie zespołu rodzajowo wewnętrznie spójnych czynności zawodowych jakościowo odmiennych od innych specjalności zawodowych. 3 Strona 43 nie zawodowe Uważam, stanowisk tylko po to, by pod pozorem ich że taka wykładnia nie byłaby trafna w kon- likwidacji zwalniać dowolnych pracowni- tekście wyznaczenia grupy pracowników, ków nie może w żadnym wypadku zasłużyć którzy mają być poddani ocenie w ramach na aprobatę. Biorąc pod uwagę poczynione doboru. Nie powinno się bowiem zmuszać uwagi, na gruncie omawianego wyroku pracodawcy do porównywania osób, które wydaje się oczywiste, że powódka zajmowa- z racji zajmowania różnych stanowisk, ła samodzielne stanowisko głównej księgo- wykonują odmienne zadania i którym sta- wej, a stanowisk podobnych, o równorzęd- wia się inne wymagania. Dlatego w dalszym nym charakterze nie było. Zakres jej zadań wywodzie grupę pracowników, spośród był zdecydowanie szerszy aniżeli księgo- których dokonuje się doboru do zwolnienia, wych z działu finansowego, z zaprezento- będę określał jako osoby, które zajmują wanego stanu faktycznego wynika, że pod- to się legały jej także inne osoby zatrudnione do takiej interpretacji tego pojęcia, w której w przedsiębiorstwie. Co więcej, za unikal- w pierwszej kolejności spoglądamy raczej nym charakterem stanowiska przemawia na rodzaj wykonywanych przez pracownika fakt, że w obecnym stanie prawnym usta- zadań, pracodawcy wodawca potwierdza w art. 128 § 2 pkt. 2 w postaci nazw nadawanych tworzonym kodeksu pracy7, iż traktuje głównego księ- przez niego posadom. Przy tym sytuacja gowego jako pracownika zarządzającego pracowników powinna być podobna6, nie w imieniu pracodawcy zakładem pracy, zaś jednakowa, co nabiera szczególnego co wcześniej budziło wątpliwości doktryny znaczenia, gdy w grę wchodzi możliwość i judykatury. W tej kwestii zatem konstata- nadużycia prawa podmiotowego przez pra- cja Sądu Najwyższego, że w razie likwidacji codawcę. Sztuczne kreowanie rozmaitych stanowiska unikatowego kryteria doboru samo niż pracownika5. stanowisko. na Przychylam deklaracje nie znalazłyby zastosowania, jest prawidłoOrzeczenie SN z 7 marca 1997 r. (I PKN 26/97, OSNP 1997/24/486), SN sygnalizuje, że: grupa zawodowa może być rozumiana jako zespół pracowników legitymujących się szczególnymi uprawnieniami do wykonywanej pracy (kierowca, lekarz), bądź też zespół wykonujący w zakładzie takie same lub podobne rodzajowo czynności (funkcje), a także grono pracowników o podobnym wykształceniu i kwalifikacjach potrzebnych dla realizacji skonkretyzowanych zadań zakładu pracy – ocenę natomiast należy odnieść do konkretnego zakładu pracy. 6 Zob. orzeczenie SN z 6 listopada 2001 r. (I PKN 675/00, OSNP 2003/19/461): porównanie sytuacji zwalnianego pracownika do sytuacji innych pracowników (...) powinno być dokonane w ramach tej samej grupy pracowników (pracowników wykonujących podobną pracę, zajmujących podobne stanowiska). 5 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 wa. Na tym stwierdzeniu nie możemy jednak poprzestać. Należy zweryfikować, czy stanowisko powódki rzeczywiście zlikwidowano, czy - być może - skumulowano z innym. Problematyka kumulacji stanowisk, o której wspomniał w uzasadnieniu Sąd Najwyższy, zasługuje na odrębną uwagę. Przejawia się tu kompetencja pracodawcy Ustawa z 26 czerwca 1974 r. - Kodeks Pracy (tekst jedn. Dz. U. z 1997 r. Nr 21 poz. 94 ze zm.), dalej jako: k.p. 7 Strona 44 do swobodnego kształtowania struktury zasadę równego traktowania nie można organizacyjnej Łączenie pozbawiać pracodawcy prawa do wyboru dotychczas odrębnych stanowisk może być członków załogi. Wybór ten nie może jed- podyktowane różnymi przyczynami, wśród nak być zupełnie swobodny i nie poddany których znajdą się takie, jak brak zapotrze- kontroli. Art. 45 k.p. wymaga, aby wypowie- bowania na dany rodzaj pracy świadczonej dzenie umowy zawartej na czas nieokreślo- na pełnym etacie albo chociażby potrzeba ny wskazywało jego przyczyny. Tego same- usprawnienia przedsiębior- go oczekuje się przy wypowiadaniu takich stwem przez zmniejszenie ośrodków decy- umów przy zwolnieniach grupowych, jak zyjnych (łączenie stanowisk kierowniczych). i indywidualnych z przyczyn niedotyczących Dawne stanowiska w ich pierwotnej formie pracowników, a kryteria doboru pracowni- przestają istnieć po upływie terminu wypo- ków do zwolnień mogą stać się przedmio- wiedzenia, a pracodawca musi dokonać tem oceny sądu. To z kolei może doprowa- wyboru, komu zaproponować nowe warun- dzić do ujawnienia rzeczywistych przyczyn ki pracy i płacy. W wyroku z dnia 8 grudnia zwolnienia pracownika i być może do uzna- 2005 r. Sąd Najwyższy słusznie zauważył: nia rozwiązania stosunku pracy w konkret- W razie kumulacji dwóch stanowisk pracy, nym przypadku za dyskryminację lub nadu- obsada jednego z nich staje się dla praco- życie prawa podmiotowego (art. 8 k.p.). dawcy zbędna. (...) W takim stanie faktycz- W zakresie badania, czy wypowiedzenie nym naturalną koleją rzeczy następuje umowy o pracę było uzasadnione, kontroli wówczas wybór pracownika podlegającego sądu pracy nie podlega ocena zasadności zwolnieniu, przy czym swoboda tego wybo- podjętej przez pracodawcę decyzji o zmia- ru, jako przejawu ogólniejszej i chronionej nie struktury organizacyjnej zakładu pracy przez art. 20 i 22 Konstytucji RP swobody w celu racjonalizacji i ograniczenia zatrud- prowadzenia gospodarczej, nienia pracowników, lecz tylko ocena może być pracodawcy ograniczona tylko zasadności i słuszności przyjętych kryteriów na podstawie ustawy8. Zasada wyrażona doboru pracowników na stanowiska pracy w akcie prawnym najwyższej rangi stanowi i kwalifikowania pracowników do zwolnie- cenną wskazówkę interpretacyjną przy nia z pracy – czytamy w wyroku Sądu Naj- wykładni przepisów odnoszących się bez- wyższego z dnia 27 listopada 1997 r.9 pośrednio do prawa pracy. Sąd musi wywa- Co do zasady to zainteresowany pracodaw- żyć interesy stron, tak by ingerencja w poli- ca kierując się dążeniem do polepszania tykę kadrową pracodawcy nie przekroczyła wyników ekonomicznych określa wymaga- dopuszczalnych prawem granic. Szanując nia, jakim powinien odpowiadać pracownik Orzeczenie SN z 8 grudnia 2005 r. (I PK 100 /05, Wokanda 2006/6/28). 9 zakładu pracy. zarządzania działalności 8 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Orzeczenie SN z 27 listopada 1997 r. (I PKN 401/97, OSNP 1998/18/542). Strona 45 i to on decyduje, jaką wagę przypisać pracodawcę przyczyny niedotyczące pra- poszczególnym kryteriom, takim jak kwali- cownika muszą być konkretne i rzeczywiste. fikacje zawodowe, doświadczenie, staż pra- Według K. W. Barana10: przyczyną rzeczywi- cy czy dyspozycyjność pracownika. Ingeren- stą jest nie tylko ta, która istnieje w chwili cja sądu jest dopuszczalna w sytuacji gdyby złożenia pracownikowi oświadczenia woli, przyjęte kryteria były rażąco nieobiektywne ale także ta, która ma się spełnić w nieodle- i sprzeczne z zasadami współżycia społecz- głym terminie, a tym bardziej taka, która się nego. Trzeba jednak zachować daleko idącą w tym terminie spełnia. Istnienie stanowi- ostrożność. W analizowanej sprawie Sąd ska pracy w dniu wypowiedzenia umowy Najwyższy zauważył, że obowiązki głównej o pracę nie jest zatem równoznaczne z bra- księgowej zostały rozdysponowane między kiem rzeczywistej przyczyny, o ile w póź- pracowników, co przemawia za stwierdze- niejszym okresie stanowisko to zostało fak- niem, że stanowiska tego nie zlikwidowano, tycznie zlikwidowane.. W przypadku zaist- lecz skumulowano z innym. Należało zatem nienia innych przyczyn stosuje się ogólne dokładniej zbadać, czy decyzja pracodawcy zasady z zakresu kodeksu pracy. W uzasad- o zwolnieniu skarżącej była podyktowana nieniu glosowanego orzeczenia Sąd Najwyż- racjonalnymi przesłankami, czego nie uczy- szy nawiązał do praktycznej dwustopniowej niono. Istnieje duże prawdopodobieństwo, procedury badania przyczyn rozwiązania że to właśnie powódka byłaby w pierwszej stosunku pracy. W pierwszym etapie przy- kolejności typowana na nowo powstałe sta- stępujemy do oceny przyczyny generalnej – nowisko. przyczyny niedotyczącej pracownika okre- Stosunek pracy z powódką został ślonej w art. 1 i 10 u.z.g., powodującej rozwiązany na podstawie art. 10 u.z.g. konieczność rozwiązania stosunku pracy, w ramach tzw. zwolnień indywidualnych. która - przy zwolnieniach indywidualnych - Przepis ten, niewątpliwie charakteryzujący ma stanowić wyłączny11 powód uzasadnia- się subsydiarnością wobec art. 1 wspomnia- jący wypowiedzenie lub rozwiązanie sto- nej ustawy, ma na celu w pewnym zakresie sunku pracy za porozumieniem stron i która ujednolicenie pozycji pracowników objętych - w obu trybach - jest formalnym elementem zwolnieniami o różnej skali i rozpiętości uzasadnienia wypowiedzenia (przyczyna czasowej. Dlatego też doborem do zwolnień, I stopnia). Jeżeli pracodawca rozwiązuje które to zagadnienie jest w centrum naszego zainteresowania, rządzą podobne reguły i wiele poglądów doktryny i orzecznictwa dotyczących zwolnień grupowych nie traci na swej aktualności w odniesieniu do zwolnień indywidualnych. Przedstawione przez Wiedza Prawnicza nr 4/2014 K. W. Baran, Zbiorowe prawo pracy. Komentarz., Warszawa 2010, Lex 11 Orzeczenie SN z 10 października 1990 r. (I PR 319/90, OSNC 1992/11/204), warunek wyłączności należy rozumieć jako: sytuację, w której bez zaistnienia tych przyczyn [niedotyczących pracownika] nie zostałaby podjęta przez kierownika zakładu pracy indywidualna decyzja o zwolnieniu pracownika. 10 Strona 46 stosunki pracy tylko z częścią pracowników stwierdzono: pracodawca, który przy doko- zatrudnionych na danym stanowisku zasad- nywaniu redukcji zatrudnienia z przyczyn ne staje się przejście do kolejnego etapu, organizacyjnych stosował określone zasady w którym bada się kryteria doboru pracow- (kryteria) doboru pracowników do zwol- ników do zwolnienia (przyczyna II stopnia). nienia z pracy, powinien w odniesieniu Sąd bada obie przyczyny łącznie i w przy- do wskazanej przyczyny wypowiedzenia padku stwierdzenia ich braku lub wadliwo- nawiązać ści pracownikowi przysługuje roszczenie doboru skarżącego do zwolnienia z pracy14. o przywrócenie do pracy lub odszkodowa- Ugruntowane wcześniej stanowisko inter- nie. Przesłanka konieczności zwolnienia, pretowało art. 30 § 4 k.p. w zw. z art. 45 k.p. która towarzyszy przyczynie I stopnia, jest w ten sposób, że pracodawca w wypowie- w znacznej mierze zdeterminowana subiek- dzeniu stosunku pracy wskazywał przyczy- tywną oceną pracodawcy, o czym przypo- nę zwolnienia niedotyczącą pracownika, nie mina Sąd Najwyższy w wyroku z dnia 25 ujawniał natomiast kryteriów doboru15. Czy stycznia 2012 r.: Ocena co do konieczności zatem rozwiązania z pracownikami stosunków zwolnienia jeszcze o przyczynę wynikającą pracy leży w sferze motywacyjnej praco- z porównania pracowników spośród któ- dawcy i uzależniona jest od jego przeświad- rych dokonano wyboru? Na pewno takiej czenia o istnieniu okoliczności wymuszają- interpretacji przepisu nie można zarzucić, cych takie działania12. Pracodawca ma także że jest wykładnią contra legem. Co więcej, pewien zakres swobody przy formułowaniu koresponduje ona z postulatem konkretno- kryteriów selekcji dokonywanej w drugim ści wskazywanej przyczyny wypowiedzenia etapie, jednakże muszą to być kryteria i stoją za nią silne argumenty – pracownik sprawiedliwe, konkretne, obiektywne i nie- powinien mieć możliwość kontroli zasadno- sprzeczne z przepisami prawa. Sąd dokonu- ści jąc oceny uwzględnia wszelkie okoliczności a będzie to znacząco utrudnione w sytuacji, sprawy, w tym również sytuację rynkową w której pracownik by poznać konkretną w jakiej działa przedsiębiorstwo, a w pew- i i do zastosowanego należałoby uzupełnić prawidłowości rzeczywistą przyczynę kryterium przyczynę wypowiedzenia, uzasadniającą nym stopniu preferencje pracodawcy13. Warto w tym miejscu zwrócić jeszcze uwagę na ciekawy wyrok Sądu Najwyższego z dnia 16 grudnia 2008 r., w którym Orzeczenie SN z 25 stycznia 2012 r. (II PK 102/11, OSNP 2012/23-24/289). 13 Zob. orzeczenie SN z 1 czerwca 2012 r. (II PK 258/11, OSNP 2013/11/128). 12 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Orzeczenie SN z 16 grudnia 2008 r. (I PK 86/08, LEX nr 497682). 15 Zob. orzeczenie SN z 7 kwietnia 2011 r. (I PK 238/10, LEX nr 898415): Zastosowane kryteria wyboru pracownika do zwolnienia nie są objęte obowiązkową treścią oświadczenia woli pracodawcy określoną w art. 30 § 4 k.p. Okoliczności te (kryteria) podlegają badaniu przez sąd w ramach kontroli zasadności wypowiedzenia (art. 45 § 1 k.p.). Zastosowanie niewłaściwych kryteriów może stanowić przesłankę uznania wypowiedzenia za nieuzasadnione. 14 Strona 47 dokonanie wypowiedzenia zostanie zmu- doświadczenie zawodowe, podwyższanie szony do wejścia na drogę sądową przeciw- kwalifikacji, ko pracodawcy. Tym samym należy zawęzić przebieg pracy, efektywność, sumienność możliwość konkretyzacji ex post przyczyny i wypowiedzenie przez pracodawcę na sali w zespole, dyspozycyjność pracownika, sądowej, która powinna być dostatecznie przydatność do danej pracy. W toku działal- jasno i precyzyjnie sformułowana w doku- ności orzeczniczej sądów wykształciły się mencie wręczanym pracownikowi. Wiele pewne wskazuje na to, że przedstawiony pogląd doboru. Z bogatej argumentacji udaje się utrwali się. W jednym z ostatnich wyroków wydobyć wnioski, które pozwalają jedno Sąd Najwyższy powtarza: W sytuacji, gdy kryterium traktować jako samoistne, inne rozwiązanie umowy o pracę dotyczy pra- natomiast nakazują stosować tylko razem cownika pracodawcę z innymi. Ponadto, aby dobór mógł być z większej liczby pracowników, zatrudnio- uznany za prawidłowy pracodawca poza nych na takich samych stanowiskach pracy, ustaleniem obiektywnych kryteriów jest przyczyną tego wypowiedzenia są nie tylko zobowiązany zastosować odpowiednią ich zmiany organizacyjne, czy redukcja zatrud- gradację. Na pewnych stanowiskach duże nienia, ale także określona kryteriami dobo- doświadczenie i nienaganne wykonywanie ru sytuacja danego pracownika16. Zatem, pracy będzie cenione wyżej niż wykształce- by wypowiedzenie było uzasadnione poda- nie uniwersyteckie bez umiejętności i prak- na przyczyna musi być dostatecznie sprecy- tyki. Nie powinny być uwzględniane lub zowana i zrozumiała dla pracownika tak, mieć minimalne znaczenie umiejętności by mógł on zadecydować czy wnieść odwo- zbędne na danym stanowisku i wykształce- łanie. Ewentualny spór przed sądem toczy nie odbiegające od charakteru wykonywa- się w granicach wyznaczonych przez wska- nej pracy. Przy wszystkich tego typu uogól- zane przyczyny, a dopuszczalna konkretyza- nieniach należy jednak zachować ostroż- cja może dotyczyć tylko uzupełnienia ich ność, bowiem każdy przypadek jest ocenia- opisu. ny indywidualnie w oparciu o dany stan wybranego przez Obowiązek pracodawcy stosowania obiektywnych i sprawiedliwych kryteriów staż zaangażowanie, reguły pracy, dotychczasowy umiejętność kształtowania pracy kryteriów faktyczny. Praktyka sądowa w tej materii jest bardzo bogata17. oceny pracowników oraz wyników ich pracy został określony w art. 94 pkt. 9 k.p. Najczęściej powoływanymi kryteriami doboru są: wykształcenie pracownika, umiejętności, Orzeczenie SN z 25 stycznia 2013 r. (I PK 172/12, OSNP 2014/4/52). 16 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Zob. orzeczenie SN z 16 września 1997 r. (I PKN 259/97, OSNP 1998/12/363) dt. zakładowego stażu pracy; orzeczenie SN z 6 marca 2003 r. (I PK 82/02, LEX nr 583750) dt. stosunku pracownika do obowiązków pracowniczych i dyscypliny pracy; orzeczenie SN z 23 stycznia 2001 r. (I PKN 191/00, OSNP 2002/18/433) dt. dyspozycyjności pracownika. 17 Strona 48 Przyjęcie w glosowanym orzeczeniu premie, dodatki. Uzależnienie wysokości przez Sąd Najwyższy wysokości wynagro- wynagrodzenia od wyników pracy jest jesz- dzenia jako kryterium doboru do zwolnień, cze bardziej widoczne w systemach akor- budzi uzasadnione zastrzeżenia. Już wcze- dowym i prowizyjnym (w największym śniej nie było ono dopuszczane jako samo- stopniu realizowana jest tutaj zasada ekwi- dzielne kryterium, o czym świadczyć może walentności wynagrodzenia za wykonaną powoływany na wstępie wyrok z 2004 r. pracę). Zastosowanie w takich warunkach Przede wszystkim wysokość wynagrodzenia kryterium wysokości zarobków w procedu- jest kwestią wtórną, wskaźnikiem odzwier- rze doboru do zwolnienia byłoby pozba- ciedlającym umiejętności, zaangażowanie wione obiektywizmu, a uzyskany wynik pracownika. Art. 13 k.p. stanowi, że pra- selekcji nieracjonalny. Pracownik, który cownik ma prawo do godziwego wynagro- wybija się swoją ponadprzeciętną wydajno- dzenia za pracę. Ta podstawowa zasada ścią pracy, a tym samym zapewnia praco- prawa pracy doznaje konkretyzacji w art. 78 dawcy zysk, zostałby wytypowany do zwol- k.p., który wymaga, by wynagrodzenie było nienia. Zwolnienie gorzej opłacanego pra- tak ustalone, aby odpowiadało w szczegól- cownika, biorąc pod uwagę całokształt sto- ności rodzajowi wykonywanej pracy i kwali- sunków, przynieść może większe oszczęd- fikacjom wymaganym przy jej wykonywa- ności. Poza tym zasady słuszności wymaga- niu, a także uwzględniało ilość i jakość ją, aby pracownik sumiennie wypełniający świadczonej pracy. Warunki wynagradzania swe obowiązki mógł być spokojny o stabil- muszą być zaakceptowane przez obie strony ność swego zatrudnienia. Rozwój osobisty, stosunku pracy – nawet zmiana na korzyść w tym podnoszenie kwalifikacji zawodo- pracownika wymaga dla swej skuteczności wych, jego wyraźnej lub dorozumianej zgody18. obcych, powinien być traktowany jako zale- Wynagrodzenie spełnia dwie podstawowe ta, a nie wada. Podobnie oceniać należy funkcje: motywacyjną. działania pracownika skierowane na dobro Pracodawca ustalając system płac dąży zakładu pracy - przedterminowe wykony- do tego, aby jego oddziaływaniem stymulo- wanie zadań, oszczędność surowca. Wybór wać pracowników do zwiększania wydajno- pracownika może być zdeterminowany kry- ści. W metodzie, w której wysokość wyna- terium finansowym jedynie w tym sensie, grodzenia jest ustalana na podstawie miary że pracodawca nie będzie musiał ponosić czasu dokonuje się to poprzez uzupełnienie dodatkowych nakładów na danego pracow- wynagrodzenia zasadniczego (stałego ele- nika. Zobrazować to może przykład związa- mentu) innymi składnikami, takimi jak ny z kumulacją stanowisk. Jeżeli żaden alimentacyjną i pogłębianie znajomości języków z pracowników zajmujących stanowiska Orzeczenie SN z 21 października 2003 r. (I PK 512/02, OSNP 2004/22/380). 18 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 podlegające połączeniu nie ma wystarczająStrona 49 cych kwalifikacji do zajmowania nowego i kwalifikacjom miejsca pracy decydujące może być to, któ- wykonywaniu (nasuwa się też pytanie: rego z nich uda się przeszkolić niższym po co to robić, jeżeli stanowiska łączone kosztem (np. łatwiej będzie przyuczyć księ- przestają istnieć jako samodzielne funkcje, gowego do pracy magazyniera niż odwrot- a powołuje się nowe skumulowane stanowi- nie). Wszystko co do tej pory było podnie- sko – z nowymi obowiązkami i nowym sione w tej kwestii dotyczyło porównywania wynagrodzeniem?). pracowników w ramach doboru do zwol- dokonał rozróżnienia w tej materii, co miało nienia – tutaj wysokość wynagrodzenia jako kluczowe znaczenie. Stwierdził natomiast, kryterium nie powinna odgrywać żadnej że kryterium finansowe wiąże się bezpo- roli. Zupełnie inną sytuacją jest ta, gdy pra- średnio z przyczyną zwolnień niedotyczącą codawca posługuje się kryterium finanso- pracownika i dokonał porównania wyna- wym przy podejmowaniu decyzji o likwida- grodzeń na dwóch różnych stanowiskach cji lub liczebnym ograniczeniu obsady dane- z go stanowiska, niezależnie czy jest zajmo- po czym... zakwalifikował je jako kryterium wane przez jedną czy więcej osób. Likwida- doboru. Wydaje się, że prawidłowe prze- cja stanowiska tak rozumianego jest ściśle słanki nieoczekiwanie doprowadziły sąd związana z tzw. przyczyną zwolnień I stop- do błędnych wniosków. Zwróciłbym też nia. Kryzys ekonomiczny i ograniczenie uwagę na fakt, że pojęcia kryterium finan- produkcji powoduje konieczność zwolnień – sowe i kryterium wysokości wynagrodzenia wówczas pracodawca kierując się kryterium niekoniecznie finansowym jest władny ograniczyć kadrę Pierwsze z nich jest szersze i mieści w sobie kierowniczą lub dokonać redukcji w dzia- wspomnianą już sytuację porównania kosz- łach, gdzie przeciętne wynagrodzenie jest tów przeszkolenia, jak również jest użytecz- najwyższe. Dobór do zwolnienia stanowi ne przy porównywaniu kosztów zatrudnia- kolejny etap odbywający się już wewnątrz nia własnych pracowników i ceny zlecenia wyznaczonej grupy – tutaj stosowanie kry- zadania (wykonanie komponentów, świad- terium wysokości wynagrodzenia byłoby czenie usług) osobie trzeciej. odmiennymi wymaganym Sąd Najwyższy zakresami muszą przy być jej nie obowiązków, synonimami. nieporozumieniem: porównując osoby zaj- Sąd Najwyższy w swym orzeczeniu mujące to samo stanowisko premiowaliby- stoi na stanowisku nieingerencji w decyzje śmy osoby pod wieloma względami najsłab- pracodawcy: Trudno sobie bowiem wyobra- sze, skoro wynagrodzenie uwzględnia ilość zić, że w ramach sporu sądowego dojdzie i jakość świadczonej pracy. Z kolei jak po- do badania, czy nie należało w miejsce równać pracowników ze stanowisk podlega- powódki rozwiązać stosunku pracy z inną jących kumulacji, skoro wynagrodzenie osobą, a powódce powierzyć obowiązki tej odpowiada rodzajowi wykonywanej pracy innej osoby. W ten sposób wykraczalibyśmy Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 50 bowiem poza kognicję sądu i ingerowali poszukujemy pierwotnej przyczyny niedo- w przysługującą pracodawcy swobodę pro- tyczącej pracownika. Będą to takie zdarze- wadzenia działalności gospodarczej czy nia, dokonywania restrukturyzacji, a w jej wytwarzanych przez zakład, wzrost kosz- ramach likwidowania określonych stano- tów działalności przedsiębiorstwa wskutek wisk pracy i ich obsady. Teza ta, choć nie podwyższenia podatków (przyczyny eko- znajdzie zastosowania w sprawie badanej nomiczne), wprowadzenie lepszych rozwią- przez sąd ze względu na kumulację stano- zań technologicznych, usprawnienie zarzą- wisk, jest całkowicie poprawna w odniesie- dzania dzięki systemom informatycznym niu do likwidacji stanowiska i stanowi kon- (przyczyny organizacyjne). Poziom drugi tynuację utrwalonej linii orzeczniczej19. Pra- obejmuje przyczyny określane zwykle mia- codawca bowiem nie ma obowiązku przed nem „redukcji etatów”, „likwidacji stanowi- dokonaniem zwolnienia proponować pra- ska”, „kumulacji stanowisk”. To na tym eta- cownikowi pracy na innym stanowisku. pie dokonuje się decyzja, w której grupie Wypowiedzenie usprawiedliwione zawodowej dokonać zwolnień, które stano- nawet wtedy, kiedy zakład dysponuje sta- wisko pracy nie przynosi zakładowi spo- nowiskami odpowiadającymi kwalifikacjom dziewanych zysków, które stanowiska lub zwalnianego pracownika. Ma on prawo działy należy połączyć, by zwiększyć efek- obsadzić wakujące stanowiska możliwie tywność, wreszcie czy można ograniczyć najlepiej przygotowanymi pracownikami, koszty zlecając innemu przedsiębiorstwu co nie odbiera osobie zwolnionej szansy wykonanie części zadań. Właśnie tu kryte- na złożenie swej kandydatury w postępo- rium finansowe może, a nawet powinno być waniu rekrutacyjnym na równych zasadach stosowane. W gospodarce kapitalistycznej z innymi. przedsiębiorca dąży do osiągnięcia jak naj- jest Podsumowując, okazuje spadek sprzedaży produktów że wyższych dochodów, podejmując działania wskazywany wcześniej podział na przyczy- musi maksymalnie wykorzystać potencjał ny wypowiedzenia I i II stopnia (przywoła- swoich pracowników, zmiany w strukturze ny w glosowanym orzeczeniu i akceptowany zatrudnienia są więc niezbędne by dosto- m.in. przez J. Stelinę20) wydaje się być nie- sowywać się do zmieniających warunków wystarczający. Odwołać należy się do kon- na rynku. Przyczyny z pierwszego poziomu cepcji uzasadnienia (niedotyczące pracownika) mogą wynikać wypowiedzenia. Na poziomie pierwszym z decyzji pracodawcy (reorganizacja), ale trójpłaszczyznowej się, jak też Zob. orzeczenie SN z 13 kwietnia 2000 r. (I PKN 600/99, OSNP 2001/19/576). 20 K. Jaśkowski, E. Maniewska, J. Stelina, Grupowe zwolnienia. Komentarz., Warszawa 2007, Lex. 19 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 mogą być wywołane czynnikami zewnętrznymi (kryzys). Przyczyny drugiego poziomu zawsze będą leżały po stronie pracodawcy, ponieważ to on podejmuje decyzje Strona 51 o racjonalizacji. Przyczyny trzeciego pozio- przydatne na danym stanowisku. Warun- mu leżą z kolei po stronie pracownika, kiem jest, aby ustalone zasady postępowa- bo to jego cechy decydują o wybraniu tej, nia były stosowane jednakowo wobec a nie innej osoby do zwolnienia. Poziom wszystkich osób podlegających ocenie. Sąd trzeci nawiązuje do zastosowanego kryte- Najwyższy w badanej sprawie zbyt łatwo rium doboru. Konieczność przeprowadzenia odstąpił od dokładniejszej analizy stanu selekcji istnieje zawsze, gdy w danej grupie faktycznego, zasłaniając się tarczą w postaci zawodowej zwalniana jest tylko część pra- wolności ekonomicznej pracodawcy, mimo cowników. Uważam jednak, że wśród kryte- iż miał prawo oceny zastosowanych kryte- riów doboru nie powinna się znaleźć wyso- riów doboru w przypadku kumulacji stano- kość wynagrodzenia. Jeżeli pracodawca wiska głównej księgowej i jej podwładnej. zauważa, że wypłaty wynagrodzeń stanowią Nie uważam też, aby przeciwko szerszej poważne obciążenie dla zakładu ma on inne refleksji przemawiały względy pragmatycz- mechanizmy, by dokonać stosownych zmian ne, jak starał się to dowieść Sąd Najwyższy. (art. 42 k.p.). W przypadku dokonania Sprawy z zakresu prawa pracy ze swej natu- kumulacji stanowisk wyznaczone kryteria ry są często złożone, a wkraczanie w sferę grają analogiczną rolę. Wyjątkowo, gdyby motywacyjną jest konieczne, by dekodować żaden z kandydatów na nowe stanowisko prawdziwe intencji stron. nie spełniał wymagań i było konieczne przeszkolenie, pomocnicze stosowanie kryterium finansowego (nie wysokości wynagrodzeń) jest uzasadnione. Zgodnie z uchwałą Sądu Najwyższego z dnia 27 czerwca 1985 r. ocena zasadności wypowiedzenia powinna uwzględniać słuszne interesy zakładu pracy i przymioty pracownika związane ze stosunkiem pracy21. Oparcie się tylko na kryterium wysokości zarobków spełnia w zasadzie jedynie pierwszy ze wskazanych wymogów. Pracodawca w ramach doboru może oprzeć się na wielu innych kryteriach kierując się własnymi potrzebami, uwzględniając istotne z jego punktu widzenia kompetencje pracownika Uchwała SN z 27 czerwca 1985 r. (III PZP 10/85, OSNC 1985/11/164). 21 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 52 Glosa do wyroku Sądu Najwyższego z dnia 19 listopada 2012 r., I PK 115/12 Krzysztof Grecki Teza wyroku Kryterium jako kryterium Argumentacja Sądu Najwyższego wysokości doboru do zarobków, Sąd Najwyższy uznał, że skarga zwolnień, kasacyjna okazała się zasadna, w związku ma charakter zobiektywizowany, pozwala z czym uchylił zaskarżone orzeczenie na uniknięcie wątpliwości i subiektywizacji i przekazał sprawę do ponownego rozpo- ocen. Wiąże się ponadto bezpośrednio znania Sądowi Okręgowemu. Zdaniem Sądu z przyczyną zwolnień niedotyczących pra- Najwyższego ustalenia wymagała kwestia, cownika. czy likwidacja stanowiska specyficznego, unikalnego w strukturze organizacyjnej Stan faktyczny uzasadnia w sposób dostateczny rozwiąza- Rozstrzygnięcie Sądu Najwyższego nie stosunku pracy z konkretnym pracow- zapadło na tle następującego stanu faktycz- nikiem. Sąd przyjął, że sąd pracy nie jest nego. Powódka domagała się od strony uprawniony do badania skutków likwidacji pozwanej odszkodowania z tytułu wadliwe- stanowiska unikalnego, gdyż byłaby to zbyt go wypowiedzenia stosunku pracy. Sąd daleko idąca ingerencja w wolność gospo- Rejonowy uznając, darczą pracodawcy. W takim razie, gdy że przyczyna zwolnienia powódki była doszło do rzeczywistej likwidacji lub kumu- prawdziwa, a samo zwolnienie przyniosło lacji stanowiska, sąd nie może przyczyny spółce znaczne oszczędności. Sąd Okręgowy takiej uznać za wadliwą. Dodatkowo Sąd rozpatrując apelację powódki zmienił wyrok Najwyższy zaingerował w pogląd, który Sądu Rejonowego i zasądził od strony przedstawił Sąd Okręgowy, jakoby kryte- pozwanej na rzecz strony powodowej rium najwyższych zarobków nie mogło sta- odszkodowanie z tytułu wadliwego rozwią- nowić kryterium doboru do zwolnień. Sąd zania stosunku pracy. Sąd Okręgowy podzie- Najwyższy orzekł, że kryterium to jest jak lił ustalenia i oceny sądu I instancji dotyczą- najbardziej dopuszczalne w sytuacji trudno- ce uznania przyczyny rozwiązania stosunku ści finansowych pracodawcy i dodatkowo, pracy za rzeczywistą. Zakwestionował jed- że jego zastosowanie pozwala na uniknięcie nak zasadność kryteriów doboru pracowni- wątpliwości i subiektywizacji ocen. oddalił powództwo ka do zwolnienia zastosowanych przez pracodawcę, które doprowadziły do wadliwości zwolnienia. Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 53 Ocena rozstrzygnięcia Sądu Najwyższego r. Znaczenie tego interesującego orzeczenia sięga dalej, aniżeli zdaje się to wynikać z brzmienia sformułowanej przez Sąd Najwyższy tezy. Glosowane orzeczenie dotyczy zagadnienia nasuwającego poważne wątpliwości w praktyce sądowej. Chodzi mianowicie o odpowiedź na pytanie, jakie obowiązki spoczywają na pracodawcy chcącym rozwiązać umowę o pracę z pracownikiem z przyczyn go niedotyczących. Takie zwolnienia nie są związane ani z osobą pracownika, ani ze sposobem świadczenia przez niego pracy, tylko z funkcjonowaniem zakładu pracy i działalnością gospodarczą prowadzoną przez pracodawcę. W takiej sytuacji pracownik traci swoje miejsce pracy, pomimo że właściwie wykonuje zobowiązanie wynikające z umowy o pracę. Niewątpliwie musi zatem mu przysługiwać dodatkowa ochrona prawna1. Przyznanie takich dodatkowych uprawnień jest zgodne z postanowieniami prawa międzynarodowego2. Granicą tej ochrony są zasady społecznej gospodarki rynkowej oraz słuszny interes pracodawcy i innych pracowników. W Polskim porządku prawnym ochronę tę zapewnia art. 30 § 4 oraz 45 k.p., jak rówM. Latos-Miłkowska, Ł. Pisarczyk, Zwolnienia z przyczyn niedotyczących pracownika, Warszawa 2005, s. 17. 2 Konwencja MOP nr 158, nieratyfikowana przez Polskę, jednak wskazująca podstawowe standardy ochrony praw pracowniczych, uznanych przez międzynarodową społeczność oraz Dyrektywa Rady nr 98/59/WE z dnia 20 lipca 1998 r., Dziennik Urzędowy L 225 , 12/08/1998 P. 0016 - 0021. 1 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 nież przepisy ustawy z dnia 13 marca 2003 3 W sytuacji, w której pracodawca chce zwolnić pracownika z przyczyn go niedotyczących zachodzi potrzeba indywidualnego uzasadnienia wypowiedzenia umowy4. Pracodawca musi zatem podać przyczynę zwolnienia. Zgodnie z uchwałą Sądu Najwyższego z dnia 27 czerwca 1985 r., III PZP 10/85 przyczyny zwolnień muszą być poważne i w sposób istotny wpływać na możliwość kontynuacji stosunku pracy. Przyczyną taką może być konieczność przeprowadzenia w sytuacji, zmian gdy organizacyjnych zachodzi konieczność zmniejszenia zatrudnienia5. W przedmiotowej sprawie likwidacja stanowiska przez pozwanego mogła być powodem wypowiedzenia umowy o pracę z powódką, pod warunkiem jednak, że likwidacja ta miała charakter rzeczywisty6. Sąd Najwyższy słusznie podzielił ustalenia sądów niższej instancji, że likwidacja stanowiska pracy Ustawa z dnia 13 marca 2003 r. o szczególnych zasadach rozwiązywania z pracownikami stosunków pracy z przyczyn niedotyczących pracowników, Dz. U. 2003 nr 90 poz. 844; por. M. Skąpski, Ochronna funkcja prawa pracy w gospodarce rynkowej, Zakamycze 2006, s. 132133. 4 M. Latos-Miłkowska, Ł. Pisarczyk, op. cit., s. 34. 5 Por. z wyrokiem Sądu Najwyższego z dnia 27 listopada 1997 r., I PKN 401/97,OSNP 1998/ 18/542. 6 Zgodnie z wyrokiem Sądu Najwyższego z dnia 8 kwietnia 1998 r., I PKN 32/98, OSNAP 1999, nr 7, poz. 245, likwidacja stanowiska pracy oznacza faktyczne zakończenie wykonywania określonej grupy czynności lub sytuację, kiedy pracodawca dla wykonywania określonych czynności nie zamierza zatrudniać pracowników, tylko powierzyć wykonywanie tych czynności na podstawie umów prawa cywilnego (wyrok Sądu Najwyższego z dnia 12 lipca 2001 r., I PKN 541/00 OSNAP 2003/11/268). 3 Strona 54 powódki miała charakter rzeczywisty, gdyż nia9. Z art. 20 Konstytucji RP z dnia 2 kwiet- na jej miejsce nie została zatrudniona inna nia 1997 r. (Dz. U. 1997 nr 78 poz. 483) oraz osoba, a jej obowiązki zostały podzielone art. 6 ustawy o swobodzie działalności pomiędzy innych pracowników. Zgodnie gospodarczej z dnia 2 lipca 2004 r. (Dz. U. z ugruntowanym orzecznictwem Sądu Naj- 2004 nr 173 poz. 1807) niewątpliwie wyni- wyższego wypowiedzenie umowy o pracę ka, że pracodawcy przysługuje swoboda jest nieuzasadnione zarówno wtedy, gdy dokonywania zmian o charakterze organi- wskazana w nim przez pracodawcę przy- zacyjnym, a zasadność podejmowanych czyna okazała się pozorna (fikcyjna, nierze- przez niego decyzji nie podlega kontroli czywista, nieprawdziwa, nieistniejąca), jak sądu pracy. Nie należy jednak, jak to czyni i wówczas, gdy przyczyna ta faktycznie Sąd Najwyższy w glosowanym orzeczeniu, zaistniała i w ocenie pracodawcy uzasadnia- przyjmować że pracodawca może w sposób ła wypowiedzenie, lecz - ze względu na jej dowolny dobierać pracowników do zwol- wagę lub charakter - była niewystarczająca nień z przyczyn organizacyjnych. Zasadność dla rozwiązania stosunku pracy lub nazbyt i słuszność kryteriów, którymi posługuje się ogólnikowa, a przez co wadliwa7. W przed- pracodawca miotowej sprawie można mieć poważne sądowej10. Do takich samych wniosków wątpliwości, czy przyczyna: „konieczność doszedł Sąd Najwyższy w wyroku z dnia zmian zmniejszenie 27 listopada 1997 r., I PKN 401/97, w któ- zatrudnienia” nie miała w świetle orzecznic- rym stwierdził, że kontroli sądu podlega twa charakteru zbyt ogólnikowego8. Przy ocena słuszności i zasadności przyjętych rozpatrywaniu skład kryteriów doboru pracowników na stano- orzekający niestety nie zwrócił na to zagad- wiska pracy i kwalifikowania pracowników nienie należytej uwagi. Sąd Najwyższy do zwolnienia z pracy. Mając na uwadze słusznie natomiast zauważył, że sąd pracy powyższe, należy uznać, że Sąd Okręgowy nie ma uprawnień do badania zasadności słusznie przeprowadził badanie mające i celowości zmniejszenia stanu zatrudnie- na celu ustalić, czy pozwany zastosował organizacyjnych skargi i kasacyjnej jest przedmiotem kontroli zobiektywizowane kryteria doboru do zwolnienia. Ocena zasadności zwolnienia pracownika z przyczyn, które go nie dotyczą Por. z wyrokami Sądu Najwyższego z dnia 25 stycznia 2012 r., II PK 102/11 oraz z dnia 25 stycznia 2013 r. I PK 172/12LEX nr 1312564 8 Zgodnie z wyrokiem Sądu Najwyższego z dnia 16 grudnia 2008 r., I PK 86/08, LEX nr 497682 przyczyna wypowiedzenia umowy o pracę "zmniejszenie zatrudnienia z przyczyn ekonomicznych, zmiany organizacyjne" jest w sposób oczywisty nazbyt ogólnikowa, a przez to wadliwa. 7 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Por. z uchwałą Sądu Najwyższego z dnia 27 czerwca 1985 r., III PZP 10/85OSNC 1985 /11/164. 10 A. Drozd, Wypowiedzenie stosunku pracy, Wrocław 2013, s. 155 i nast. oraz wyrok Sądu Najwyższego z dnia 22 listopada 2001 r., I PKN 680/00 OSNAP 2003, nr 20, poz. 488., potwierdzający słuszność tez A. Drozda. 9 Strona 55 zawsze musi mieć charakter dwustopnio- przyczyny zmuszające go do rozwiązania wy11. Pierwszym etapem jest kontrola, czy stosunku pracy14. potrzeba dokonania zwolnienia w ogóle Konieczne jest w takiej sytuacji występuje, a drugim zbadanie prawidłowo- postawienie pytania, co dokładnie oznacza ści sposobu doboru. Ponieważ stwierdzili- sformułowanie „zobiektywizowane kryteria śmy już istnienie przyczyny, skupmy się doboru do zwolnienia”. Dla uzyskania na kryteriach doboru. Pracodawca powinien na to pytanie prawidłowej odpowiedzi nie- kierować się okolicznościami dotyczącymi zbędna będzie analiza orzecznictwa i poglą- sposobu wykonywania pracy, w szczególno- dów dotyczących tej kwestii wypracowa- ści brać pod uwagę: staranność przy wyko- nych przez doktrynę. Nie ulega wątpliwości, nywaniu obowiązków pracowniczych, rze- że kryteria doboru pracowników do zwol- telność, posiadane kwalifikacje oraz ogólnie nienia powinny być obiektywne i sprawie- rozumianą przydatność do pracy12. Stoso- dliwe15. Zgodnie bowiem z art. 94 pkt 9 k.p. wanie takiego kryterium przyczynia się pracodawca do obiektywizacji i zwiększenia przejrzysto- obiektywne i sprawiedliwe kryteria oceny ści zwolnień. Dodatkowo spowodowana pracowników oraz wyników ich pracy16. okolicznościami ekonomiczno-organizacyj- Zgodnie z orzecznictwem muszą więc one nymi uzasadnia obejmować pełną ocenę dotychczasowej wypowiedzenie umów o pracę tylko przy pracy pracownika i posiadanych przez niego zastosowaniu równych formalnych kwalifikacji, w tym: wykształce- wyboru nia, przebiegu zatrudnienia, stażu pracy, do zwolnienia z pracy”13. W takim razie pra- zdobytego doświadczenia i wszelkich osią- codawca, który dokonuje zwolnienia z przy- gnięć zawodowych17. Zostało to potwier- czyn niedotyczących pracownika powinien dzone również w wyroku z dnia 6 listopada wykazać, że zastosował obiektywne, spra- 2001 r., I PKN 657/00 OSNP 2003, nr 22, wiedliwe pracownika poz. 534, w którym Sąd Najwyższy zaakcen- do zwolnienia i wziął przy tym pod uwagę tował, że kryterium doboru powinno obej- wszystkich pracowników, których dotyczą mować również szczególne umiejętności i redukcja zatrudnienia „obiektywnych, sprawiedliwych kryteria kryteriów doboru jest obowiązany stosować pracownika i jego predyspozycje do wykoCo do tej kwestii panuje zgoda w doktrynie, por. L. Florek, Zwolnienia pracowników z przyczyn dotyczących zakładów pracy, Warszawa 1992, s. 22-23. 12 Termination of Employment Digest, International Labour Office, Geneva 2000, s. 27. 13 J. Czerniak-Swędzioł, S. Koczur, Od likwidacji stanowiska do likwidacji jednostki jako przyczyny rozwiązania stosunku pracy - kontrowersje i wątpliwości, „Studia z zakresu prawa pracy i polityki społecznej”, nr 1 z 2011 r., s. 67. 11 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 nywania pracy określonego rodzaju. Sąd Wyrok Sądu Najwyższego z dnia 1 czerwca 2013 r., II PK 258/11 OSNP 2013/11/128. 15 Por. wyrok Sądu Najwyższego z 19 grudnia 1997 r., I PKN 442/97OSNP 1998/21/630 16 Por. wyrok Sądu Najwyższego z 8 sierpnia 2006 r., I PK 50/06Prawo Pracy 2006 nr 12, s. 39. 17 Ibidem. 14 Strona 56 Najwyższy zaakceptował również w wyroku wiedzenia, ale również do zgodności z zasa- z dnia 23 stycznia 2001 r., I PKN 191/00 dami współżycia społecznego i społeczno- OSNP 2002, nr 18, poz. 433, że dopuszczalne gospodarczego przeznaczenia prawa. Z całą jest przyjęcie przez pracodawcę jako kryte- pewnością za podstawowe kryterium muszą rium doboru pracowników do zwolnienia być uznane kwalifikacje zawodowe, czego ich dyspozycyjności, rozumianej jako moż- wymaga zasada równego traktowania pra- liwość liczenia na obecność danego pracow- cowników wyrażona w art. 183a k.p.19 nika w pracy w czasie na nią przeznaczo- W glosowanym wyroku Sąd Najwyż- nym. Zgodnie z wyrokiem z 7 kwietnia 2011 szy przyjął za dopuszczalne stosowanie kry- r., I PK 238/10 LEX nr 898415 Sąd Najwyż- terium wysokości zarobków. Nie przedsta- szy uznał, że pracodawca może za kryterium wił jednak żadnych argumentów na popar- doboru do zwolnień przyjąć prawdopodo- cie tego stanowiska, poza stwierdzeniem, bieństwo znalezienia przez pracownika że przemawia za tym rachunek ekonomicz- nowej pracy, w związku z sytuacją występu- ny. Z całą pewnością prawo pracy powinno jącą w danym czasie na rynku pracy w pewien sposób kooperować z ekonomią, i wytypować do zwolnienia tego, który jednak Sąd Najwyższy powinien interpre- ma na to największe szanse. Biorąc pod tować przepisy prawa pracy zgodnie z ich uwagę powyższe wyraźnie widać, że w orze- literą, dorobkiem orzecznictwa i doktryny, cznictwie powstał zwarty katalog kryteriów a nie zgodnie z zasadami nauk ekonomicz- doboru pracowników do zwolnień, obejmu- nych. Wydaje się, że teza glosowanego orze- jący przyczyny związane z pracownikiem, czenia dyskryminuje pracowników posiada- a zwłaszcza z jego kwalifikacjami. Tak usta- jących wyższe zarobki, co jest naruszeniem lony katalog kryteriów został zaakceptowa- zasady równego traktowania pracowni- ny przez doktrynę. Według M. Rotkiewicza ków20. Zgodnie z wyrokiem Trybunału Kon- kryteria, które pracodawca może brać pod stytucyjnego z dnia 12 grudnia 1994 r., uwagę przy ustalaniu, który pracownik K 3/94, OTK 1994 r. cz. II s. 141, wszystkie powinien stracić pracę to: posiadane przez podmioty charakteryzujące się w równym pracownika kwalifikacje, staż pracy, do- stopniu daną cechą istotną (relewantną) świadczenie powinny być potraktowane równo, a więc zawodowe, zaangażowanie i dyspozycyjność, sumienność, stosunek według jednakowej miary, bez zróżnicowań do podwładnych oraz współpracowników, zarówno dyskryminujących, jak też fawory- a nawet ocena pracownika przez klientów pracodawcy18. Kryteria te są oceniane nie tylko w odniesieniu do zasadności wypoK. Jaśkowski, E. Maniewska. Kodeks Pracy. Tom 1, Warszawa 2012, s. 211 i nast. 18 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 J. Wratny, Kodeks pracy. Komentarz, Warszawa 2013, s. 36 i nast. 20 J. Marciniak, Mobbing, dyskryminacja, molestowanie – zasady przeciwdziałania, Warszawa 2011, s. 29 oraz Dyrektywa Rady 2000/78/WE z dnia 27 listopada 2000 r., Dziennik Urzędowy L 303 , 02/12/2000 P. 0016 - 0022 19 Strona 57 zujących. Dodatkowo przyjęcie takiej tezy prowadziłoby do zanegowania dotychczasowego orzecznictwa w tej kwestii i stworzyłoby paradoks, w którym wysokie kwalifikacje pracownika powinny chronić go przed zwolnieniem, a wynikające z nich wyższe wynagrodzenie powinno być przesłanką do wypowiedzenia mu umowy o pracę. Warto też odnotować fakt, że Sąd Najwyższy już raz stwierdził, że wysokość otrzymywanego przez pracowników wynagrodzenia nie stanowi wystarczającego kryterium doboru do zwolnienia21. Wnioski końcowe Podsumowując, wysokość wynagrodzenia nie powinna stanowić kryterium doboru pracownika do zwolnienia nawet z przyczyn ekonomicznych. Za takim stanowiskiem przemawiają przepisy powszechnie obowiązującego prawa, jednolite orzecznictwo i jednoznaczne stanowisko doktryny, zgodnie z którymi „zobiektywizowane kryteria doboru do zwolnienia” związane są z osobą pracownika, a nie z kwestią zależną od pracodawcy, jak wynagrodzenie. Wyrok Sądu Najwyższego z dnia 15 grudnia 2004 r., I PK 97/04 OSNP Nr 24/2005, poz. 389 21 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 58 Czy najbardziej korzystna oferta wybrana przez gminę w drodze przetargu jest równie korzystna dla środowiska? Analiza przepisów ustawy o odpadach i o utrzymaniu czystości i porządku w gminach pod kątem skutków wyboru firmy wywożącej odpady Małgorzata Michałowska Głównym celem nowej ustawy zależności, co spowalnia działanie1. Ustawa o odpadach jest objęcie wszystkich właści- o utrzymaniu cieli nieruchomości sprawnym systemem w gminach stanowi w artykule 3 w ustę- odbioru odpadów, stworzenie lepszych pie 1 i 22, że utrzymanie czystości i porząd- warunków do segregacji odpadów oraz ku w gminach należy do obowiązkowych łatwo dostępnych punktów zbiórki selek- zadań własnych gminy, a gminy zapewniają tywnej takich odpadów jak zużyty sprzęt czystość i porządek na swoim terenie i two- elektroniczny i elektryczny, meble, czy rzą warunki niezbędne do ich utrzymania, odpady niebezpieczne. Wdrożenie nowych a w szczególności: przepisów ustawy ma także na celu wyeli- czystości i porządku nadzorują gospodarowanie odpa- minowanie dzikich wysypisk i likwidację dami komunalnymi, w tym realizację palenia odpadów w domach. Założenia zadań są bardzo znaczące i potrzebne dla środowi- odbierającym odpady komunalne ska, ale czy normy prawne mają odzwier- od właścicieli nieruchomości, ciedlenie w rzeczywistości? Janina Ciechanowicz-McLean stwier- powierzonych podmiotom ustanawiają selektywne zbieranie odpadów komunalnych obejmujące dza, iż wprost z Konstytucji RP wynika, co że gmina jest podstawową jednostką samo- odpadów: papieru, metalu, tworzy- rządu terytorialnego jest gmina. W ochronie wa sztucznego, szkła i opakowań środowiska pełni ona również kluczowe wielomateriałowych oraz odpadów zadanie. Gmina jest najbliżej bezpośrednich komunalnych ulegających biodegra- problemów środowiska. Skala działania dacji, w tym odpadów opakowanio- gminy jest odpowiednia do jej wielkości. wych ulegających biodegradacji, najmniej następujące frakcje W związku z tym w gminie jest najłatwiej osiągnąć pożądany efekt. Jeżeli chodzi o osiąganie celów w powiecie czy województwie pojawia się już znacznie więcej Wiedza Prawnicza nr 4/2014 J.Ciechanowicz-McLean, Prawo i polityka ochrony środowiska, Wydawnictwo Wolters-Kluwer, wydanie 2009,s.156. 2 Ustawa o utrzymaniu czystości i porządku w gminach dnia 13 września 2013(t.jedn. Dz. U. 2013 r. poz. 1399) strona internetowa: http:// isap.sejm.gov.pl/DetailsServlet?id=WDU201300 01399, dostęp na dzień: 26 luty 2014 1 Strona 59 tworzą punkty selektywnego zbie- przez firmy niekoniecznie jest jakościowa. rania odpadów komunalnych w spo- Firmy tną koszty, aby sprostać wymogom sób zapewniający łatwy dostęp dla bardzo skrupulatnie i szczegółowo skon- wszystkich gminy, struowanej ustawy. Dopiero prawdopodob- w tym wskazują miejsca, w których nie w roku 2016 nowe unijne przepisy mogą być prowadzone zbiórki zuży- wpłyną na poprawę jakości zamówień tego sprzętu elektrycznego i elek- publicznych. Kryterium najniższej ceny tronicznego pochodzącego z gospo- zostanie zastąpione wyborem oferty naj- darstw domowych, bardziej konkurencyjnej ekonomicznie, czy- zapewniają osiągnięcie odpowied- li ważna będzie także jakość. Co jest istotne nich poziomów recyklingu, przygo- dla wyboru w drodze przetargu firm wywo- towania użycia żących odpady. Analizując wymogi segrega- i odzysku innymi metodami oraz cji odpadów na podstawie ustawy o odpa- ograniczenia masy odpadów komu- dach z dnia 14 grudnia 2012 roku, która nalnych ulegających biodegradacji weszła w życie 8 stycznia 2013 roku , chcia- przekazywanych do składowania. łabym uwidocznić jaki wpływ na jej proces do mieszkańców ponownego Istota problemu funkcjonowania całego systemu zawartego w ustawie tkwi w przeprowadzaniu przetargów na wybór firmy zajmującej się wywozem odpadów. Artykuł 6d. 1 u.u.c.p.g.3 stanowi, iż - wójt, burmistrz lub prezydent miasta jest obowiązany zorganizować przetarg na odbieranie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości. Aktualnie głównym kryterium doboru jest cena4, a to nie jest najlepsze podejście, ponieważ podążając tylko za tym kryterium możemy obniżyć jakość danego projektu. Powoduje to że usługa świadczona Ustawa o utrzymaniu czystości i porządku w gminach dnia 13 września 2013(t.jedn. Dz. U. 2013 r. poz. 1399) strona internetowa: http://isap.sejm.gov.pl/DetailsServlet?id=WDU2 0130001399, dostęp na dzień: 26 luty 2014 . 4Artykuł FORBES – “Najniższa cena przestanie być wymówką dla urzędników” źródło : http: //www.forbes.pl/uzp-szykuje-nowelizacjeprawa-zamowien-publicznych,artykuly, 160243,1,1.html . 3 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 ma wybranie właściwej firmy wywożącej odpady. Już pierwszy artykuł tej ustawy stanowi: Artykuł 1. Ustawa określa środki służące ochronie środowiska, życia i zdrowia ludzi zapobiegające i zmniejszające negatywny wpływ na środowisko oraz zdrowie ludzi wynikający z wytwarzania odpadów i gospodarowania nimi oraz ograniczające ogólne skutki użytkowania zasobów i poprawiające efektywność takiego użytkowania. Artykuł ten określa przedmiot, cel i generalną podstawę regulacji. Za przedmiot uznaje się zasady postępowania z odpadami, cel – ochronę życia i zdrowia ludzi oraz ochronę środowiska5. Pod wątpliwość można poddać tutaj skutek w postaci efektywności, który ma być osiągnięty po wprowadzeniu w życie przepisów W. Radecki, Ustawa o odpadach- komentarz, wydanie 2, Warszawa 2008, s. 64. 5 Strona 60 ustawy. Należy się zastanowić czy normy prawidłowego gospodarowania odpadami prawne zawarte w ustawie, są na tyle efek- komunalnymi, w szczególności w zakresie tywne w rzeczywistości. Dokonuje się selektywnego zbierania odpadów komunal- masowych kontroli segregacji przez urzęd- nych. Szczegółowe zasady dotyczące sorto- ników, które wykazują ,że sytuacja jest tra- wania śmieci zostały określone indywidual- giczna. Odpady są zmieszane, a gminy nie przez każdą z gmin, wszystko bowiem muszą się wykazać odpowiednim poziomem zależy od dostępnych instalacji i technologii recyklingu. Przyczyny tego negatywnego stosowanych przez sortownie, a te są bar- zjawiska można szukać w braku edukacji dzo różne. Dlatego niezwykle ważne jest, ustawowego wytwórcy odpadów. Można aby dowiadywać się o szczegóły dotyczące z powodzeniem stwierdzić, że aktualnie segregowania odpadów w swoim miejscu wykształcone ekologicznie są dzieci w szko- zamieszkania. W praktyce jednak funkcjo- łach, ponieważ, edukacja ekologiczna obec- nuje to wymiernie, ponieważ ludzie nie na jest w formalnym systemie kształcenia. są uświadomieni o właściwym segregowa- Rozporządzenie Ministra Edukacji Narodo- niu odpadów. Artykuł 3 u 2 ustawy wej i Sportu z dn. 26 lutego 2002 r. w spra- o odpadach stanowi8, że przez gospodaro- wie podstawy programowej wychowania wanie odpadami - rozumie się zbieranie, przedszkolnego oraz kształcenia ogólnego transport, przetwarzanie odpadów, łącznie w poszczególnych typach szkół, wprowadza z nadzorem nad tego rodzaju działaniami, edukację ekologiczną w postaci oddzielnej jak ścieżki edukacyjnej o charakterze wycho- z miejscami unieszkodliwiania odpadów wawczo-dydaktycznym począwszy od II oraz działania wykonywane w charakterze etapu edukacyjnego (klasy IV-VI).6 Jednakże sprzedawcy w ustawie o utrzymaniu czystości i porząd- w obrocie odpadami. Istotnym stwierdze- ku w gminach wskazuje się ,iż obowiązek niem jest nadzór ,który ma być sprawowany edukacji społeczeństwa w zakresie sorto- nad tymi działaniami. W praktyce bywa jed- wania odpadów spoczywa na gminach. nak inaczej , w zależności od gminy ( ponie- Wskazuje na to artykuł 3 ustęp 2 pkt. 8 waż one muszą sprawować ten nadzór) u.u.c.p.g.7. To gminy mają prowadzić dzia- natężenie nadzoru zróżnicowane, w jednych łania informacyjne i edukacyjne w zakresie gminach nadzór jest właściwy, w innych również późniejsze odpadów lub postępowanie pośrednika nie. Jako przykład można wskazać fakt, Dobrzańska B., Dobrzański G., Kiełczewski D., "Ochrona środowiska przyrodniczego", Wyd. Nauk. PWN, Warszawa 2008. 7 Ustawa o utrzymaniu czystości i porządku w gminach dnia 13 września 2013(t.jedn. Dz. U. 2013 r. poz. 1399) strona internetowa : http:// isap.sejm.gov.pl/DetailsServlet?id=WDU201300 01399, dostęp na dzień : 26 luty 2014. 6 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 że po takich kontrolach dokonywanych przez gminę – umowy są często wypowiaUstawa o odpadach z dnia 14 grudnia 2012, (t.jedn. Dz. U. 2013 poz. 21) strona internetowa: http://isap.sejm.gov.pl/DetailsServlet?id=WDU2 0130000021, dostęp na dzień: 26 luty 2014. 8 Strona 61 dane firmom wywożącym odpady, co uwi- posiadacza odpadów. W przypadkach dacznia nam rangę problemu i nasuwa się określonych w przepisach odrębnych pytanie czy firmy, które wygrywają przetar- koszty gospodarowania odpadami pono- gi rzeczywiście spełniają wymogi ustawo- si producent produktu lub podmiot we? Artykuł 16 u.o.9 stanowi, iż gospodar- wprowadzający produkt na terytorium kę odpadami należy prowadzić w sposób kraju, określony w tych przepisach. Pro- zapewniający ochronę życia i zdrowia ludzi blem kosztów powstaje w tym momencie, oraz środowiska, w szczególności gospo- gdzie ludzie (ustawowi wytwórcy odpadów) darka odpadami nie może: muszą płacić za wywóz odpadów. Nadal 1. powodować zagrożenia dla wody, argumentem jest tutaj niska cena firmy powietrza, gleby, roślin lub zwierząt; wywożącej odpady wybrane w przetargu, 2. powodować uciążliwości przez hałas ponieważ nie chce się obciążać mieszkań- lub zapach; ców zbyt wysokimi kwotami, aby nie wzbu- 3. wywoływać niekorzystnych skutków dzić sprzeciwu w związku z segregacją dla terenów wiejskich lub miejsc odpadów. Firma ,która obsługuje wywóz o szczególnym znaczeniu, w tym kul- odpadów ma możliwość składowania ich turowym i przyrodniczym. w pierwszym etapie u siebie, jeżeli spełnia W tym momencie należy spojrzeć na to jak wygląda to w rzeczywistości- śmieci są gromadzone w miejscach gdzie powinny być segregowane – rzadko są wywożone, ze względu na koszty ponoszone przez firmy wywożące odpady. I tutaj również związane jest to z wyborem najkorzystniejszej oferty ze względu na cenę. Koszty są zmniejszane do minimum, a odpadów przybywa. Artykuł 22 u.o.10 stanowi, że koszty gospodarowania odpadami są ponoszone przez pierwotnego wytwórcę odpadów lub przez obecnego lub poprzedniego Ustawa o odpadach z dnia 14 grudnia 2012, (t.jedn. Dz. U. 2013 poz. 21) strona internetowa: http://isap.sejm.gov.pl/DetailsServlet?id=WDU2 0130000021, dostęp na dzień: 26 luty 2014. 10 Ustawa o odpadach z dnia 14 grudnia 2012, (t.jedn. Dz. U. 2013 poz. 21) strona internetowa: http://isap.sejm.gov.pl/DetailsServlet?id=WDU2 0130000021, dostęp na dzień: 26 luty 2014. określone wymagania, dopóki nie uzyska odpowiedniej ilości, aby przekazać je dalej do recyklingu. Głównie są to odpady komunalne, ale również odpady segregowane(szkło, papier, plastik). Podstawowym problemem polskiej gospodarki odpadami jest konieczność radykalnego ograniczania masy odpadów komunalnych trafiających na składowiska odpadów. Od kilku lat obserwujemy w tym zakresie postęp, ale nie jest on zadowalający11. O składowaniu odpadów przez firmę wywożącą odpady stanowi art. 63 ustęp 4 i 5 u.o 12., który określa cezury czasowe składowania. 9 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 M. Dąbrowski, Selektywne gromadzenie odpadów, artykuł Rzeczpospolita, 15 stycznia 2010. 12 Ustawa o odpadach z dnia 14 grudnia 2012, (t.jedn. Dz. U. 2013 poz. 21) strona internetowa: http://isap.sejm.gov.pl/DetailsServlet?id=WDU2 0130000021, dostęp na dzień: 26 luty 2014. 11 Strona 62 Odpady, z wyjątkiem przeznaczo- mogą oni je segregować. Mają możli- nych do składowania, mogą być magazyno- wość posiadania odrębnych pojemników wane, jeżeli konieczność magazynowania na odpady, a co najważniejsze posiadają wynika z procesów technologicznych lub na to wystarczająco dużo miejsca. Praktycz- organizacyjnych i nie przekracza terminów nie jednak segregowanie obowiązkowe uzasadnionych zastosowaniem tych proce- przez mieszkańców gmin powinno dotyczyć sów, nie dłużej jednak niż przez 3 lata. szkła, którego nie wykrywa laser w sortow- Odpady przeznaczone do składowa- niach oraz bioodpadów. nia mogą być magazynowane wyłącznie Jako wzorzec w sortowaniu odpa- w celu zebrania odpowiedniej ilości tych dów można podać Niemcy. Przed domami odpadów do transportu na składowisko w Niemczech można zobaczyć cały rząd odpadów, nie dłużej jednak niż przez rok. kolorowych pojemników na śmieci: brązo- Problem uwidacznia się, gdy firmy składują wy odpady posegregowane ,które mieszają się na papier, żółty na opakowania z zielonym w miejscu składowania- chcą w ten sposób punktem, czyli nadające się do recyklingu zredukować koszty przechowywania. Spra- oraz szary pojemnik na resztę odpadów. wia to, że segregacja w tym momencie nie Butelki Niemcy wyrzucają do pojemnika ma sensu. Należy zastanowić się czy nie na szkło, wysłużony sprzęt elektryczny trzeba zwiększyć tutaj nadzoru nad składo- i elektroniczny oddają do punktu recyklingu. waniem tych odpadów lub uściślić reguł Na odbiór resztek farby ustalają specjalny w ustawie. Zgodnie z nową ustawą, gmina termin, natomiast tzw. odpady wielkogaba- w ramach przetargu wybierze firmy, które rytowe (dywany, meble, itp.) odbierane będą zajmować się wywozem od wszystkich są według potrzeb i zgłoszeń. Jednak należy mieszkańców nieruchomości. Należy zasta- zauważyć ,że Niemcy miały więcej czasu nowić się czy właściwym jest segregowanie na przygotowanie się do wejścia w życie odpadów od wszystkich mieszkańców nie- nowej ustawy o odpadach w Polsce to było ruchomości. W praktyce należy zauważyć, 18 miesięcy. Stąd można zauważyć ,iż może iż mieszkańcy w blokach mimo zadeklaro- problem sortowania odpadów wg nowej wania segregacji nie robią tego, lub robią ustawy tkwi w braku wystarczającego przy- to niewłaściwie. W miastach są sortownie, gotowania które są na tyle wyspecjalizowane, że można Zakłada się, że zaistniałe zmiany pozwolą stwierdzić , iż poradzą sobie z segregowa- na redukcję masy odpadów trafiających niem Jednak na składowiska do poziomu obowiązującego dobrym pomysłem jest segregowanie odpa- w krajach unijnych. Nowa ustawa o odpa- dów przez właścicieli domków jednoro- dach dzinnych, ze względu na warunki w jakich poziomów recyklingu głównych strumieni śmieci za mieszkańców. Wiedza Prawnicza nr 4/2014 na odpady do stwarza ekologiczne, wymogów warunki do zielony ustawowych. osiągnięcia Strona 63 odpadów, do których jesteśmy zobowiązani. 1399) strona internetowa: http:// Do grudnia 2020 roku powinniśmy osiągnąć isap.sejm.gov.pl/DetailsServlet?id= co najmniej 50% - poziom recyklingu i przy- WDU20130001399, dostęp na dzień: gotowania do ponownego użytku papieru, 26 luty 2014. metali, tworzyw sztucznych i szkła oraz 8. Dobrzańska B., Dobrzański G., Kieł- 70% jeśli chodzi o poziom recyklingu odpa- czewski D., "Ochrona środowiska dów budowlanych i rozbiórkowych oraz przyrodniczego", Wyd. Nauk. PWN, innych niż niebezpieczne. Należy się jednak Warszawa 2008. zastanowić czy te założenia przy aktualnej praktyce są realne. Bibliografia: 1. Tomasz Umiński., Ekologia Środowisko Przyrody, Warszawa 1995. 2. Liga Tuszyńska., Edukacja Środowiskowa, Warszawa 2005. 3. Czesława Rosik-Dulewska, Podstawy gospodarki odpadami, Wydawnictwo Naukowe PWN 2012. 4. Janina Ciechanowicz-McLean, Prawo i polityka ochrony Wydawnictwo środowiska, Wolters-Kluwer, wydanie 2009. 5. Michał Dąbrowski, Selektywne gromadzenie odpadów, artykuł Rzeczpospolita, 15 stycznia 2010. 6. Ustawa o odpadach z dnia 14 grudnia 2012r. (t.jedn. Dz. U. 2013 poz. 21) strona internetowa: http://isap. sejm.gov.pl/DetailsServlet?id=WDU 20130000021, dostęp na dzień: 26 luty 2014. 7. Ustawa o utrzymaniu czystości i porządku w gminach dnia 13 września 2013(t.jedn. Dz. U. 2013 r. poz. Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 64 Rada nadzorcza spółki kapitałowej działająca w niewłaściwym składzie osobowym Waldemar Walczak Wprowadzenie terpretowane przez organy państwowe, Problem nakreślony w tytule artykułu wpisuje się w nurt zagadnień dotyczących nadzoru korporacyjnego, które ze względu na swoją złożoność analizowane są zarówno na płaszczyźnie prawnej, ekonomicznej i zarządczej1. Wymusza to konieczność interdyscyplinarnego podejścia przy badaniu oraz wyjaśnianiu poszczególnych zjawisk i zależności między nimi2. Tematyka dotycząca niewłaściwego składu osobowego rady nadzorczej jest wielowymiarowym problemem, który należy postrzegać nie tylko poprzez pryzmat liczebności organu niezgodnej z ustawą lub postanowieniami statutu, lecz również w kontekście naruszenia innych obowiązujących przepisów prawnych. Regulują one m.in. wymagania kwalifikacyjne dla członków rad nadzorczych określonych kategorii spółek (komunalnych i z większościowym udziałem SP), co w konsekwencji wpływa na podejmowane decyzje personalne przy obsadzie organów nadzorczych spółek. Celem pracy jest przedstawienie rozważań omawiających od strony organizacyjno-prawnej wybrane problemy, które wiążą się ze składem osobowym rady nadzorczej. W pierwszym punkcie przybliżono w ogólnym zarysie kompetencje i zadania rady nadzorczej, sygnalizując jednocześnie jej najważniejsze uprawnienia z punktu widzenia praktyki zarządzania. Kolejne analizowane zagadnienia dotyczą rezygnacji z członkostwa w radzie nadzorczej, a także kwestii zakazu łączenia przez jedną osobę funkcji w dwóch radach. Cząstkowe problemy badawcze sprowadzają się do udzielenia odpowiedzi na kilka kluczowych pytań: nych decyzji o rezygnacji z zasiadania a także przewidują ograniczenia w zakresie łączenia stanowisk. Okazuje się, że przepisy niektórych ustaw w praktyce są różnie inPor. A. Ignyś-Lipowiecka, Nadzór korporacyjny – perspektywa prawna, ekonomiczna i zarządcza, Prace i Materiały Wydziału Zarządzania Uniwersytetu Gdańskiego 2011 nr 2/1, s. 99–112. 2 M. Aluchna, Dobre praktyki corporate governance. Doświadczenia spółek giełdowych jako wskazówka dla spółek Skarbu Państwa, [w:] A. Kidyba (red.), Skarb Państwa a działalność gospodarcza, Lex a Wolters Kluwer business, Warszawa 2014, s. 21. w organie nadzoru? jaki organ spółki winien być adresatem złożonej rezygnacji z członkostwa w radzie? 1 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 jakie są powody i motywy podejmowa- od którego momentu oświadczenie woli o rezygnacji wywołuje skutki prawne? dlaczego zakaz łączenia funkcji w radach nadzorczych wynikający z art. 4 ust. 1 Strona 65 ustawy kominowej budzi tak wiele spo- W piśmiennictwie akcentuje się, że rada rów i kontrowersji? nadzorcza (supervisory board) to organ wła- jaką wykładnie ograniczeń w zakresie dzy w spółkach z dwuszczeblowym (duali- kumulowania stanowisk w radach nad- stycznym) modelem organizacji kierownic- zorczych stosują organy państwowe twa (two-tier board). W jej skład wchodzą oraz jakie są motywy i konsekwencje wyłącznie członkowie/dyrektorzy niewy- tych działań dla praktyki zarządzania, tj. konawczy, a na jej czele stoi przewodniczą- podejmowanych decyzji kadrowych? cy4. Rada nadzorcza działa na podstawie czy zakaz łączenia stanowisk przewi- kodeksu spółek handlowych oraz innych dziany w art. 4 ust. 1 ustawy kominowej ustaw mających zastosowanie dla określo- ma charakter bezwzględny? nej kategorii podmiotów prawnych, a także jakie są możliwe konsekwencje naru- zapisów wynikających z umowy (statutu) szania przepisów ustawy kominowej? danej spółki i regulaminu rady. Nakreślone cząstkowe problemy badawcze zawierają walory teorio-poznawcze na gruncie prawa, jednocześnie mają doniosłe znaczenie dla podejmowania decyzji zarządczych, służąc rozwiązywaniu konkretnych problemów z tego zakresu. Zagadnienia te dotychczas były stosunkowo rzadko poruszane w literaturze przedmiotu, co stanowi dodatkowe uzasadnienie dla podjętej tematyki. organem fakultatywnym, co oznacza, że jej utworzenie nie jest obowiązkowe. Rada nadzorcza musi być powołana jeżeli kapitał zakładowy przewyższa kwotę 500.000 zł, a wspólników jest więcej niż 25, a także w sytuacji, gdy wymagają tego inne przepisy ustawowe. Takie sytuacje dotyczą określonych kategorii spółek z o.o. utworzonych przez państwowe osoby prawne (spółek komunalnych, spółek z udziałem Skarbu Rada nadzorcza – kompetencje Państwa). W spółce akcyjnej natomiast rada i zadania nadzorcza jest organem obligatoryjnym, bez Najprościej rzecz ujmując można powiedzieć, że rada nadzorcza to organ nadzoru w spółkach kapitałowych. Innymi słowy, rada jest kolegialnym organem osoby prawnej nia W spółce z o.o. rada nadzorcza jest powoływanym czynności do wykonywa- kontrolno-nadzorczych3. którego spółka nie może istnieć5. Jak podkreślają G. Domański i M. Jagielska efektywne zarządzanie spółkami wymaga odpowiednio działającego systemu nadzoru i kontroli. Autorzy zwracają uwagę, że pojęcie nadzoru ma szersze D. Dobija, I. Koładkiewicz, I. Cieślak, K. Klimczak, Komitety rad nadzorczych, Oficyna a Wolters Kluwer business, Warszawa 2011, s. 9. 5 Zob. szerzej: A. Opalski, Rada nadzorcza w spółce akcyjnej, C.H. Beck, Warszawa 2006. 4 Najczęściej podaje się definicję, że rada nadzorcza jest kolegialnym organem sprawującym stały nadzór nad działalnością spółki we wszystkich dziedzinach (obszarach) jej działalności. 3 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 66 znaczenie niż kontrola. Argumentują zgodne z prawdą, a także działań monitoru- to w ten sposób, że „nadzór zawiera w sobie jących określone zdarzenia bądź czynności8. dwa elementy: kontrolę rozumianą jako W odniesieniu do funkcjonowania badanie zgodności danego postępowania rady nadzorczej kontrola ma ścisły związek z określonym wzorcem oraz możliwość z prawem wglądu w działalność spółki oraz ingerencji w proces podejmowania decy- do żądania informacji i wyjaśnień. Z kolei zji”6. Należy zgodzić się z takim rozumowa- nadzór rozszerza kontrolę o niezwykle niem, gdyż jest ono przemyślane i logiczne. ważne i trudne do przecenienia uprawnie- Dodatkowo warto zaznaczyć, że kontrola nie, jakim jest możliwość podejmowania procesów organizacyjnych winna uwzględ- decyzji wiążących kontrolowanego. Oznacza niać takie elementy jak: zgodność z obowią- to, że nadzór swoim zakresem obejmuje zującymi przepisami prawa (tj. legalność zawsze podejmowanych działań), celowość, gospo- sama kontrola nie musi być związana darność i rzetelność. Kontrola stanowi jedną ze z podstawowych funkcji zarządzania – Sformułowanie wniosków pokontrolnych w tym kontekście jest ona nieodłącznym kończy proces kontroli, natomiast podjęcie składnikiem każdej celowej i zorganizowa- działań korygujących wiąże się z wykony- nej pracy ludzkiej. Ma za zadanie podnieść waniem funkcji nadzorczych. Bardzo trafne sprawność i efektywność działania ludzi spostrzeżenia zawierają się w zdaniu, w organizacji. Kontrolę określa się jako zło- że „nadzór jest instytucją prawną, zaś kon- żony proces, na który składają się trzy pod- trola zespołem czynności sprawdzających, stawowe etapy zaplanowanego postępowa- pozwalających realizować funkcję nadzoru. nia: badanie stanu rzeczywistego (danego Czynności kontrole są zatem czynnościami zagadnienia, obszaru funkcjonalnego, zda- faktycznymi, czynności nadzorcze zaś – rzenia), porównanie tego stanu z wzorcem prawnymi, czyli podejmowanymi bezpo- lub określoną normą postępowania oraz średnio w celu wywołania określonych analiza ewentualnych różnic i sformułowa- skutków prawnych”. Wynika z tego, że moż- nie wniosków7. B. Kuc zauważa, że samo liwość sprawowania nadzoru istnieje tylko słowo kontrola niesie ze sobą wieloznacz- wówczas, gdy tak stanowią określone prze- ność i może być również interpretowane pisy prawne oraz w zakresie wyznaczonym jako podejmowanie czynności sprawdzają- tymi przepisami9. cych, mających na celu badanie czy coś jest czynności stosowaniem kontrolne, środków natomiast nadzorczych. Rada nadzorcza w spółkach kapitałowych stanowi podstawowy wewnętrzny G. Domański, M. Jagielska, Rada nadzorcza spółki akcyjnej: powoływanie, kompetencje, funkcjonowanie – aspekty prawne, Lex a Wolters Kluwer business, Warszawa 2011, s. 13. 7 Ibidem, s. 13. 6 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 B. Kuc, Kontrola jako funkcja zarządzania, Difin, Warszawa 2009, s. 19–20. 9 G. Domański, M. Jagielska, Rada nadzorcza spółki akcyjnej..., op. cit., s. 14. 8 Strona 67 mechanizm nadzoru korporacyjnego10. Jest Czynności nadzorczo-kontrolne nie spro- on postrzegany jako zespół prawnych i eko- wadzają się do działań o charakterze incy- nomicznych instytucji, które kształtują wza- dentalnym, lecz winny odbywać się w spo- jemne relacje pomiędzy organami spółki, sób ciągły. L. Bohdanowicz podkreśla, a także łagodzą konflikt interesów pomię- że z usytuowania rady w ustroju spółki dzy menedżerami a akcjonariuszami, wyni- wynika, że ona organem pasywnym i reagu- kający z oddzielenia własności od kontroli. jącym. Wydaje się jednak, że wiele zależy Ma szerszy zakres znaczeniowy niż nadzór od nastawiania i przyjmowanych postaw właścicielski, który w głównej mierze spro- przez jej członków. Bardzo słuszna jest wadza się do sposobu egzekwowania wiązki natomiast opinia, że pomiędzy organami praw majątkowych. Nadzór korporacyjny spółki ma przede wszystkim na celu zapewnienie w prawidłowego, sprawnego i efektywnego na korzyść zarządu13. występuje dostępie do wyraźna asymetria informacji, oczywiście funkcjonowania spółki11. Należy zgodzić się Rada swoje funkcje nadzorcze reali- z opinią A. Nartowskiego, że „zadaniem rady zuje poprzez podejmowanie stosownych nie jest odbywanie posiedzeń, ale sprawo- uchwał, wyrażanie opinii i ocen. W celu wanie stałego nadzoru nad działalnością wykonywania swoich obowiązków ma pra- spółki we wszystkich dziedzinach jej dzia- wo przeglądania wszelkich dokumentów łalności. Nie uda się tego osiągnąć wyłącznie spółki dotyczących m.in. spraw finanso- na posiedzeniach”12. To trafne stwierdzenie, wych, akcentuje w szczególności fakt, że członko- uchwał zarządu i walnego zgromadzenia. wie rady nadzorczej powinni wykonywać Zarząd spółki obowiązany jest udostępnić swoje obowiązki nieprzerwanie, a dobrze radzie zorganizowana rada nadzorcza może reali- przez nią członkowi rady wszystkie nie- zować znaczą część swoich zadań poza zwo- zbędne dokumenty i informacje. Ponadto, ływanymi spotkaniami. Oznacza to, że spra- na żądanie rady winien opracować i przed- wowanie prawidłowo rozumianego nadzoru stawić nie może ograniczać się wyłącznie do ak- w tywności przejawianej w trakcie posiedzeń. oraz udzielić szczegółowych (rzetelnych K. Oplustil, Instrumenty nadzoru korporacyjnego (corporate governance) w spółce akcyjnej, C.H. Beck, Warszawa 2010, s. 375. 11 A. Kuciński, Rada nadzorcza w systemie nadzoru korporacyjnego, Zeszyty Naukowe Uniwersytetu Przyrodniczo-Humanistycznego w Siedlcach, nr 98, Seria: Administracja i Zarządzanie, Siedlce 2013, s. 224–226. 12 A. Nartowski, Ornamentariusze, http://www .andrzejnartowski.pl/ornamentariusze/ [29.07.2014r.]. 10 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 kadrowych, nadzorczej wszystkie wyznaczonym zawieranych lub upoważnionemu materiały przez umów, i nią analizy terminie i wyczerpujących) wyjaśnień we wszystkich sprawach związanych ze wskazanym obszarem działania spółki. Członkowie rady nadzorczej wyrażają swoją wolę w głosowaniach nad stosownymi uchwałami. L. Bohdanowicz, Funkcja kontrolna rady nadzorczej a redukcja kosztów agencji, „Zarządzanie i Finanse” 2012 nr 4, s. 55. 13 Strona 68 Do podejmowania uchwał potrzebne jest członków (w spółkach akcyjnych prawa kworum. Oświadczeniem woli w rozumieniu publicznego z pięciu członków). Zgodnie prawa cywilnego będzie tylko taki przejaw z obowiązującym prawem członkowie rady woli, który wyraża w sposób dostateczny nadzorczej mogą być odwołani uchwałą zamiar wspólników w każdym czasie. wywołania skutku prawnego w postaci ustanowienia, zmiany lub zniesie- Rezygnacja z członkostwa w ra- nia stosunku prawnego14. W konsekwencji dzie nadzorczej wolę wyraża cały organ, jeśli przewidziana prawem bądź statutem spółki większość W praktyce zarządzania decyzja osób wchodzących w skład rady głosowała o rezygnacji z zasiadania w radzie może za jego przyjęciem. Głosowanie może być w rezultacie doprowadzi do tego, że mamy w formie jawnej bądź tajnej w zależności co czynienia z organem działającym w skła- od spraw, których dotyczy15. dzie mniejszym niż wynika to z zapisów Za najważniejsze uprawnienia decy- ustawy bądź statutu. Podzielając w pełni zyjne przysługujące radzie uważa się moż- opinię I. Koładkiewicz, że jednym z ważnych liwość powoływania i odwoływania człon- czynników wpływających na skuteczność ków zarządu. Ponadto rada nadzorcza może rad nadzorczych jest ich skład osobowy16, mieć również istotny wpływ (np. poprzez w uzupełnieniu można jedynie dodać, wyrażanie zgody) na czynności prawne że podstawowe znaczenie mają aspekty dokonywane przez zarząd. Rada nadzorcza formalno-prawne. W związku z tym zasadne jako kolegialny organ ma dodatkowo kom- staje się omówienie możliwych problemów petencje reprezentacyjne w stosunkach spowodowanych zmianą liczebności organu wewnętrznych i zewnętrznych, gdy wnosi nadzoru, jakie powstają w efekcie arbitral- powództwo o uchylenie lub stwierdzenie nych postawień o zrzeczeniu się pełnionej nieważności uchwały. Kodeks spółek han- funkcji. dlowych nie określa kwalifikacji formalnych Decyzja o rezygnacji z formalno- i merytorycznych jakie powinien spełniać prawnego punktu widzenia stanowi jedno- kandydat na członka rady nadzorczej. Jedy- stronne oświadczenie woli członka rady ne wymagania na gruncie k.s.h. wynikają nadzorczej, mające na celu zakończenie peł- z niekaralności i zakazu łączenia funkcji nionej funkcji (wygaśnięcie mandatu). Oka- w danej spółce (art. 18, 214 i 387 k.s.h.). zuje się, że wskazanie adresata tego oświad- Rada nadzorcza w spółce z o.o. i spółce czenia woli może budzić pewne kontrower- akcyjnej składa się co najmniej z trzech sje interpretacyjne, co jest istotnym dylema- R. Czerniawski, Walne zgromadzenie spółki akcyjnej, Wolters Kluwer, Warszawa 2009, s. 21. 15 A. Kidyba, Prawo handlowe, wyd. 15, C.H. Beck, Warszawa 2013, s. 119–123. 14 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 I. Koładkiewicz, Czynniki warunkujące skuteczność rad nadzorczych, „Problemy Zarządzania” 2014 nr 2, s. 68–87. 16 Strona 69 tem zwłaszcza dla praktyki zarządzania. sowanie cytowanego przepisu oznaczałoby Istota sporu sprowadza się zatem do roz- to, że od momentu złożenia rezygnacji strzygnięcia problemu, w jaki sposób rezy- wobec zarządu przez członka rady nadzor- gnacja winna być złożona, aby była ona sku- czej mamy do czynienia z sytuacją, kiedy teczna. W ocenie Sądu Najwyższego17, skład organu nadzorczego zmniejsza się dokonanie analizy przedmiotowego zagad- o jedną osobę. To z kolei powoduje, że licze- nienia bność rady jest niezgodna z zapisami okre- wymaga udzielenia odpowiedzi na dwa zasadnicze pytania: ślonymi w statucie. W konsekwencji takiego na ręce jakiego organu spółki powinna stanu rzeczy do czasu uzupełnienia składu być złożona rezygnacja z funkcji członka osobowego rady nadzorczej do wymogów rady nadzorczej, zdefiniowanych w statucie organ ten nie kiedy oświadczenie o rezygnacji wywo- może podejmować uchwał, gdyż mogą one łuje skutki prawne. zostać uznane za nieważne. Zdaniem sądu Zdaniem sądu w przepisach nie znajdują się regulacje prawne odnoszące się wprost do tych zagadnień, można jednak posłużyć się posiłkowo kodeksu spółek niektórymi przepisami handlowych, sięgając w szczególności do art. 373 § 2 k.s.h. oraz ogólnymi przepisami o osobach prawnych i oświadczeniach woli według kodeksu cywilnego, zwłaszcza mając na względzie art. 61 § 1 k.c. Takie podejście prowadzi do wyróżnienia dwóch odmiennych poglądów. Zgodnie z pierwszym z nich, rezygnacja winna zostać złożona na ręce zarządu na podstawie ogólnego upoważnienia z art. 373 § 2 k.s.h. i ma skutek od chwili jej złożenia. Powołany przepis stanowi, że oświadczenia składane spółce oraz doręczenia pism spółce mogą być dokonywane wobec jednego członka zarządu lub prokurenta. Przyjmując tego typu rozumowanie i zastoWyrok Sądu Najwyższego z dnia 9 maja 2012r. (sygn. akt V CSK 223/11). 17 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 mówimy o uchwałach nieważnych, a nie nieistniejących dlatego, że sam organ, jakim jest rada nadzorcza, mimo uszczuplonego składu nadal istnieje i w pewnym zakresie może funkcjonować, jednak jest niezdolna do czynności wymagających głosowania, a więc do podejmowania uchwał. Drugi pogląd stanowi, że rezygnacja z funkcji członka rady nadzorczej może być złożona i będzie skuteczna z chwilą dojścia – na podstawie art. 61 § 1 k.c. w związku z art. 2 k.s.h. – do tego organu, który wybierał członków rady, czyli do walnego zgromadzenia (art. 385 § 1 i 2 k.s.h.). Wówczas w przypadku złożenia przez któregokolwiek członka rady nadzorczej rezygnacji powinno niezwłocznie zostać zwołane przez zarząd walne zgromadzenie akcjonariuszy, przy czym do czasu otwarcia zgromadzenia członek rady zachowuje swój mandat. Wśród przyczyn uzasadniających słuszność takiego stanowiska wymienia się argument, że nie powinno się doprowadzać rezygnacjami Strona 70 z członkostwa w radzie nadzorczej do spa- prawnych, poza sprawowaną funkcją człon- raliżowania działalności tego organu. Nie ka organu nadzorczego. trudno wyobrazić sobie w praktyce zarzą- Sąd Najwyższy w wyroku z dnia dzania taką sytuację, kiedy terminowe pod- 9 maja 2012 r. (sygn. akt V CSK 223/11) jęcie istotnej uchwały mogłoby zostać sku- opowiedział się za drugą z zaprezentowa- tecznie uniemożliwione poprzez rezygnację nych interpretacji, uznając, że adresatem tylko jednej osoby z rady nadzorczej, oświadczenia woli o rezygnacji z funkcji co w efekcie prowadzi do liczebności składu członka rady nadzorczej spółki akcyjnej jest poniżej minimum statutowego. ten organ spółki, który powołał członka Rezygnacja z mandatu składana rady nadzorczej. Dodatkowo stwierdził, przez członka rady nadzorczej jest oświad- że zgodnie z art. 61 § 1 k.c. takie oświadcze- czeniem woli kierowanym do drugiej osoby. nie o rezygnacji z mandatu członka rady Sąd Najwyższy zwraca dodatkowo uwagę na nadzorczej wywołuje skutek dopiero z chwi- fakt, że „oświadczenia składane spółce przez lą dojścia do właściwego adresata, a tym jest członków jej organów wykonawczych i nad- walne zgromadzenie akcjonariuszy, jako zorczych należą do stosunków wewnętrz- organ powołujący członków rady nadzor- nych, a więc znajdują się w kategorii czyn- czej. ności dotyczących prowadzenia spraw spół- W nawiązaniu do zaprezentowanych ki”. Nie zmienia takiej oceny fakt wykony- rozważań warto zwrócić uwagę na kilka wania obowiązków przez radę nadzorczą aspektów, które są ściśle związane z pro- kolegialnie (jako organ), a nie poprzez dzia- blematyką organizacji pracy organu jakim łanie indywidualnych członków rady (z nie- jest rada nadzorcza. W pierwszej kolejności licznymi wyjątkami). Warto w tym miejscu trzeba wyjaśnić, że członek rady nadzorczej: zauważyć, że z art. 373 k.s.h. wynika, ma prawo w każdej chwili zrezygnować że dotyczy on stosunków zewnętrznych z członkostwa w radzie, tj. złożyć spółki akcyjnej, czyli jej reprezentacji wobec pisemne oświadczenie woli o rezygnacji osób z pełnienia funkcji w organie nadzor- trzecich, którym spółka składa oświadczenia woli (§ 1) oraz od których odbiera takie oświadczenia (§ 2). Oznacza czym, nie występuje prawny obowiązek trwa- to, że relacje jakie występują między człon- nia w radzie do końca kadencji – rezy- kiem organu spółki a spółką nie mają takie- gnacja nie wiąże się z żadnymi konse- go charakteru jak te, które są kierowane kwencjami, do osób trzecich. Inne twierdzenie byłoby otrzymywanych uprawnione tylko wtedy, gdyby relacje w posiedzeniach, te wynikały z zawiązania ze spółką przez członka rady dodatkowych Wiedza Prawnicza nr 4/2014 stosunków oczywiście apanaży poza utratą za udział zrzeczenie się mandatu w radzie nadzorczej z prawnego punktu nie wymaga Strona 71 podawania merytorycznego uzasadnie- liczby oddanych głosów za daną uchwałą, nia, chociaż zazwyczaj taką argumenta- a niekoniecznie liczą się merytoryczne cję się zawiera dla wyjaśnienia okolicz- argumenty. ności bądź przesłanek skłaniających daną osobę do podjęcia takiej decyzji. Wymaga zauważenia, że rezygnacja z członkostwa w radzie nadzorczej jest decyzją, która może mieć różne przyczyny, a także zamierzenia. Trudno jest bowiem uwierzyć, że dana osoba bez konkretnego powodu i zastanowienia nagle sama pozbawia się dodatkowego źródła dochodów. Analizując przyczyny skłaniające ludzi do rezygnacji z zajmowanego stanowiska można wśród nich wyróżnić obiektywne powody wynikające z przesłanek natury prawnej (np. wybór do pełnienia określonej funkcji publicznej, co uniemożliwia dalsze zajmowanie stanowiska w organie nadzoru), jak również inne motywy (np. ze względu na stan zdrowia, inne obowiązki zawodowe, itp.). Czasami merytorycznym uzasadnieniem dla podjęcia takiej decyzji jest to, że członek rady nie chce dłużej legitymizować określonych poczynań zarządu (np. nieprawidłowości), mających negatywny wpływ na prowadzoną działalność oraz ekonomiczne aspekty funkcjonowaniu spółki. Wówczas taka rezygnacja może być wyrazem dezaprobaty i sprzeciwu wobec postępowania innych członków rady, którzy udzielają poparcia oraz akceptacji dla takich praktyk. Trzeba bowiem mieć na uwadze fakt, że w radzie nadzorczej decyzje zapadają większością głosów, a zatem zawsze rozstrzygające znaczenie ma wyłącznie siła Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Zdarzają się również i takie przypadki, kiedy rezygnacja z funkcji w radzie nadzorczej jest częścią świadomie zaplanowanej i podejmowanej rozgrywki, mającej na celu utrudnienie dokonania zmian w zarządzie (bądź odwleczenie ich w czasie). W tym kontekście można odwołać się do stanowiska Sądu Najwyższego zaprezentowanego w uzasadnieniu wyroku z dnia 24 maja 2013 r. (sygn. akt V CSK 313/12). „Mając na uwadze rolę rady nadzorczej jako stałego, obligatoryjnego organu nadzorczego spółki nie wydaje się możliwe uznanie, że samo złożenie rezygnacji przez członka pozbawia go funkcji w radzie nadzorczej. Gdyby już z chwilą złożenia oświadczenia o rezygnacji stawało się ono skuteczne, to rada nadzorcza mogłaby zostać pozbawiona możliwości działania. Tak działoby się zawsze, gdy po rezygnacji członka lub członków rady nie spełniałaby ona wymagań określonych w ustawie lub statucie. Dopuszczenie takiej możliwości pozostawałoby także w sprzeczności z przyjętą w prawie cywilnym zasadą, że oświadczenie woli, które ma być złożone innej osobie, jest złożone z chwilą, gdy doszło do niej w taki sposób, że mogła zapoznać się z jego treścią (art. 61 k.c.). Zgodnie zaś z art. 2 k.s.h. przepisy kodeksu cywilnego znajdują zastosowanie w sprawach nieuregulowanych w k.s.h. Należy jednak pamiętać, że jeżeli wymaga tego właściwość stosunku prawneStrona 72 go spółki handlowej, przepisy Kodeksu podawanej argumentacji sąd wyraził opinię, cywilnego stosuje się odpowiednio. Z taką że jeśli brak jest regulacji, która wprost sytuacja czynienia wskazywałyby od kiedy rezygnacja członka w przypadku stosunku prawnego pomiędzy rady jest skuteczna, to należy poszukiwać spółką a członkiem rady nadzorczej”18. rozwiązania, mamy właśnie do które ma swoje oparcie W dalszej części sąd prezentuje nie- w ogólnych regulacjach prawa cywilnego zwykle ważny – z punktu widzenia praktyki oraz prowadzi do takiego rozwiązania, które – pogląd, że rozstrzygnięcie problemu komu nie naraża spółki na to, że może ona przez należy doręczyć oświadczenie woli o rezy- dłuższy czas nie mieć organu nadzorczego. gnacji z członkostwa w radzie nadzorczej Z takiego sformułowania jasno wynika, będzie zależało od tego, w jakich okoliczno- że nakreślony problem trzeba w pierwszej ściach ta rezygnacja zostaje złożona, a także kolejności postrzegać i analizować mając do jakich skutków może ona prowadzić. na względzie ochronę interesu spółki jako Uznano przy tym, że w sytuacji „gdy rezy- osoby prawnej, zajmującej się prowadze- gnacja członka rady miałaby prowadzić niem określonej działalności gospodarczej. do tego, że rada nie będzie odpowiadać Zdaniem Sądu Najwyższego jeśli re- wymogom przewidzianym w art. 385 § 1 i 2 zygnacja członka rady w następstwie pro- k.s.h., i w związku z tym będzie niezdolna wadzi do tego, że liczebność rady spada do pełnienia swojej ustawowej funkcji, poniżej minimum określonego w ustawie oświadczenie o rezygnacji powinno się stać lub statucie, w takiej sytuacji uznać należy, skuteczne dopiero z chwilą gdy może zapo- iż złożone oświadczenie staje się wtedy sku- znać się z nim walne zgromadzenie”19. Pre- teczne, gdy zapozna się z nim walne zgro- zentowana interpretacja skutków oświad- madzenie. W praktyce oznacza to, że czło- czenia woli o rezygnacji jest zgodna z wcze- nek rady nadzorczej składając rezygnację śniej omawianym stanowiskiem SN, mając z pełnionej funkcji musi się liczyć z tym, swoje uzasadnienie w tym, że o ustaniu że jego stosunek członkostwa w radzie nad- członkostwa powinien decydować ten kto zorczej ustanie dopiero w chwili, gdy walne decyduje o jego powstaniu. zgromadzenie zapozna się z jego oświad- Potwierdzenie również czeniem woli w tej sprawie. Adresatem członkostwa oświadczenia o rezygnacji powinien być ten w radzie nadzorczej jest elementem stosun- kto powołuje członka rady (walne zgroma- ków wewnętrznych spółki, wobec powyż- dzenie, osoba wskazana w statucie). Nie szego do jego oceny nie można stosować ulega wątpliwości, że takie rozwiązanie ma wprost art. 373 § 2 k.s.h. W uzupełnieniu przede wszystkim zapobiegać nadużywaniu pogląd, że zyskał zagadnienie Wyrok Sądu Najwyższego z dnia 24 maja 2013r. (sygn. akt V CSK 313/12). 19 Ibidem, s. 13. 18 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 uprawnienia do składania rezygnacji w celu dezorganizacji funkcjonowania organu nadStrona 73 zorczego spółki. W ocenie sądu, „jeśli rezy- z dnia 3 marca 2000 r. o wynagradzaniu gnacja nie powoduje dekompozycji rady osób kierujących niektórymi podmiotami nadzorczej to wystarczy, aby zapoznał się prawnymi (tzw. ustawy kominowej), mające z nią zarząd i podjął decyzję, czy ze względu zastosowanie do określonej kategorii spółek na ochronę interesów spółki, rezygnacja jest kapitałowych. Wspomniana ustawa zawiera skuteczna z tą chwilą, czy też członek rady bowiem kilka ważnych przepisów, których ma pełnić swą funkcję do czasu gdy z jego interpretacja wywołuje (dla niektórych) oświadczeniem szereg niejasności. zapozna się ten kto go powołał. Taka wykładnia ma nie tylko Przepisy ustawy kominowej stosuje podstawę w ogólnych regulacjach dotyczą- się do następujących spółek (art. 1 pkt. 4-7): cych skuteczności składania oświadczeń 4) jednoosobowych spółek prawa han- woli i powoływania oraz odwoływania dlowego utworzonych przez Skarb Pań- członków rady nadzorczej, ale służy ochro- stwa lub jednostki samorządu terytorial- nię ważnego interesu spółki polegającego nego, na tym, że powinna ona funkcjonować bez 5) spółek prawa handlowego, w których zakłóceń mając cały czas organy zdolne udział Skarbu Państwa przekracza 50% do wykonywania zadań określonych przez kapitału zakładowego lub 50% liczby ak- ustawę i statut”. Warto zatem pamiętać, cji, że stosunek prawny członka rady nadzor- 6) spółek prawa handlowego, w których czej ze spółką, w tym jego powstanie i usta- udział jednostek samorządu terytorial- nie, jest regulowany przepisami k.s.h. oraz nego przekracza 50% kapitału zakłado- postanowieniami statutu. Kwestia rezygna- wego lub 50% liczby akcji, cji z funkcji organu spółki należy do katego- 7) spółek prawa handlowego, w których rii spraw mieszczących się w ramach we- udział spółek, o których mowa w pkt 4–6, wnętrznego stosunku spółki, podobnie jak przekracza 50% kapitału zakładowego i składu organów, ich powoływania i odwo- lub 50% liczby akcji 21. ływania20. Rozwiązanie Oznacza to, że ustawa swoim zakresem rady nadzorczej obejmuje nie tylko spółki z większościowym z mocy prawa w świetle przepi- udziałem Skarbu Państwa lub jednostek sów ustawy kominowej samorządu terytorialnego, lecz również Podejmując rozważania na temat nieprawidłowego składu rady nadzorczej trzeba w tym miejscu zwrócić uwagę na regulacje prawne wynikające z ustawy 20 Ibidem, s. 13–14. Wiedza Prawnicza nr 4/2014 spółki zależne tworzone przez te podmioty. To rozwiązanie wymaga szczególnego podkreślenia, mając na względzie kluUstawa z dnia 3 marca 2000 r. o wynagradzaniu osób kierujących niektórymi podmiotami prawnymi (tj. Dz. U. z 2013 r., poz. 254). 21 Strona 74 czowe znaczenie dla praktyki zarządzania, szerszą perspektywę myślową i analityczne bowiem wymusza konieczność przestrzega- podejście. Zasadne jest postrzeganie poja- nia obowiązujących przepisów prawnych. wiających się sprzecznych opinii na temat W myśl art. 2 pkt. 7): ustawa ma możliwych interpretacji analizowanego zastosowanie do członków organów nadzor- zakazu przede wszystkim w kontekście czych jednostek organizacyjnych wymienio- implikacji nych w art. 1 pkt 2–8, a w szczególności rad tj. modelu polityki personalnej w spółkach nadzorczych i komisji rewizyjnych. Ten zapis (rzeczywistych motywów decyzji kadro- jednoznacznie wych). przesądza, że wszyscy dla praktyki zarządzania – członkowie rad nadzorczych wskazanych Analizując brzmienie art. 4 ust. 1 typów spółek polegają regulacjom przewi- ustawy kominowej, najistotniejszy wymiar dzianym w ustawie kominowej. Ustawo- znaczeniowy tego przepisu zawiera się dawca w tym zakresie nie przewiduje żad- w zdaniu o jednoznacznym walorze roz- nych odstępstw, ani wyjątków od tej zasady. strzygalności, że jedna osoba może być Bardzo ważnym założeniem ustawy komi- członkiem rady nadzorczej tylko w jednej nowej jest zakaz określony w art. 4 ust. 1, spółce. Użyte przez ustawodawcę sformu- stanowiący że, jedna osoba może być człon- łowanie „być członkiem rady nadzorczej”, kiem rady nadzorczej tylko w jednej spośród w gruncie rzeczy jest pojęciem tożsamym spółek, o których mowa w art. 1 pkt 4–7. z „członkostwem”. To właśnie w takim kon- Można sądzić, że u podstaw jego wprowa- tekście należy postrzegać sedno sprawy dzenia legł zamiar przeciwdziałania zjawi- oraz właściwie tłumaczyć sens wprowadzo- sku zawłaszczania stanowisk w organach nego ograniczenia. Wyjaśniając istotę użyte- nadzoru państwowych spółek przez wąskie go zwrotu „być członkiem rady nadzorczej”, grono wybranych beneficjentów. Powyższe oznacza to, że dana osoba uzyskuje prawo ograniczenia mają na celu uniemożliwienie wykonywania mandatu, tym samym pełnie- kumulowania przez jedną osobę funkcji nia określonej funkcji w organie nadzoru w wielu radach nadzorczych określonego danej osoby prawnej. Należy w tym miejscu typu spółek. Analizowany zakaz jest w pełni zaznaczyć, że immanentną cechą członko- zrozumiały, zdefiniowany, stwa – rozumianego jako udział w pracach a także logicznie oraz racjonalnie uzasad- kolegialnego gremium – jest prawo dające niony, a mimo tego to właśnie ten przepis możliwość budzi najwięcej kontrowersji oraz wątpli- decyzji. Bycie członkiem rady nadzorczej wości interpretacyjnych. Podejmując próbę to nic innego jak przyznanie danej osobie wyjaśnienia przesłanek jakie powodują taki ustawowych uprawnień oraz kompetencji, stan rzeczy należy w pierwszej kolejności które wyjaśnić kilka ważnych spraw, przyjmując (wspólnie z innymi) konkretnych decyzji precyzyjnie Wiedza Prawnicza nr 4/2014 podejmowania upoważniają do określonych podejmowania Strona 75 związanych z działalnością spółki prawa właściwie rozumieć to rozwiązanie przewi- handlowego. Jednym z najważniejszych dziane w ustawie kominowej, że otrzymy- uprawnień jest możliwość współdecydowa- wanie jednego wynagrodzenia z tytułu nia o powoływaniu i odwołaniu członków „bycia członkiem rady nadzorczej” jest kon- zarządu, co sprawia, że skład osobowy rady sekwencją i rezultatem ograniczeń w zakre- nadzorczej odgrywa ważną rolę w proce- sie łączenia członkostwa w radach. Inne sach przejmowania władzy i kontroli nad rozumowanie zakładające, że możliwość spółką. Członkostwo w radzie trzeba zatem łączenia funkcji w organach nadzoru jest postrzegać przede wszystkim od strony uzależniona od kwestii pobierania wyna- przyznawania określonym osobom kompe- grodzenia, tencji decyzyjnych w zakresie nadzorowania Takie myślenie prowadziłoby do uznania, i kontroli działalności spółki, w tym także że dopuszcza się możliwość zasiadania oceniania władz spółki. Na tle zaprezento- przez jedną osobę w wielu radach nadzor- wanych powiedzieć, czych państwowych spółek, pod warun- że omawiany zakaz przewidziany w art. 4 kiem, że tylko w jednej spośród nich pobiera ust. 1 ustawy kominowej przede wszystkim się wynagrodzenie. rozważań można jest zatem bezpodstawne. nie zezwala na łączenie przez jedną osobę Istotnym argumentem wzmacniają- funkcji w 2–óch radach nadzorczych wska- cym poprawność zaprezentowanego rozu- zanych spółek. Oczywiście w następstwie mowania, które kładzie szczególny nacisk stosowania tego przepisu ta sama osoba i akcentuje – w kontekście analizowanego może otrzymywać wyłącznie wynagrodze- ograniczenia – kwestie związane z członko- nie z racji zajmowania jednego stanowiska stwem, są zapisy zawarte w art. 4 ust. 2 w organie nadzoru określonej kategorii ustawy kominowej. Osoba, która w dniu wej- podmiotów gospodarczych. W żadnym razie ścia w życie ustawy jest członkiem rad nad- nie można jednakże dokonywać nieupraw- zorczych dwóch lub większej liczby spółek, nionych nadinterpretacji, że zakaz kumulo- o których mowa w art. 1 pkt 4–7, w terminie wania stanowisk jest uzależniony od kwestii 3 miesięcy od tego dnia zrzeka się członko- pobierania gratyfikacji finansowej z tytułu stwa w radach nadzorczych odpowiedniej zajmowanej funkcji. Takie opinie byłyby liczby spółek. W razie bezskutecznego upływu uzasadnione, gdyby przepis miał następują- tego terminu pozostaje członkiem tylko tej ce brzmienie, że „jedna osoba może pobie- rady nadzorczej, w której członkostwo uzy- rać wynagrodzenie za udział (z tytułu bycia skała najwcześniej. W świetle zacytowanego członkiem) w jednej radzie nadzorczej okre- przepisu jasno wynika, że ustawodawca ślonej kategorii spółek”. Ustawodawca jed- posługuje się pojęciem członkostwa a nie nakże określił zakaz wynikający z art. 4 ust. 1 w zupełnie innej formie. Jest ważne, aby Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 76 wynagrodzenia22 – mowa jest o rezygnacji stych celów i prawdziwych intencji, jakie z członkostwa w radzie, a nie zaniechaniu legły u podstaw formułowania odmiennych pobierania wypłat pieniężnych. Dodatkowo poglądów oraz opinii w zakresie stosowania przepis ten może stanowić punkt odniesie- przepisów ustawy kominowej. Oczywiście nia dla oceny sytuacji, w której dana osoba chodzi tutaj przede wszystkim o taką inter- mimo ustawowego zakazu zajmuje stanowi- pretację ograniczeń dotyczących możliwości ska w dwóch radach nadzorczych. W takim łączenia stanowisk w radach nadzorczych, przypadku należy uznać, że powołanie oso- która będzie umożliwiać instrumentalne by aktualnie pełniącej funkcje w radzie nad- stosowanie prawa do zamierzonych celów zorczej spółki (zaliczanej do kategorii pod- polityki personalnej, tj. decyzji kadrowych. miotów wymienionych w art. 1 pkt 4–7) Odmienne stanowisko w przedmiotowej do organu nadzoru drugiej spółki (wskaza- kwestii, na które powoływało się (i nadal się nej w art. 1 pkt 4–7), jest niezgodne z obo- powołuje) wiele osób i instytucji państwo- wiązującymi przepisami prawa – stanowi wych, zawiera się w odpowiedzi Ministra ewidentne naruszenie przepisów ustawy Skarbu Państwa na interpelację poselską. kominowej. W efekcie takiego stanu rzeczy, W treści pisma przedstawiono następującą jeśli ktoś w porę tego nie zauważy, rada argumentację prawną, która uwypukla wza- nadzorcza w tej drugiej spółce będzie dzia- jemne relacje pomiędzy ustawą antykorup- łać w nieprawidłowym składzie. Dodatko- cyjną i kominową. wo, wynagrodzenie pobierane przez osobę „Z obydwu wymienionych ustaw za pracę w tej drugiej radzie nadzorczej – pierwszą była ustawa o ograniczeniu pro- będzie jako sprzeczne z ustawą kominową – wadzenia działalności (...). Wprowadziła ona świadczeniem nienależnym. dla szeregu kategorii pracowników zakaz W świetle poczynionych spostrzeżeń zasiadania w radach nadzorczych spółek i uwag na temat interpretacji art. 4 ust. 1 prawa handlowego, jednocześnie wprowa- w aspekcie prawnym, nawiązując jednocze- dzając w art. 6 wyjątek od tego zakazu. Póź- śnie do kompetencji i uprawnień decyzyj- niejsza ustawa o wynagrodzeniu osób kieru- nych wiele jących niektórymi podmiotami prawnymi łatwiejsze stanie się zrozumienie rzeczywi- wprowadza w art. 4 ust. 1 zasadę generalną, przysługujących radzie, o zgodnie z którą w spółkach, do których Kwestia wysokości wynagrodzenia dla członków rad nadzorczych uregulowana została w innym miejscu. Art. 8 pkt. 8: Maksymalna wysokość wynagrodzenia miesięcznego nie może przekroczyć dla osób, o których mowa w art. 2 pkt 7 – jednego, przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw bez wypłat nagród z zysku w czwartym kwartale roku poprzedniego, ogłoszonego przez Prezesa Głównego Urzędu Statystycznego. 22 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 ma zastosowanie ta ustawa, jedna osoba może być członkiem rady nadzorczej tylko w jednej spółce. Jednocześnie ustawa ta w art. 22 dokonała zmiany ustawy z dnia 21 sierpnia 1997 r. o ograniczeniu prowadzenia działalności gospodarczej przez osoStrona 77 by pełniące funkcje publiczne, nadając nowe zku z czym, będąc członkiem rady nadzor- brzmienie art. 6 ust. 2 i skreślając ust. 3 i 4 czej spółki BZE Belma S.A., mogła zostać tegoż artykułu. Tym samym ustawodawca powołana przez ministra skarbu państwa utrzymał w mocy pozostałe przepisy ustawy do Rady Nadzorczej Radia Łódź S.A. Jedno- o ograniczeniu prowadzenia działalności cześnie pragnę zauważyć, iż z posiadanych (...), w tym art. 6 ust. 1, zgodnie z którym przez Ministerstwo Skarbu Państwa infor- zakaz zajmowania stanowisk w organach macji wynika, że powoływanie osób do rad spółek, o których mowa w art. 4 pkt 1, nie nadzorczych z rażącym naruszeniem prawa, dotyczy osób wymienionych w art. 2 pkt 1, 2 w szczególności przepisów art. 4 ustawy i 6-10, o ile zostały zgłoszone do objęcia z dnia 21 sierpnia 1997 r. o ograniczeniu tych stanowisk m.in. przez Skarb Państwa prowadzenia i inne państwowe osoby prawne; osoby przez osoby pełniące funkcje publiczne te nie mogą zostać zgłoszone do więcej niż (Dz. U. Nr 106, poz. 679, z późn. zm.), doty- dwóch spółek prawa handlowego z udzia- czy kandydatów wskazanych przez Krajową łem podmiotów zgłaszających te osoby. Radę Radiofonii i Telewizji”24. Nie trudno W związku z tym minister skarbu państwa sobie wyobrazić, że ta wykładnia przepisów może powołać do drugiej rady nadzor- prawa zaprezentowana przez ministra, stała czej spółki z większościowym udziałem się punktem odniesienia, a nawet swoistym SP osobę, która zajmuje stanowisko wyznacznikiem dla zasad postępowania od głównego specjalisty, poprzez radcę w ramach sprawowanego nadzoru właści- prawnego, w ˝górę˝”23. W dalszej części cielskiego dla innych instytucji i osób. działalności gospodarczej odpowiedzi zawarto zdanie, które stanowi Pod koniec 2012 r. pojawiło się potwierdzenie zasadności dla przyjmowania kolejne zapytanie poselskie, tym razem szerszej perspektywy myślowej (uwzględ- skierowane do naczelnego organu admini- niającej decyzje zarządcze w aspekcie kreo- stracji rządowej jakim jest Prezes Rady wanej polityki kadrowej) dla właściwego Ministrów25. Ma ono bezpośredni związek zrozumienia omawianych zagadnień. „Pani z analizowaną ustawą, a ponieważ dotyczyło W. P. w dniu powołania do Rady Nadzorczej powoływania członków rad nadzorczych Radia Łódź była zatrudniona w Minister- spółek komunalnych, adresatem interpelacji stwie Skarbu Państwa na stanowisku radcy był premier, który sprawuje nadzór nad prawnego, tym samym zajmowała stanowi- jednostkami samorządu terytorialnego26. sko określone w art. 2 pkt 2 ustawy o ograniczeniu prowadzenia działalności, w zwiąOdpowiedź MSP na zapytanie nr 6798 w sprawie podejrzeń dotyczących nieprawidłowości w Radzie Nadzorczej Radia Łódź, Warszawa, 5 maja 2010 r. 23 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Ibidem. Zapytanie nr 2944 do prezesa Rady Ministrów w sprawie ograniczeń w pełnieniu funkcji członka rady nadzorczej spółki komunalnej, Zabrze, 14 grudnia 2012 r. 26 Art. 148 ust. 6: Prezes Rady Ministrów sprawuje nadzór nad samorządem terytorialnym w grani24 25 Strona 78 W piśmie sformułowane zostały dwa zapy- podejmowania różnego rodzaju działalności tania: gospodarczej przez osoby pełniące funkcje Czy zakaz zasiadania w więcej niż jednej publiczne, a ustawa kominowa określa radzie nadzorczej spółki, w której jed- zasady, w oparciu o które dla określonej nostka samorządu terytorialnego bez- kategorii osób ustala się wysokość przysłu- pośrednio lub pośrednio posiada więcej gującego wynagrodzenia. Rozpatrując wyją- niż 50% udziałów lub akcji, o którym tek dla określonej kategorii osób przewi- mowa w art. 4 ust. 1 ustawy z dnia dziany w art. 6 ust. 1 ustawy antykorupcyj- 3 marca 2000 r. o wynagradzaniu osób nej, stwierdzono: „Warto zwrócić uwagę, kierujących iż o ile ograniczenie wynikające z art. niektórymi podmiotami prawnymi, ma charakter bezwzględny? 6 ustawy o ograniczeniu prowadzenia dzia- Czy zakaz, o którym mowa powyżej, łalności gospodarczej przez osoby pełniące dotyczy również osób objętych ustawą funkcje publiczne nie odnosi się do kon- z dnia 21 sierpnia 1997 r. o ograniczeniu kretnego organu spółki, można przyjąć, prowadzenia działalności gospodarczej iż dotyczy zarówno rady nadzorczej, zarzą- przez osoby pełniące funkcje publiczne, du, jak i komisji rewizyjnej. Jednocześnie a wyznaczonych do pełnienia funkcji na nie można zapominać o ograniczeniu podstawie art. 6 ust. 1 tej ustawy? wynikającym z art. 4 ust. 1 wspomnianej Analiza treści tych obu zdań skłania do zauważenia, że odnoszą się wprost do interpretacji wcześniej szeroko omawianego zakazu łączenia stanowisk wynikającego z ustawy kominowej. W udzielonej odpowiedzi (przez podsekretarza stanu w Ministerstwie Administracji i Cyfryzacji – z upoważnienia prezesa Rady Ministrów), nie zawarto jednoznacznego rozstrzygnięcia analizowanego zagadnienia prawnego, natomiast podano inne wyjaśnienia, zachowując przy tym daleko posuniętą asekurację. Na wstępie podkreślono, że ustawa antykorupcyjna normuje kwestie możliwości cach i formach określonych w Konstytucji i ustawach, Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 2 kwietnia 1997 r. (Dz. U. z 1997 r., Nr 78, poz. 483, ze zm.). Wiedza Prawnicza nr 4/2014 ustawy o wynagradzaniu osób kierujących niektórymi podmiotami prawnymi. Łączna analiza obu uregulowań wydaje się dopuszczać udział w dwóch spółkach, z czego w jednej osoba może pełnić funkcje w radzie nadzorczej”27. Z takiego sformułowania można wnioskować, że przepisy ustawy kominowej nie mogą być lekceważone (chociaż wprost nie napisano, że mają charakter bezwzględny), a dalsze wyjaśnienie w istocie wskazuje na to, że np. prezes zarządu spółki komunalnej (jako osoba zajmująca stanowisko objęte przepisami ustawy antykorupcyjnej) może łączyć pełnioną funkcję z członkoOdpowiedź podsekretarza stanu w Ministerstwie Administracji i Cyfryzacji – z upoważnienia prezesa Rady Ministrów – na zapytanie nr 2944, Warszawa, 14 lutego 2013 r. 27 Strona 79 stwem w radzie nadzorczej innej spółki, jeśli ką umowę o świadczeniu usług w zakresie został wyznaczony jako reprezentant dane- zarządzania (tzw. kontrakt menedżerski) go podmiotu, zgodnie z wyjątkiem przewi- oraz na własny koszt ubezpieczyły się dzianym w art. 6 ust. 1 ustawy antykorup- od odpowiedzialności cywilnej w związku cyjnej. Podany przykład dowodzi, że możli- z zarządzaniem. Skoro zatem w stosunku we jest zgodnie z prawem łączenie stano- do ww. osób ustawa kominowa nie znajduje wisk w organach (a nie w radach nadzor- w ogóle zastosowania (tj. nie stosuje się jej czych) dwóch spółek z większościowym przepisów w całości), tym bardziej nie obo- udziałem JST (lub SP). Najbardziej zaskaku- wiązują w ich przypadku ograniczenia jąca jest jednakże końcowa część udzielonej wynikające z art. 4 ustawy kominowej”29. odpowiedzi, następujące Trudno się zgodzić z taką wykładnią z kilku powyższe względów. Dla precyzyjnego wyjaśnienia Administracji trzeba najpierw zacytować brzmienie art. 3 i Cyfryzacji pragnie zastrzec, iż opinia ta – ust 2: Przepisu ust. 1 nie stosuje się, jeżeli stanowiąc jedną z możliwych interpreta- podmiot zarządzający ustanowi zabezpie- cji danych przepisów prawa – nie ma cha- czenie osobowe lub rzeczowe ewentualnych rakteru wiążącego”28. To zdanie oznacza, roszczeń powstałych z tytułu niewykonania że przepisy ustawy kominowej i antykorup- lub nienależytego wykonania umowy albo cyjnej mogą być odmiennie interpretowane na własny koszt ubezpieczy się lub ubezpie- przez różne organy państwowe. Nie ulega czy osobę wskazaną do pełnienia funkcji wątpliwości, że taka swoboda (dowolność) członka zarządu od odpowiedzialności cywil- w zakresie stosowania prawa jest co naj- nej powstałej w związku z zarządzaniem. mniej wysoce niepokojąca, gdyż w ewident- Konieczne zatem staje się dokładne zinter- ny sposób może osłabiać zaufanie do pań- pretowanie zapisów zawartych w ust. 1 stwa i jego organów. przywołanego art. 3: Ustawa ma również stwierdzenie: stanowisko, a mianowicie „Przedstawiając Ministerstwo W ubiegłym roku pojawiła się m.in. zastosowanie do osoby fizycznej i spółki również taka interpretacja, że „tzw. ustawa cywilnej prowadzącej działalność gospodar- kominowa jednoznacznie precyzuje sytua- czą na podstawie wpisu do ewidencji działal- cję, w której zapis o niemożności pełnienia ności gospodarczej oraz osoby prawnej, funkcji szefa rad nadzorczych w więcej niż z którą podmiot prawny, o którym mowa jednej spółce Skarbu Państwa nie ma zasto- w art. 1 pkt 1 i 4–10, zawarł umowę o świad- sowania”. Zdaniem R. Kwaśnickiego, „z art. czeniu usług w zakresie zarządzania, zwanej 3 ust. 2 ustawy kominowej wynika jedno- dalej „podmiotem zarządzającym”. Po pierw- znacznie, iż nie ma ona zastosowania m.in. sze, wnikliwa analiza upoważnia do stwier- w stosunku do osób, które zawarły ze spół- 29 28 Ibidem. Wiedza Prawnicza nr 4/2014 http://www.kurierkolejowy.eu/aktualnosci /14527/PKP-SA-nie-naruszono-przepisowprawa.html 18.06.2013 r. [7.08.2014 r.]. Strona 80 dzenia, że art. 3 ust. 2 stwarza wyłącznie wany art. 2 pkt. 7, zgodnie z którym przepi- możliwość ominięcia ograniczeń płaco- sy ustawy obowiązują członków organów wych wynikających z ustawy kominowej dla nadzorczych osoby, którą wiąże z podmiotem wymienio- wymienionych w art. 1 pkt 2–8, a w szczegól- nym w art. 1 pkt. 1 i 4-10 umowa o świad- ności rad nadzorczych i komisji rewizyjnych. czenie usług w zakresie zarządzania, czyli O stosowaniu przepisów decyduje wyłącz- tzw. „kontrakt menedżerski”. Jak podkreśla nie kwestia przynależności do określonego B. Chomątowska omawiany przepis daje katalogu wymienionych spółek, nic więcej. szansę „uwolnienia się od kominów” człon- Dodatkowo trzeba mieć na względzie fakt, kom zarządu, którzy założą własną działal- że do pełnienia funkcji członka rady nadzor- ność gospodarczą, a spółka zawrze z nimi czej powoływana jest osoba fizyczna, a nie umowę o zarządzanie. Podkreśla przy tym, „podmiot zarządzający”. Reasumując trzeba że stwierdzić, że przepisy ustawy kominowej aby manewr koniecznym jest zadziałał, warunkiem ubezpieczenie jednostek organizacyjnych takich mają zastosowanie do wszystkich członków „zewnętrznych” menedżerów od odpowie- rad nadzorczych określonej kategorii spó- dzialności cywilnej powstałej w związku łek, niezależnie od tego, jaką dodatkową z kierowaniem firmą30. Po drugie, osoba funkcje (jakie inne stanowisko) pełnią poza taka w myśl omawianego przepisu jest trak- zasiadaniem w organie nadzoru31. towana jako „podmiot zarządzający” (może Ważne znaczenie dla uzupełnienia to być osoba fizyczna, a także osoba praw- prowadzonych rozważań ma najnowszy na), a jej odmienny status prawny w zakre- dokument przygotowany przez MSP, z któ- sie limitów płacowych wynikający z przepi- rym 5 sierpnia 2014 roku zapoznała się sów art. 3 ust. 1 i 2 ustawy kominowej jest Rada Ministrów. W części poświęconej nad- ściśle związany z wykonywaniem konkret- zorowi właścicielskiemu zawarto opinię, nych działań o charakterze zarządczym że „transparentny nadzór, oparty o racjo- na rzecz spółki, czyli pełnionej funkcji. nalne zasady wpływa na efektywność funk- W analizowanej sytuacji mamy do czynienia cjonowania podmiotów z udziałem Skarbu z występowaniem tej samej osoby w dual- Państwa nej roli. Dla prawidłowej oceny czy ustawa do instytucji państwowych”32. Zgadzając się kominowa ma zastosowanie do osób zajmu- w pełni z poglądem, że przejrzystość jest oraz zaufanie społeczeństwa jących stanowiska w radzie nadzorczej, rozstrzygające znaczenie ma wcześniej cyto- Szerzej na temat metod obchodzenia przepisów ustawy kominowej pisze B. Chomątowska, Cztery sposoby na kominówkę, Rzeczpospolita 24.03.2010 r., źródło: http://www.rp.pl/artykul /451423.html?p=1 [7.08.2014 r.]. 30 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Zob. szerzej: W. Walczak, Kontrola zakazu łączenia stanowisk w radach nadzorczych – budowanie zaufania do Państwa, „Kontrola Państwowa” 2014 nr 1, s. 66–83. 32 Priorytety zarządzania portfelem podmiotów nadzorowanych przez Ministra Skarbu Państwa do roku 2015, MSP, Warszawa 2014, s. 7, źródło: http://www.msp.gov.pl/pl [7.08.2014 r.]. 31 Strona 81 istotnym elementem ładu korporacyjnego łowanie w bardzo zręczny sposób odnosi się i czynnikiem wzmacniającym zaufanie, war- do organów spółek – liczba mnoga wskazu- to zwrócić uwagę, iż w całym dokumencie je, że nie chodzi tylko o jeden podmiot. nawet ani jednym słowem nie wspomina się Praktyka dowodzi, że to „ewentualne” o ograniczeniach wynikających z ustawy łączenie funkcji staje się niemal obowiązują- kominowej bądź antykorupcyjnej w kontek- cą normą (zalecanym wzorcem postępowa- ście zasad doboru członków organów spó- nia), gdyż znaczna część członków zarządu łek. W zamian jest odwołanie do wcześniej- spółek z większościowym udziałem SP szego opracowania z 2013 r. pt. Program z reguły dodatkowo zasiada w 2–óch radach Profesjonalizacji Nadzoru, który ma m.in. nadzorczych przyczyniać się do zapewnienia wykonywa- że obie spółki zaliczane są do kategorii nia przez państwo funkcji nadzoru nad podmiotów objętych ograniczeniami ustawy przedsiębiorstwem publicznym w przejrzy- kominowej. Kumulowanie stanowisk staje sty sposób33. Program ten zawiera m.in. się swojego rodzaju wyznacznikiem zasad zestaw dobrych praktyk w zakresie kształ- nadzoru właścicielskiego nad spółkami towania składników wynagrodzeń dla kon- z udziałem SP, a konkretnie paradygmatów traktów menedżerskich z członkami zarzą- polityki kadrowej36. du wybranych spółek z udziałem Skarbu Państwa. Jednocześnie podkreśla się, i zdarzają się przypadki, Wracając z wykładnią do kwestii zakazów związanej przewidzianych że „opracowanie to uszczegóławia zagad- w przepisach ustawy kominowej, konieczne nienia objęte, ale nie doprecyzowane prze- jest w tym miejscu przedstawienie stanowi- pisami tzw. ustawy kominowej”34. W związ- ska prezentowanego przez Sąd Najwyższy, ku z tym konieczne staje się sięgnięcie który jednoznacznie stwierdza, że „przepisy do zapisów znajdujących się w tych reko- ustawy kominowej mają charakter ściśle mendacjach. Oto one: „zaleca się, aby człon- bezwzględnie obowiązujący”37. To stwier- kowie zarządów nie pobierali wynagrodze- dzenie (użyta liczba mnoga) nie pozostawia nia z tytułu zasiadania w organach kor- najmniejszej poracyjnych spółek zależnych, powiąza- przepisy tej ustawy – bez żadnego wyjątku – nych i stowarzyszonych. Ewentualne zasia- mają taki charakter, a więc również w ten danie w organach tych spółek powinno sposób należy traktować zakaz określony mieć, dla członka zarządu spółki dominują- art. 4 ust. 1. Stanowisko to jest zgodne wątpliwości, że wszystkie cej, charakter bezpłatny”35. Użyte sformu- Ibidem, s. 8. Ibidem, s. 8. 35 Dobre praktyki w zakresie kształtowania wysokości i składników wynagrodzeń, w przypadku zawierania kontraktów menedżerskich z człon33 34 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 kami zarządów wybranych spółek z udziałem Skarbu Państwa, Warszawa 2013, s. 4. 36 Zob. szerzej: W. Walczak, Kumulowanie stanowisk w organach spółek z udziałem Skarbu Państwa, „Wiedza Prawnicza” 2014 nr 3, s. 3–23. 37 Wyrok Sądu Najwyższego z dnia 27 lutego 2014 r., (sygn. akt II PK 134/13). Strona 82 z wcześniejszym poglądami, że: „Nie powin- składu osobowego), może mieć swoje racjo- no jednak ulegać wątpliwości, że przepisy nalne uzasadnienie jeśli uwzględni się, ustawy, w tym art. 5, mają charakter ściśle że „przez pojęcie działań lub zaniechań bezwzględnie obowiązujący”38, „bezwzględ- sprzecznych z prawem należy rozumieć nie prawny”39. uchybienia względem powszechnie obowią- „Ustawowy rygoryzm przepisów tej ustawy zujących przepisów prawa”42. Naruszenie wzmacnia sankcja rozwiązania z mocy pra- ustawowych ograniczeń może być również wa organów nadzorczych jednostek organi- postrzegane jako brak właściwej reakcji – zacyjnych w podmiotach prawnych podlega- zaniechanie podjęcia stosownych działań jących przepisom ustawy „kominowej”, korygujących wobec stwierdzonych przy- połączona z ustawowym karencyjnym zaka- padków decyzji personalnych niezgodnych zem powoływania osób, które pełniły funk- z przepisami ustawy kominowej. Skoro cje w rozwiązanych organach na następną wszystkie przepisy ustawy kominowej mają kadencję jako przedstawicieli Skarbu Pań- charakter stwa lub jednostki samorządu terytorialne- to muszą być one przestrzegane także przez go w organach nadzorczych”40. członków rady nadzorczej. Kandydaci aspi- imperatywny charakter bezwzględnie obowiązujący Próbując wyjaśnić, dlaczego przepi- rujący do pełnienia funkcji w organie nad- sy ustawy kominowej wywołują tak wiele zoru powinni wykazywać się odpowiednią kontrowersji, uwagę wiedzą, w tym znajomością określonych na sankcje, jakie przewidział ustawodawca przepisów prawa. Mając na uwadze, że rada za naruszanie przepisów ww. ustawy41. nadzorcza jako organ sprawuje pieczę nad Zostały one zdefiniowane w art. 14 ust. 1: działalnością całej spółki (tj. wszystkich jej Za ustawy spraw), zobowiązana jest do pełnienia sta- organy nadzorcze jednostek organizacyjnych łego nadzoru nie tylko na posiedzeniach, ale wymienionych w art. 1 pkt 2–7 ulegają roz- również poza nimi. Wykonywanie obowiąz- wiązaniu z mocy prawa. Przypisanie radzie ków przez członków organów spółki musi nadzorczej konsekwencji za nieprzestrze- się odbywać się z zachowaniem staranności ganie zakazów przewidzianych w art. 4 ust. wynikającej z zawodowego charakteru ich 1, (które de facto dotyczą jej niewłaściwego działalności (art. 293 k.s.h.). Obejmuje ona należy nieprzestrzeganie zwrócić przepisów w szczególności znajomość obowiązującego Wyrok Sądu Najwyższego z dnia 12 czerwca 2013 r., (sygn. akt III PK 73/12). 39 Wyrok Sądu Najwyższego z dnia 6 marca 2012 r., (sygn. akt I PK 149/11). 40 Ibidem. 41 Por. J. Zięty, Rozwiązanie rady nadzorczej jednoosobowej spółki Skarbu Państwa z mocy prawa, [w:] A. Kidyba (red.), Skarb Państwa a działalność gospodarcza, Lex a Wolters Kluwer business, Warszawa 2014, s. 199–218. 38 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 prawa i następstw z niego wynikających w zakresie prowadzonej działalności gospodarczej. Można sądzić, że w odniesieniu do oceny postaw (zachowań) członków Wyrok Sądu Apelacyjnego w Łodzi I Wydział Cywilny z dnia 29 grudnia 2012 r. (sygn. akt I ACa 946/12). 42 Strona 83 rady nadzorczej winien obowiązywać swoi- cza do tego” jako przesłanki określającej sty miernik związany z rzetelnością, wiedzą, przyjętą ocenę, można powiedzieć, że wina sumiennością, jaka powinna cechować oso- członków zarządu będzie polegać na tym, by pełniące funkcje w organie nadzoru że nie zostały podjęte stosowne działania spółki. Idąc takim tokiem rozumowania, naprawcze. Niezależnie od tego, że zarząd do obowiązków rady nadzorczej będzie nie należeć również dbanie o to, aby sprzeczne o składzie osobowym rady, może on ponosić z prawem uchwały innego organu spółki współodpowiedzialność za zaistniały stan kształtujące jej skład osobowy nie były rzeczy. Ten przepis k.s.h. ma zastosowanie wdrażane w życie. do wszystkich spółek kapitałowych, a więc podejmował bezpośrednio decyzji Podstawy prawne odpowiedzialno- również tych, które podlegają ustawie ści za funkcjonowanie rady nadzorczej kominowej. Jak wspominano wcześniej, w niewłaściwym składzie wynikają także zakaz zasiadania w radach nadzorczych 2– z przepisu art. 594 § 2 k.s.h. Kto, będąc óch spółek objętych regulacjami ustawy członkiem zarządu, dopuszcza do tego, kominowej został wprowadzony z myślą że spółka przez czas dłuższy niż trzy miesiące przeciwdziałania wbrew prawu lub umowie pozostaje bez rady funkcji, czego efektem jest koncentracja nadzorczej w należytym składzie – podlega władzy i uprawnień decyzyjnych. Dla tych grzywnie do 20 000 złotych. Grzywnę podmiotów tą nakłada sąd rejestrowy (§ 4)43. Pojęcie szczególne restrykcje wobec organu nadzo- „należyty skład” nie zawęża się jedynie ru, właśnie po to, aby ustawowe zakazy do łączenia problemów dotyczących liczebności poniżej minimum określonego w ustawie spełniania stanowisk były przewidział bezwzględnie Nie ulega wątpliwości, że analizo- unormowań wane sankcje przewidziane w art. 14 ust. 1. prawnych, które mają związek z członko- i 244 są dotkliwe przede wszystkim dla stwem w organie nadzoru danej kategorii samej spółki. Istnieje też potencjalne ryzyko spółki. Chodzi tu m.in. o kwestie wymagań wystąpienia sytuacji, że rada nadzorcza ule- formalnych, zdanego ga rozwiązaniu z mocy prawa na skutek egzaminu dla członków rad nadzorczych wejścia w jej skład osoby, która nie może spółek SP, nie naruszania przepisów ustawy łączyć pełnionych funkcji (z racji zakazu art. antykorupcyjnej, a także innych ograniczeń 4 ust. 1 ustawy kominowej), a pozostałe tj. pozostałych ustawodawca kumulowania respektowane. bądź statucie, lecz odnosi się również do zjawisku niekaralności, ustawowych, zakazów łączenia stanowisk, itp. W kontekście użytego zwrotu „dopuszUstawa z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (tj. Dz. U. z 2013 r., poz. 1030). 43 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Art. 14 ust. 2: Właściwy organ nie może powołać osób, które pełniły funkcje w organach rozwiązanych w trybie ust. 1, na następną kadencję jako przedstawicieli Skarbu Państwa lub jednostki samorządu terytorialnego do organów, o których mowa w art. 2 pkt 7. 44 Strona 84 organy nawet nie mają świadomości zagro- należnie uzyskanych korzyści przekra- żeń, jakie się z tym wiążą. Chodzi głównie czających określone w tej ustawie limity o to, że uchwały podejmowane przez roz- maksymalnego wynagrodzenia za pracę. wiązany organ będą wadliwe. Jeśli w tym Podwyższona miara profesjonalnej sta- czasie rada podejmowałaby np. decyzje ranności, wymagana od członka organu dotyczące powoływania członków zarządu zarządzającego, spółki, „nieświadomego” pobrania wynagro- w konsekwencji prowadziłoby dzenia istniejący organ. Nie budzi wątpliwości, wyznaczone maksymalne limity wyna- że takie kategoryczne rozwiązanie ustawo- gradzania określone w ustawie45. pracę ponad legalność to do tego, że zostali oni wybrani przez nie- dawca przewidział tylko w przypadku nie- za wyklucza ustawowo Przyznanie przez radę nadzorczą dodat- przestrzegania przepisów ustawy komino- ku za używanie samochodu służbowego wej, przepisów (nie prywatnego) dla członków zarządu np. ustawy antykorupcyjnej nie powoduje oczywiście i w sposób rażący narusza tak daleko idących konsekwencji. Wśród przepis art. 5 ust. 1 ustawy kominowej, innych zagadnień problemowych (wykładni co uzasadnia zakwalifikowanie tego przepisów można naruszenia jako nieprzestrzeganie prze- zwrócić uwagę na kilka istotnych rozstrzy- pisów ustawy i przyjęcia, że nastąpił gnięć Sądu Najwyższego: skutek, o którym mowa w art. 14 ust. 1 natomiast naruszenie ustawy kominowej) Kwotę przekraczającą limity płacowe określone w ustawie kominowej zarzą- tej ustawy46. Przyznanie przez radę nadzorczą premii dzający powinien zwrócić pracodawcy, kwartalnej dla członków zarządu sta- który ją wypłacił niezgodnie z przepi- nowi naruszenie przepisów ustawy sami. Jest to świadczenie nienależne. kominowej i powoduje rozwiązanie tej Pracownik, który został zobowiązany rady z mocy prawa. W uzasadnieniu do pobranych podano, że premia kwartalna jest skład- składników wynagrodzenia za pracę nikiem wynagrodzenia, ale jest to wyna- ze względu na nieważność z mocy sa- grodzenie kwartalne, a nie miesięczne, mego prawa (art. 13 ustawy kominowej) jak tego wymaga art. 5 ust.1 ustawy płacowych postanowień umów o pracę „kominowej”. Taka premia nie jest rów- wykraczających ustawowo nież świadczeniem dodatkowym, o któ- wyznaczone maksymalne limity wyna- rym mowa w ust 2 tegoż art.5, nie jest zwrotu nienależnie ponad grodzenia za pracę, nie może bronić się zakazem zrzeczenia się wynagrodzenia za pracę w rozumieniu art. 84 k.p. Należy liczyć się z obowiązkiem zwrotu nieWiedza Prawnicza nr 4/2014 Wyrok Sądu Najwyższego z dnia 6 marca 2012 r., (sygn. akt I PK 149/11). 46 Wyrok Sądu Najwyższego z dnia 26 lipca 2011 r. (sygn. akt I PK 22/11). 45 Strona 85 to również nagroda roczna wymieniona cy, a więc stosuje się go do wszystkich w ust. 3 art. 547. członków rad nadzorczych wskazanych kategorii spółek, niezależnie od tego, Podkreślić przy tym należy, że w następ- jakie dodatkowo zajmują stanowiska lub stwie rozwiązania rady nadzorczej z mocy pełnią funkcje w innych podmiotach, prawa, wynagrodzenia wypłacane jej człon- a zatem także w sytuacji, gdy do organu kom – po jej rozwiązaniu – również nadzoru powoływani są członkowie są świadczeniem niezależnym48. zarządów syntetycznym ujęciu i analizy prowadzą do następujących konkluzji: nie z prawem” limitów wynagrodzeń określonych ustawą kominową, jeśli rezygnacja członka rady w następ- innej spółki podlegającej regulacjom stwie prowadzi do tego, że liczebność ustawy rady spada poniżej minimum określo- bezwzględnie nego w ustawie lub statucie, w takiej w art. 4 ust. l ww. ustawy i stanowi pod- sytuacji stawę odmowy dokonania takiego wpisu uznać należy, iż złożone gdy zapozna się z nim walne zgroma- kominowej, narusza obowiązującą normę zawartą przez sąd rejestrowy, uchwała o powołaniu takiej osoby dzenie spółki, w skład rady nadzorczej (jako sprzeczna art. 6 ust. l ustawy antykorupcyjnej z obowiązującym prawem) jest nieważ- posługuje się pojęciem zakazu zajmo- na i nie może wywołać zamierzonego wania stanowisk w organach spółek, skutku. o których mowa w art. 4 pkt 1 ustawy, a więc dotyczy nie tylko członków rad nadzorczych, ale też zarządu, natomiast art. 4 ustawy kominowej dotyczy wyłącznie członków rad nadzorczych, powołanie do rady nadzorczej osoby, która zasiadała w radzie nadzorczej oświadczenie staje się wtedy skuteczne, Państwa dżerskich, co umożliwia omijanie „zgod- można powiedzieć, że przedstawione rozważania Skarbu zatrudnieni na tzw. kontraktach mene- Podsumowanie W spółek art. 4 ust. 1 ustawy kominowej ma charakter ściśle bezwzględnie obowiązują- Wyrok Sądu Najwyższego z dnia 3 marca 2005 r. (sygn. akt II CK 471/04). 48 Najwyższa Izba Kontroli, wystąpienie pokontrolne, Warszawa, 14 stycznia 2011 r. (KSR4101-01-01/2010), 47 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Mając na względzie zapewnienie prawidłowego składu osobowego od kandydatów na członków rady nadzorczych trzeba przed ich powołaniem koniecznie wymagać złożenia wszystkich stosownych dokumentów, w tym oświadczeń o braku przeszkód do pełnienia funkcji w organie nadzoru przewidzianych w bezwzględnie obowiązujących przepisach prawa. Strona 86 Dr Waldemar Walczak, adiunkt, Uniwersy- problem concerns submitting resignations tet Łódzki from membership in supervisory board. This subject matter has significant meaning Key words: corporate governance, mem- for ability to adopt valid resolutions. The bers of the supervisory board, resignation paper also contains thoroughly analysis of from the function, chimney act, dissolving legal regulation of the chimney and anti- the supervisory board corruption act – a bans referring to holding many positions in state companies. The spe- The inappropriate composition of the cial attention was paid to interpretations supervisory board applied by public authorities, comparing these opinions with views including juris- Summary prudence of the Supreme Court. The article discusses the issues and chosen In final part, were formulated conclusions problems related to composition of supervi- and recommendations for selecting candi- sory board. In the fist part were presented dates appointing to the structure of supervi- important competences and tasks of the sory board, stressing the need of filing the supervisory board from the viewpoint of appropriate declarations. management practice. Another identified Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 87 Problem zgody pacjenta na zabieg leczniczy w ujęciu prawnym i medycznym Aleksandra Prill Zasadą jest, że każda ingerencja dostępnych dla innych uczestników procesu medyczna powzięta w stosunku do pacjenta medycznego, akt woli pacjenta lub jego może nastąpić jedynie po uprzednim wyra- przedstawiciela żeniu zgody zainteresowanego. Najistotniej- na podstawie przystępnie udzielonej, rze- szą przesłanką rozstrzygającą o jej skutecz- telnej informacji, co do wszelkich stadiów ności jest obowiązek udzielenia informacji. postępowania medycznego”2. Prawo do informacji, uznane również ustawowego, podjęty Podstawowe elementy aktu zgody za jedną z generalnych zasad europejskich pacjenta standardów, dotyczy wszelkich informacji związanych z osobą pacjenta, zarówno tych Przepisy ustawy o zawodzie lekarza istotnych, jak i nieistotnych, niezbędnych statuują obowiązek uzyskania zgody pacjen- do udzielenia lub odmowy „uświadomionej ta nie precyzując jednocześnie expressis zgody”. verbis treści oświadczenia woli pacjenta. Zagadnienie aktu zgody pacjenta Tym niemniej elementarne składniki tego na czynność medyczną aktualnie rozpatry- oświadczenia wane jest w kategorii praw człowieka z całokształtu regulacji ustawowych okre- do ślających zasady wyrażania zgody, pacjenta możliwości samostanowienia oraz podejmowania suwerennych decyzji. Wpro- można wyinterpretować na interwencję medyczną. wadzenie do systemu prawnego tzw. zgody Elementy podstawowe zgody two- poinformowanej lub świadomej zostało rzą: oświadczenie woli pacjenta (zgoda lub umotywowane szacunkiem do nietykalności sprzeciw), określenie czynności medycznej osobistej oraz autonomii jednostki. Stało się czyli przedmiot zgody, podpis pacjenta swojego rodzaju fundamentem nowoczesnej i data wyrażenia zgody. W praktyce klinicz- bioetyki oraz wyrazem „nowej jakości” rela- nej stosowane są bądź odrębne formularze cji pacjenta z personelem medycznym1. świadomej zgody, bądź też zgoda stanowi zgodę integralną część historii choroby w postaci na leczenie jako: „[…] swobodnie podjęty pisemnego oświadczenia pacjenta: „wyra- i wyrażony według reguł znaczeniowych, żam zgodę na zabieg operacyjny - podpis M. Świderska definiuje pacjenta i data". Podkreślić należy, że zgody Dr n. praw. J. Pacjan, dr n. med. A. Pacjan, prof. dr hab. T. Kulik, mgr P. Flieger, mgr K. Kowalczyk, Regulacje prawne dotyczące zgody pacjenta na czynność medyczną, „Przegląd Prawa Publicznego” 2012, nr 7-8. 1 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 pacjenta na czynność podwyższonego ryzyM. Świderska, Zgoda pacjenta na zabieg medyczny, Toruń 2007, s. 19. 2 Strona 88 ka nie może substytuować zgoda blankieto- Formularze świadomej zgody poza znacze- wa, składna w momencie przyjęcia do szpi- niem prawnym winny także służyć kształ- tala tj. podpis pacjenta w historii choroby towaniu świadomości pacjenta tak, aby akt „wyrażam zgodę na hospitalizację, propo- zgody dla pacjenta nie był tylko kolejną nowane leczenie i zabieg operacyjny". Zgoda formalnością. Dlatego też wpisane odręcznie blankietowa nie spełnia warunku konkrety- oświadczenie pacjenta „wyrażam zgodę zacji zazwyczaj bądź też sprzeciwiam się operacji lub zabie- w momencie rejestracji do szpitala nie jest gowi" byłoby przeżyciem i dotarłoby do jego możliwe ustalenie rodzaju leczenia, bez świadomości, w przeciwieństwie do stereo- przeprowadzenia badań wstępnych pozwa- typowego podpisu składanego na dokumen- lających na ostateczne postawienie diagnozy cie przedstawiającym historię choroby. Nad- i określenie dalszego sposobu leczenia. to taka forma zgody ułatwiałaby postępo- Dopiero po rozpoznaniu i zdiagnozowaniu wanie dowodowe, bez potrzeby przesłuchi- wstępnym powinno się ponownie zapytać wania na tę okoliczność świadków4. i objaśnienia, gdyż pacjenta o zgodę, przedstawiając mu przed- Zgoda poinformowana miot, ryzyko i skutki zabiegu3. W polskim ustawodawstwie medy- Akt zgody pacjenta cznym i deontologii lekarskiej poinformo- Przepisy art. 32 i 34 ustawy o zawo- wanie pacjenta jest traktowane nie tylko dzie lekarza warunek zgody pacjenta defi- w kategoriach powinności, etycznego naka- niują pozytywnie stanowiąc, iż lekarz może zu, ale przede wszystkim jako podstawowe przeprowadzić badanie, udzielić świadczeń prawo pacjenta i obowiązek lekarza. Zakres zdrowotnych, wykonać zabieg operacyjny i treść tego obowiązku wyznacza przepis po uzyskaniu zgody pacjenta. W konse- art. 31 ustawy o zawodzie lekarza, zawiera- kwencji w formularzach zgody występuje jący zamknięty katalog informacji, jakie najczęściej „świadomie ma prawo uzyskać pacjent. Niedopełnienie i dobrowolnie wyrażam zgodę na zabieg... obowiązku poinformowania przez lekarza, (opis) i podpis pacjenta". Sprzeciw pacjenta pominięcie niektórych elementów informa- i odmowa zgody na leczenie powinny być cji, jak też błędne ich przedstawienie może równie czytelnie wyrażone, czy zamanife- skutkować wadliwością poinformowania stowane przez chorego. i tym samym zarzutem leczenia bez świa- konstrukcja: domej zgody pacjenta5. Dr hab. n. med. S. Niemczyk, mgr prawa A. Łazarska, Materialnoprawne elementy aktu zgody pacjenta w ujęciu prawnym i medycznym, „Prawo i Medycyna" 2/2005 (19, vol.7). 3 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Orzecz. SN nr I CR 237/76 Dr n. praw. J. Pacjan, dr n. med. A. Pacjan, prof. dr hab. T. Kulik, mgr P. Flieger, mgr K. Kowalczyk, Regulacje prawne dotyczące zgody pacjenta 4 5 Strona 89 Prawne znaczenie zgody pacjenta W procesie leczenia wola pacjenta wyznacza zakres i warunki ingerencji medycznej mając nadrzędne znaczenie zgodnie z zasadą voluntas aegroti suprema lex esto. Obowiązek podejmowania przez lekarza wszelkich zabiegów za zgodą pacjenta jest zawarty w ustawach, dokumentach międzynarodowych dotyczących praw człowieka i podstawowych wolności. Normatywne korzenie zgody pacjenta wywodzą się wprost z zasad konstytucyjnych. Zgodnie zaś z przepisami art. 5 Konwencji o ochronie praw człowieka i godności istoty ludzkiej wobec zastosowań biologii i medycyny, art. 32 i 34 ustawy o zawodzie lekarza (Dz. U. nr 28 z 1997 r. poz. 152 ze zm.)6, art. 19 ust. 1 pkt. 3 ustawy o zakładach opieki zdrowotnej (Dz. U. nr 91, poz. 408 z późn. zm.), art. 15 Kodeksu Etyki Lekarskiej uprawnienie do wyrażania zgody jest podstawowym i niezbywalnym prawem każdego chorego. Akt zgody pacjenta przesądza nie tylko o kwestii legalności wykonywanych czynności medycznych, ale także determinuje granice przedmiotowe ingerencji medycznej. Wola chorego stanowi upoważnienie dla działań lekarza, zakreślające pole interwencji przy uwzględnieniu wskazań aktualnej wiedzy medycznej, dostępnych metod i środków zapobiegania, rozpoznawania i leczenia chorób oraz zasad etyki zawodowej i należytej staranności (wskazań wynikających z art. 4 ustawy o zawodzie lekarza). Zgody pacjenta nie należy kwalifikować jako czynności prawnej sensu stricte, gdyż jej funkcja nie polega na wywołaniu skutków prawnych w postaci ustanowienia, zmiany lub zniesienia stosunku prawnego, lecz na zadysponowaniu - w drodze autonomicznej decyzji - dobrem osobistym. Zgodę należałoby rozpatrywać raczej w kategoriach quasi oświadczenia woli, będącego przejawem przysługujących podmiotowi dóbr osobistych7. Lekarz jest zobowiązany uzyskać zgodę pacjenta na wszelkie zabiegi terapeutyczne, diagnostyczne i profilaktyczne, będące czynnościami zwykłego jak i podwyższonego ryzyka (art. 32 i 34 ustawy o zawodzie lekarza).Zgoda pacjenta winna spełniać dwa podstawowe warunki: musi być powzięta - zgoda wewnętrzna i zakomunikowana - zgoda zewnętrzna. Pacjent może uzewnętrznić swoją decyzję odnośnie do leczenia w sposób pisemny bądź też ustny lub konkludentny. Przejawem zgody konkludentnej - per facta concludentia mogą być nie tylko słowa wypowiedziane lub napisane, ale każde inne zachowania polegające np. na mimice, gestach, skinieniu głową, czynach (jak np. przyjście do lekarza, rozebranie się do badania, przyjmowanie leków itp.), które w danych okolicznościach Dr n. praw. J. Pacjan, dr n. med. A. Pacjan, prof. dr hab. T. Kulik, mgr P. Flieger, mgr K. Kowalczyk, Regulacje prawne dotyczące zgody pacjenta na czynność medyczną, „Przegląd Prawa Publicznego” 2012 , nr 7-8. 7 na czynność medyczną, „Przegląd Prawa Publicznego” 2012, nr 7-8. 6 Ustawa o zawodach lekarza i lekarza dentysty. Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 90 towarzyszących wyrażają w sposób dosta- blankietowa wyrażona a priori jak też wyra- teczny - niebudzący wątpliwości - wolę żona następczo, tj. po zabiegu, jest prawnie wywołania skutków objętych treścią aktu nieskuteczna. Co najwyżej w aspekcie zgody pacjenta (art. 32 ust. 7 ustawy odpowiedzialności karnej zgoda udzielona o zawodzie lekarza). Analogicznie pacjent post factum może mieć jedynie wpływ może manifestować swój sprzeciw poprzez na ewentualne złożenie wniosku o ściganie, odmowę współpracy (np. przy badaniach natomiast nie zmienia zakwalifikowania kolonoskopowych), nieprzygotowanie do czynu lekarza z art. 192 k.k.8. badania, fizyczne stawianie oporu, wyjmo- Reasumując, zasadą winna być wanie cewnika, zdjęcie gipsu, nieprzyjmo- uprzedniość zgody pacjenta tzn. odebranie wanie leków itp. Każdy z tych przejawów jej od chorego ex ante i zawsze następczo zachowań wymaga jednak zindywidualizo- po poinformowaniu. Praktyka podpisywania wanej oceny, w szczególności ustaleń, czy niewypełnionych formularzy zgody przez opór pacjenta jest wyrazem świadomego pacjentów, carte blanche dla lekarzy jest wyboru, czy też może jest uwarunkowany niedopuszczalna, podobnie jak podpisywa- zaburzeniami psychologicznymi, w tym nie zgody już po zabiegu przez pacjenta, reakcją zaprzeczenia chorobie. Natomiast albowiem zgoda wyrażona przez pacjenta samo milczenie pacjenta, brak sprzeciwu, zarówno ex post jak i in blanco jest bezsku- interpretowany jako milczące przyzwolenie, teczna. Zgodnie z dyspozycją art. 34 ustawy czy też inne bierne zachowanie może być o zawodzie lekarza w przypadku zabiegu uznane za dorozumiane oświadczenie woli operacyjnego lub zastosowania metody pacjenta. leczenia bądź diagnostyki o podwyższonym Odbieranie zgody jest wkomponowane w czasowo- Zauważyć należy, iż ustawa o zawodzie przestrzenne danego zabiegu, co oznacza, lekarza, jak też ustawa o zakładach opieki że zarówno przedwczesne jak i spóźnione zdrowotnej nie zawierają definicji czynności jej uzyskanie pozbawia ją waloru skutecz- medycznej podwyższonego ryzyka ani kata- ności. Proces uzyskiwania zgody jest uwa- logu takich czynności. Kwalifikacji podjętej runkowany przede wszystkim przebiegiem czynności medycznej dokonuje de facto sam i jednak lekarz, przyjmując jako kryterium ocenne od przyjętego trybu leczenia - hospitaliza- przede wszystkim stopień ryzyka danego cyjnego czy stacjonarnego - każda czynność zabiegu. Choć przy ocenie skali ryzyka trybem określone leczenia. ramy ryzyku obligatoryjna jest pisemna zgoda. Niezależnie medyczna winna być poprzedzona poinformowaniem pacjenta, a następnie uzyskaniem zgody na hospitalizację, zabiegi diagnostyczne i terapeutyczne. Zarówno zgoda Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Dr n. praw. J. Pacjan, dr n. med. A. Pacjan, prof. dr hab. T. Kulik, mgr P. Flieger, mgr K. Kowalczyk, Regulacje prawne dotyczące zgody pacjenta na czynność medyczną, „Przegląd Prawa Publicznego” 2012 , nr 7-8. 8 Strona 91 zabiegu nie należy pomijać też innych czyn- z przyjętym porządkiem prawnym czy też ników, takich jak: stopień skomplikowania z zasadami współżycia społecznego (zasady technicznego i medycznego danego zabiegu, współżycia społecznego należą do tzw. stan pacjenta fizyczny i psychiczny, jak też klauzul generalnych, za pomocą których jego indywidualne cechy, jak np. wiek, prze- następuje ocena legalności określonych byte choroby, wcześniejsze doświadczenia czynności, zarówno tych leczniczych, jak medyczne, stopień wykształcenia i doświad- i nieleczniczych). Zgoda sama w sobie może czenia zespołu podejmującego czynność więc być bezprawna. W polskim porządku medyczną, jednostki prawnym przykładowo zgoda na eutanazję w której zabieg się wykonuje, prawdopodo- będzie uznana za bezprawną i nie można bieństwo wystąpienia uszczerbku lub roz- mówić o jakichkolwiek okolicznościach, stroju zdrowia pacjenta i stopień możliwego które wyłączałyby bezprawność działań uszczerbku - ilościowy i jakościowy9. lekarskich w tym względzie. Tymczasem warunki Przedmiot kliniczne nierozłącznie istnieją ustawodawstwa (np. w Holandii powiązany jest z zakresem interwencji i Belgii) dopuszczające eutanazję, o ile speł- medycznej. Z jednej strony będzie stanowić nione zostaną odpowiednie kryteria. Ponad- o wyłączeniu bezprawności działań lekar- to zgoda jest skuteczna jedynie wtedy, gdy skich, z drugiej o przejęciu przez pacjenta spełnia odpowiednie przesłanki. Artykuł 5 swojego rodzaju „ryzyka zdrowotnego”, Konwencji Bioetycznej stanowi, iż: „Jakiej- ściśle związanego z określoną ingerencją. kolwiek ingerencji w dziedzinie zdrowia Należy podkreślić, że przedmiotem zgody dokonać można jedynie po udzieleniu przez może być jedynie takie dobro, które jest osobę zainteresowaną jej swobodnej i świa- objęte stron. domej zgody na taką interwencję. Osobie tej W odniesieniu do instytucji przejęcia ryzyka należy uprzednio udzielić właściwej infor- przez uprawnionego można mówić jedynie macji co do celu i charakteru interwencji, jak o akceptacji stanu zagrożenia wobec okre- również co do jej konsekwencji i związane- ślonych dóbr. Z kolei jej granice wyznacza go z nią ryzyka”. Zgodnie z przytoczonym należyta staranność jednostki uzyskującej artykułem pierwszą przesłanką warunkują- takie zezwolenie10. cą skuteczność zgody jest „swoboda”. Ozna- swobodną zgody dyspozycją Warto zauważyć, iż przedmiotem cza to, że akt woli pacjenta w formie decyzji zgody nie mogą być ingerencje niezgodne co do wyrażenia bądź odmowy zgody na podjęcie działań medycznych powinien Dr hab. n. med. S. Niemczyk, mgr prawa A. Łazarska, Materialnoprawne elementy aktu zgody pacjenta w ujęciu prawnym i medycznym, „Prawo i Medycyna" 2/2005 (19, vol.7)”. 10 A. Szpunar, Zgoda uprawnionego w zakresie ochrony dóbr osobistych, „Ruch Prawniczy, Ekonomiczny i Socjologiczny” 1990, nr 1, s. 46. 9 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 być podjęty bez jakichkolwiek form nacisku czy skrępowania. Druga przesłanka dotyczy kwestii „świadomości” pacjenta, a więc jest ściśle związana z problematyką zdolności Strona 92 podmiotu do wyrażenia niewadliwej zgody. Sporne kwestie rozstrzyga wówczas sąd W etyce medycznej wskazywany jest pogląd, opiekuńczy11. iż zgoda pacjenta będzie mogła być uznana Działanie za świadomą jedynie wówczas, gdy podmiot lekarza bez zgody pacjenta jest kompetentny w działaniu. Rozpatruje się tu sytuację, w której pacjent po otrzy- Problem działania, a dokładnie pod- maniu informacji rozumie ją i – działając jęcia interwencji bez zgody pacjenta, doty- po namyśle – w sposób dobrowolny i swo- czy dopuszczalności tej interwencji wów- bodny aprobuje interwencję medyczną. Czę- czas, gdy brak jest stosowanego oświadcze- sto jest tak, że gwarantem potwierdzającym, nia woli. Chodzi tu o dopuszczalność zabie- czy dotarła gu, gdy pacjent lub inna osoba uprawniona do pacjenta, jest profesjonalizm personelu w ogóle nie wypowiedzieli się co do podej- medycznego, jego staranność, uczciwość, mowania czynności medycznych (nie wyra- który przyjmuje, iż dobro pacjenta jest naj- zili swojego zdania). Są to przypadku uregu- wyższym prawem. lowane w art. 33,34 ust. 7 i art. 35 ustawy informacja rzeczywiście Oczywisty wydaje się jednak fakt, o zawodach lekarza i lekarza dentysty. iż nie każdy pacjent będzie mógł spełnić Lekarz może dokonać stosownych czynności kryteria co do wyrażenia skutecznej praw- medycznych, mimo, że pacjent lub jego nie zgody. Dotyczy to w szczególności przedstawiciel ustawowy nie zajęli w tej pacjentów: małoletnich, znajdujących się sprawie stanowiska w sytuacjach nagłych, w stanie uniemożliwiającym podjęcie decy- a także gdy zachodzi tzw. wyjątek terapeu- zji (nieprzytomny, przewlekły ból, chory tyczny, tj. konieczność zmiany (poszerzenia) psychicznie etc.) oraz ubezwłasnowolnio- pola zabiegu w trakcie jego trwania. Nie nych całkowicie. Zgodnie z treścią artykułu chodzi tu więc o działanie mimo odmowy 17 ustawy o prawach pacjenta i Rzeczniku zgody, tj. wbrew woli pacjenta, które Praw Pacjenta osoba małoletnia, która to zagadnienie usytuować należy w obrębie ukończyła 16 lat, jest uprawniona do wyra- problematyki żenia zgody na leczenie wraz z jej przedsta- Ponieważ słowo „działanie” oznacza w języ- wicielem ustawowym (zgoda równoległa). ku prawniczym niekiedy również „zanie- Zgoda przedstawiciela ustawowego wyma- chanie”, tj. powstrzymywanie się od działa- gana jest także w przypadku osób ubezwła- nia, należy też rozważyć problem niepodję- snowolnionych oraz niezdolnych do świa- cia interwencji przez lekarza wbrew woli tzw. przymusu leczenia. domego wyrażenia zgody. Ustawodawca określił też tryb postępowania w sytuacji, gdy dochodzi do kolizji stanowisk stron odnośnie do postępowania medycznego. Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Dr n. praw. J. Pacjan, dr n. med. A. Pacjan, prof. dr hab. T. Kulik, mgr P. Flieger, mgr K. Kowalczyk, Regulacje prawne dotyczące zgody pacjenta na czynność medyczną, „Przegląd Prawa Publicznego” 2012 , nr 7-8. 11 Strona 93 samego pacjenta. Łączy się to z tzw. klauzulą powinien być przez lekarza zaniedbany sumienia, a także z problemem eutanazji (i to głównie dla jego dobra), zwłaszcza, i wspomaganego samobójstwa. Rozważenia że może być spełniony ex post, tj. po podję- wymagają też powinności lekarza w stanach ciu interwencji. terminalnych, a zwłaszcza relacja między Prawo pacjenta do wyrażania zgody tymi obowiązkami a wolą umierającego na czynność medyczną stanowi jedno z pod- pacjenta12. stawowych praw służących ochronie auto- Podjęcie interwencji bez zgody pacjenta na postawie upoważnienia ustawowego nomii woli jednostki. Świadoma zgoda podmiotu uprawnionego stała się niejako wyznacznikiem zakresu lekarskiej ingerencji, stanowiąc zarówno o jej legalności, jak Upoważnienie ustawowe dla działa- i całokształcie relacji pacjenta z personelem nia lekarzy w przypadku czynności medycz- medycznym. W każdym systemie zdrowot- nych nie stwarzających podwyższonego nym to właśnie pacjent zajmuje fundamen- ryzyka zawiera art. 33 ust. 1 ustawy talną pozycję. Wskazują na to liczne unor- o zawodach lekarza i lekarza dentysty, który mowania, zarówno o charakterze uniwer- stanowi, że „ badanie lub udzielenie pacjen- salnym, regionalnym, jak i krajowym. Nie- towi innego świadczenia zdrowotnego bez zwykle ważne z tego punktu widzenia, jego zgody jest dopuszczalne, jeżeli wymaga oprócz kwestii czysto medycznej, jest funk- on lekarskiej, cjonowanie takiego prawa i praktyk, które a ze względu na stan zdrowia lub wiek nie w sposób jasny i klarowny służą poszano- może wyrazić zgody i nie ma możliwości waniu praw i wolności człowieka13. niezwłocznej pomocy porozumienia się z jego przedstawicielem Przekroczenie ustawowym lub jego opiekunem faktycznym”. Decyzje o podjęciu zakresu zgody (tzw. wyjątek terapeutyczny) czynności medycznej bez zgody pacjenta lub innych Na uwagę zasługuje kwestia prze- osób uprawnionych lekarz powinien w mia- kroczenia zakresu zgody, tzw. „wyjątek rę możliwości skonsultować z innym leka- terapeutyczny”. Podstawę prawną dla prze- rzem. Powyższe okoliczności lekarz odno- kroczenia zakresu zgody (lub niekiedy towuje w dokumentacji medycznej pacjenta. poszerzenia pola zabiegu) zawiera w prawie O ile „ wymóg konsylium można uznać polskim art. 35 ustawy o zawodzie lekarza za fakultatywny, zwłaszcza, że chodzi i lekarza dentysty. Zgodnie z tym przepisem, o sytuację niecierpiącą zwłoki, to obowiązek jeżeli w trakcie wykonywania zabiegu ope- dokonania odpowiedniej adnotacji nie M. Paszkowska, Powszechne prawa polskiego pacjenta, „Zeszyty Naukowe Ochrony Zdrowia. Zdrowie Publiczne i Zarządzanie” 2007, t. V, nr 1–2, s. 72. 13 M. Świderska, „Zgoda pacjenta na zabieg medyczny”, wyd. I, Toruń 2007. 12 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 94 racyjnego lub stosowania metody leczniczej z lub wykonywania zabiegu operacyjnego lub utraty życia, ciężkim uszkodzeniem ciała lub stosowania metody diagnostycznej wystąpią ciężkim rozstrojem zdrowia byłby bez zna- okoliczności, których nieuwzględnienie gro- czenia. ziłoby pacjentowi przewidywalnym niebezpieczeństwem niebezpieczeństwem Trzeba również dostrzec, że konie- utraty życia, ciężkim uszkodzeniem ciała lub czna jest ocena skutków niepodjęcia działa- ciężkim rozstrojem zdrowia, a nie ma moż- nia, co oznacza, że pojawia się tu jednocze- liwości niezwłocznego uzyskania zgody śnie problematyka przyczynowości zanie- pacjenta lub jego przedstawiciela ustawo- chania. Zaniechanie poszerzenia pola zabie- wego, lekarz ma prawo, bez uzyskania tej gu może bowiem stanowić podstawę odpo- zgody, zmienić zakres zabiegu bądź metody wiedzialności cywilnej lekarza, o ile pozo- leczenia lub diagnostyki w sposób umożli- staje w adekwatnym związku przyczyno- wiający uwzględnienie tych okoliczności. wym z poważną szkodą14. W takim wypadku lekarz ma obowiązek, Nie ma wątpliwości co do tego, o ile jest to możliwe, zasięgnąć opinii dru- że prawo polskie chroni przede wszystkim giego lekarza, w miarę możliwości tej samej autonomię woli pacjenta co do decydowania specjalności. W powyższych okolicznościach o własnym zdrowiu, stawiając ją ponad lekarz powinien dokonać odpowiedniej wiedzę medyczną i zalecenia lekarza. Takie adnotacji w dokumentacji medycznej praz stanowisko poinformować przedstawiciela w rozdziale XXIII kodeksu karnego z 1997 r. ustawowego lub opiekuna faktycznego albo pt. „Przestępstwa przeciwko wolności”, sąd opiekuńczy. gdzie w art. 192 przewidziano typ przestęp- pacjenta, znalazło odzwierciedlenie Zagadnienie przekroczenia zgody stwa polegający na wykonaniu zabiegu lecz- może dotyczyć trzech aspektów: przedmio- niczego bez zgody pacjenta. Stosownie tu zabiegu (lekarz upoważniony do opero- do art. 192 § 2 ściganie następuje na wnio- wania pewnego organu podejmuje zabieg sek pokrzywdzonego. Dotychczas, wobec co do innych), granic zabiegu (lekarz nie faktu, iż ani kodeks karny z 1932 r., ani zmienia przedmiotu zabiegu, ale „posuwa z 1969 r. nie znał takiego przestępstwa, się dalej niż ustalono”) oraz metody zabiegu. przyjmowano, że wykonanie zabiegu leczni- Stwierdzenie to pozostaje nadal aktualne. czego bez zgody pacjenta wypełniało usta- Jest to tzw. wyjątek terapeutyczny, który wowe znamiona odpowiedniego przestęp- trudno ująć w syntetyczną formułę. Należy stwa przeciwko życiu lub zdrowiu, albo też ponadto podkreślić, że prawo lekarza przestępstwa przeciwko wolności. Należy do działania nie może opierać się na samych mieć również na względzie, iż wprowadze- tylko względach celowości medycznej. Takie względy bez powiązania Wiedza Prawnicza nr 4/2014 kauzalnego M. Świderska, „Zgoda pacjenta na zabieg medyczny”, wyd. I, Toruń 2007. 14 Strona 95 nie tego przepisu było związane z realizacją życzenie pacjenta winno być przez lekarza gwarantowanej konstytucyjnie autonomii rozważone, ale niekoniecznie uwzględnione, jednostki w zakresie stanowienia o swoim a zwłaszcza gdy przemawiają za tym wska- życiu i zdrowiu. Wiązało się również zania wynikające z wiedzy medycznej. z koniecznością przejścia z paternalistycz- Natomiast w aspekcie negatywnym lekarz nego do partnerskiego modelu relacji powinien być zawsze związany brakiem pacjent – lekarz, w którym właśnie zgoda zgody pacjenta na określone świadczenie pacjenta umocowanie medyczne i poza przypadkami wyraźnie do działania lekarza. Dyspozycje te zostaną określonymi w ustawie, nie ma prawa dzia- spełnione nie tylko w przypadku wykonania łać pod groźbą odpowiedzialności karnej jakiejkolwiek czynności medycznej bez żad- przewidzianej właśnie w art. 192 k.k.17. stanowi prawne nej zgody, lecz także, gdy uzyskana zgoda Przestępstwo leczenia bez zgody jest wadliwa i nie spełnia wymogów prze- należy zaliczyć do przestępstw umyślnych, widzianych ustawą (np. zgoda blankietowa, jednak można wyobrazić sobie sytuację uzyskana po dostarczeniu pacjentowi nie- podejmowania przez lekarza czynności pełnych lub nieprawdziwych informacji leczniczych w warunkach nieświadomości itp.). Nie istnieje w rozumieniu prawa zgoda co do zgody pacjenta (tzn. lekarz jest prze- częściowo Przedmiotem konany, iż chory odpowiedniej zgody udzie- ochrony tego przepisu, jak już wspomniano, lił). W takim przypadku usprawiedliwionej jest prawo pacjenta do samostanowienia nieświadomości w zakresie poddania się zabiegowi leczni- kodeks karny przewiduje możliwość nad- czemu, a prawo to wywodzi się z godności zwyczajnego złagodzenia kary człowieka i jest niezależne od zdolności analizowanego do czynności prawnych16. E. Zielińska brzmieniu bardzo arbitralna i nie przewidu- wyszczególnia tu jeszcze aspekt pozytywny je wyjątków, i nie odnosi się w ogóle i negatywny. Jej zdaniem w aspekcie pozy- do odpowiednich zapisów ustawy o zawo- tywnym prawo to przejawia się w kierowa- dzie lekarza. Efektem tego są nie tylko nie- niu pod adresem lekarza potrzebnie zawiłe i rozbudowane komenta- żądania wykonania określonego świadcze- rze specjalistów od prawa medycznego, ale nia medycznego lub zastosowania określo- również liczne wątpliwości wśród lekarzy, nej metody lub środka medycznego i takie których bezpośrednio przepis ten dotyczy. prawidłowa15. bezprawności przepisu jest czynu 18. Formuła w swym Można więc stwierdzić, iż art. 192 k.k. został Filar M.: Lekarskie Prawo Karne. Kantor Wydawniczy Zakamycze 2000, 242-307; Świątek B.: Art. 192 k.k. – komentarze prawników a praktyka lekarska. Arch. Med. Sąd. Krym., 2005, LV, 162-167. 16 M. S a f j a n, Prawo i Medycyna, Warszawa 1998, s. 35. 15 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 E. Zielińska „Powinności lekarza w przypadku braku zgody na leczenie oraz wobec pacjenta w stanie terminalnym "Prawo i Medycyna” Nr 5/2000 str. 79. 18 Filar M.: Lekarskie Prawo Karne. Kantor Wydawniczy Zakamycze 2000, 242-307; 17 Strona 96 skonstruowany wadliwie i powinien zostać ple, though it is needed, cannot delay znowelizowany, a zwłaszcza rozszerzony or limit the method of treatment. Experi- w swym brzmieniu odnosząc się do innych ence shows that the patient’s informed con- aktów prawnych stojących z nim w jawnej sent is often obtained in a wrong and unlaw- sprzeczności19. ful way and contrary to the legislator’s in- Prawo pacjenta do wyrażania zgody tention. The article concentrates on such na czynność medyczną stanowi jedno z pod- topics as patient consent as civil law event, stawowych praw służących ochronie auto- consent forms, types of patient consent, the nomii woli jednostki. Świadoma zgoda basic elements of the patient's consent. podmiotu uprawnionego stała się niejako In addition, the article will be explained the wyznacznikiem zakresu lekarskiej ingeren- phenomenon of doctor’s criminal liability cji, stanowiąc zarówno o jej legalności, jak for medical procedure without the patient's i całokształcie relacji pacjenta z personelem consent. medycznym. W każdym systemie zdrowotnym to właśnie pacjent zajmuje fundamentalną pozycję. Wskazują na to liczne unormowania, zarówno o charakterze uniwersalnym, regionalnym, jak i krajowym. Niezwykle ważne z tego punktu The article emphasizes that the issue of consent to treatment is so difficult that the legal specifications in Poland does not regulate issues that, in fact, frequently appear in the relationship the patient – doctor. widzenia, oprócz kwestii czysto medycznej, jest funkcjonowanie takiego prawa i praktyk, które w sposób jasny i klarowny służą poszanowaniu praw i wolności człowieka20. Summary The problem of the patient's consent to medical treatment in terms of legal and medical Obtaining the patient’s legal informed consent to medical procedures is not often simIgnaczewski J.: Zgoda pacjenta na leczenie. Twoje Zdrowie, Warszawa 2003. 20 M. Paszkowska, Powszechne prawa polskiego pacjenta, „Zeszyty Naukowe Ochrony Zdrowia. Zdrowie Publiczne i Zarządzanie” 2007, t. V, nr 1–2, s. 72. 19 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 97 Dozór elektroniczny jako środek ograniczenia przeludnienia w polskich zakładach karnych Piotr Bogacki, Mariusz Olężałek W obecnie obowiązującym porządku prawnym nie ulega wątpliwości, że dozór na pozostawaniu skazanego poza zakładem karnym pod dozorem elektronicznym”2. elektroniczny to jeden z systemów wyko- W opracowaniu przedstawione nywania kary pozbawienia wolności na eta- są dane statystyczne dotyczące zagadnienia, pie postępowania wykonawczego. Artykuł ilu skazanych odbywa obecnie karę pozba- nie ma na celu omówienia przesłanek, jakie wienia wolności w systemie dozoru elektro- muszą być spełnione, aby móc zastosować nicznego i ile osób taką karę odbyło przysłowiową „bransoletkę” w stosunku od początku istnienia tego systemu. Ponadto do skazanego, ale odpowiada na pytanie, czy wskazane jest, ile osób mogłoby taką karę słusznie podkreślają przedstawiciele dok- odbywać, ponieważ spełniają wszystkie tryny, iż „propozycja wprowadzenia krótko- kryteria ustawowe, aby odbywać karę terminowej kary pozbawienia wolności w systemie dozoru elektronicznego, a także wykonywanej karnym czy przy rozszerzeniu technicznym systemu w systemie dozoru elektronicznego w for- mógłby on skutecznie wpłynąć na zmniej- mie określonej przez Autorów Ustawy jest szenie całkowicie niecelowa i merytorycznie nieza- W końcowej części artykułu zostały ukazane sadna. Prawo pozbawione warstwy aksjolo- również aktualne koszty funkcjonowania gicznej, warstwy społecznej odnoszącej się systemu dozoru elektronicznego. poza zakładem do systemowego określenia probacji, staje przeludnienia System dozoru polskich więzień. elektronicznego się prawem bez autorytetu, prawem prymi- umożliwia monitorowanie miejsca pobytu tywnym i w żadnym wypadku nie zmienia skazanego dzięki plastikowej bransoletce rzeczywistości społecznej”1 i dopiero zmie- zakładanej na kostkę oraz nadajnikowi rza „do kompleksowego uregulowania nie- ustawionemu w domu osoby skazanej. znanej wcześniej w polskim ustawodaw- Umieszczony w bransolecie nadajnik prze- stwie reakcji prawnokarnej, która polega syła fale radiowe oraz komunikuje się z urządzeniem, które znajduje się w miesz- B. Stańdo-Kawecka, Opinia do projektu ustawy o wykonywaniu kary pozbawienia wolności poza zakładem karnym w systemie dozoru elektronicznego wraz z projektami aktów wykonawczych (druk nr 1237), Biuro Analiz Sejmowych Kancelarii Sejmu 2007, s. 1. 2 A. Bałandynowicz, Opinia do projektu Ustawy o zmianie ustawy – kodeks karny wykonawczy oraz niektórych innych ustaw (druk nr 3750), Biuro Studiów i Ekspertyz Kancelarii Sejmu 2005, s. 20. 1 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 98 kaniu osadzonego, przekazując sygnał do centrali3. tronicznym. Z racji na wykorzystanie najnowszych technologii kojarzyć się on może Nie ulega wątpliwości, że zapropo- w naszym kraju z czymś bardzo nowocze- nowany na gruncie polskiego prawa karne- snym, ponieważ ustawa – która go wprowa- go model dozoru elektronicznego, jest dziła – weszła w życie dopiero w dniu zgodny z modelem wykreowanym i zaleca- 1 stycznia 2009 r. Dla porównania pierw- nym przez Organizację Narodów Zjedno- szym państwem, które od 1983 roku wyko- czonych oraz Radę Europy. Należy w pełni rzystuje ten sposób do modyfikowania zgodzić się z poglądem prezentowanym zachowań skazanych5, są Stany Zjednoczo- przez A. Bałandynowicza, iż „Obecnie zbyt ne6. wielu skazanych przebywa w zakładach Do polskiego porządku prawnego karnych i zbyt mało podlega wpływom in- dozór elektroniczny został wprowadzony nego rodzaju instytucji przymusowej kon- ustawą z dnia 7 września 2007 roku troli społecznej, gdyż polski system prawa o wykonywaniu kary pozbawienia wolności karnego pobłażliwość poza zakładem karnym w systemie dozoru i przesadna surowość, zbytnia pobłażliwość elektronicznego7, początkowo jako system – w stosunku do osób, które powinny znaj- wykonywania kary pozbawienia wolności, dować się pod ściślejszym nadzorem społe- a od 1 stycznia 2012 roku może również czeństwa, a które teraz poddane zostały zostać wykorzystany do egzekwowania oddziaływaniom probacyjnych, przestrzegania zakazu wstępu na imprezę przesadna surowość – wobec osadzonych, masową. Ustawę tą wprowadzono z uwagi którzy nie stanowią poważnego zagrożenia na wyrok Trybunału Konstytucyjnego z dnia dla bezpieczeństwa publicznego”4. 26 maja 2008 roku8, który uznał koniecz- cechuje zbytnia środków Charakterystyczną cechą współcze- ność zapewnienia każdemu osadzonemu snych systemów karnych jest wyraźna ten- w celi powierzchni nie mniejszej niż 3 metry dencja do odstępowania od kary pozbawie- kwadratowe. Także przymus radykalnych nia wolności – i w przypadku drobnej oraz zmian wskazywała Rada Europy, która zale- średniej przestępczości – zastępowania jej ciła w rekomendacji Komitetu Ministrów środkami penalnymi bez pozbawiania wol- z dnia 30 sierpnia 1999 roku9 wykorzysta- ności. Zdecydowanie największe nadzieje w tym zakresie wiąże się z dozorem elekSystem Dozoru Elektronicznego objął dotychczas prawie 25 tys. osób; rp.pl; http://prawo. rp.pl/artykul/1057048.html?print=tak&p=0 [dostęp: 5 maja 2014 r., godz. 23.15]. 4 A. Bałandynowicz, Probacja. Resocjalizacja z udziałem społeczeństwa, Warszawa 2011, s. 186-187. 3 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 M. Rusinek, Ustawa o dozorze elektronicznym. Komentarz. Warszawa 2010, s. 19. 6 K. Mamak, Funkcjonowanie dozoru elektronicznego w świetle badań aktowych, e-Czasopismo Prawa Karnego i Nauk Penalnych 2014, nr 3, s. 1. 7 Dz. U. z 2010 r. nr 142, poz. 960. 8 SK 25/07, Dz. U. nr 96, poz. 620. 9 Recommendation No. R (99) 22 E concerning prison overcrowding and prison population inflation, s. 2. 5 Strona 99 nie możliwości dozoru elektronicznego być kara ograniczenia wolności, grzywna do redukcji przeludnienia w jednostkach i probacja16. penitencjarnych10. Najwyższa Izba Kontroli wskazała, Zgodnie z zapowiedziami dozór że – według danych na koniec lipca 2014 r. – elektroniczny powinien zrewolucjonizować karę w systemie dozoru elektronicznego odbywanie wolności odbywało 4 768 osób, a od początku funk- i odciążyć przepełnione zakłady karne11. cjonowania objął on łącznie 29 869 skaza- Wcześniej próbowano nych. NIK dodał również, iż nadal występują zmniejszyć poprzez odraczanie wykonywa- znaczące dysproporcje między poszczegól- nia kary, ale nie dało to zadawalających nymi okręgami sądowymi w Polsce w orze- rezultatów12. kaniu o udzieleniu zezwolenia na odbycie kary pozbawienia przeludnienie Wspomniana ustawa nie weszła jednak w życie od razu w całym kra- kary w tym systemie17 ju, a jedynie na terenie właściwości miej- Jak wskazuje Najwyższa Izba Kon- scowej sądów penitencjarnych apelacji war- troli, karę w systemie dozoru elektroniczne- szawskiej. Dopiero 1 stycznia 2012 system go może odbywać jednocześnie 7 500 ska- objął swoim zasięgiem całą Polskę, kiedy zanych, natomiast nigdy nie zbliżono się to jako ostatnie dołączyły do niego część do tej liczby, osiągając Najwyższy wynik apelacji łódzkiej oraz apelacje katowicka, osiągnięto w maju 2013 r. i wynosił szczecińska i wrocławska13. on ok. 72%. „Według obliczeń NIK do końca Jeszcze przed wejściem w życie października 2013 r. koszt budowy, wdro- ustawy na jej liczne wady redakcyjne wska- żenia i funkcjonowania systemu wyniósł zywał M. Rusinek14, a M. Szewczyk15 podwa- 156,4 mln zł. Tymczasem szacunkowy mie- żyła ogólny sens wprowadzonego do syste- sięczny koszt odbywania kary w systemie mu elektronicznego kształtuje się na poziomie 688 zł, zaś - przy w przyjętym kształcie podkreślając, że jedy- uwzględnieniu kosztów budowy, wdrożenia ną prawdziwą alternatywą dla krótkotermi- i eksploatacji systemu – 1270 zł. «Tymcza- nowych kar pozbawienia wolności powinna sem miesięczne wydatki na skazanego prawnego dozoru w zakładach karnych kształtowały się K. Mamak, Funkcjonowanie..., s. 2. B. Stańdo-Kawecka, Opinia..., s. 1. 12 P. Moczydłowski, Więziennictwo zmierza do kryzysu, Ius et Lex 2006 nr 1, s. 285. 13 K. Mamak, Funkcjonowanie..., s. 3. 14 Zob. M. Rusinek, Krytycznie o przyjętym kształcie dozoru elektronicznego, Przegląd Więziennictwa Polskiego 2008, nr 60, s. 51-64. 15 M. Szewczyk, Jaka alternatywa dla krótkoterminowej kary pozbawienia wolności?, [w:] Nauki Penalne wobec problemów współczesnej przestępczości. Księga jubileuszowa z okazji 70 Rocznicy urodzin Profesora Andrzeja Gaberle, Warszawa 2007, s. 112. 10 11 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 na poziomie 2482 zł» – zauważyła NIK”18. Ciekawe spostrzeżenia przekazał podczas Forum Debaty Publicznej Dyrektor Generalny Duńskiego Urzędu WięziennicK. Mamak, Funkcjonowanie..., s. 3. NIK chwali system dozoru elektronicznego; http://www.lex.pl/czytaj/-/artykul/nik-chwalisystem-dozoru-elektronicznego [dostęp: 4 września 2014 r., godz. 21.35]. 18 Ibidem. 16 17 Strona 100 twa i Probacji, Willam Rentzman. Stwierdził z naruszeniem prawa ruchu drogowego on, że w Danii – w przeciwieństwie do wielu na okres do trzech miesięcy pozbawienia innych krajów – udało się utrzymać przez wolności. W ostatnim okresie, od 2010 roku ostatnie trzydzieści lat liczbę osadzonych taka na prawie tym samym poziomie, mimo na wszystkie osoby, których czyn zagrożony wzrostu się jest karą więzienia na okres do pięciu mie- na to kilka przyczyn, a jedną z nich było sięcy, niezależnie od wieku skazanego obniżenie kar za przestępstwa pospolite, i rodzaju przestępstwa. To oznacza, że więk- dekryminalizacja mniej groźnych czynów szość skazanych na więzienie do pięciu mie- oraz stosowanie kar alternatywnych, innych sięcy – takie kary stanowią większość, jak niż pozbawienie wolności. To grzywny sta- już wspomniałem – może ubiegać się o po- nowią najczęściej stosowaną w Danii karę, zwolenie na odbywanie kary w formie a ilość orzeczonych kar bezwzględnego aresztu domowego w warunkach elektro- pozbawienia wolności jest mniej więcej taka nicznego monitoringu”20. przestępczości. Złożyło forma kary została rozciągnięta sama, jak ilość kar więzienia z zawiesze- „To, dlaczego zakres użycia tej kary niem. Około 2/3 wszystkich wymierzanych rozszerzyliśmy tak szybko, to kombinacja kar pozbawienia wolności to kary od trzech pięciu przyczyn. Po pierwsze, istnieje bar- do pięciu miesięcy więzienia, co oznacza dzo wyraźna akceptacja zarówno ze strony możliwość stosowania kar alternatywnych. opinii publicznej, jak i samych skazanych, Jest tam praktycznie dwa razy więcej skaza- a także wymiaru sprawiedliwości, mediów nych odbywających kary w ramach systemu i polityków. Po drugie, ten typ kary jest probacji, niż w więzieniach, cztery tysiące rozumiany właśnie jako kara z racji nałożo- skazanych w zakładach karnych, a dziewięć nych restrykcji i kontroli, co oznacza całko- tysięcy w systemie probacji19. wity zakaz alkoholu, narkotyków, stosowa- William Rentzmann stwierdził także, nia przemocy itd. Po trzecie, jest akcepto- że: „Jednym z przykładów kary alternatyw- wany z racji tego, że przewiduje bardzo nej, której rozwój nastąpił szybko, jest elek- szybką reakcję, na złamanie warunków jej troniczny monitoring. Pełen zakres jego odbywania, co oznacza, że skazany trafia wykorzystania został znacznie rozszerzony i od razu do więzienia. Po czwarte, 92% osób, wzrósł kilkakrotnie. Kiedy ta kara została które odbywają karę w tym systemie, koń- wprowadzona w 2005 r., dotyczyła tylko czą ją bez powodowania żadnych proble- osób skazanych za przestępstwa związane mów. I po piąte, poziom recydywy po odbyciu takiej kary jest dużo niższy niż po karze William Rentzmann, [w:] Nowy wymiar polityki karnej – upowszechnianie kar nieizolacyjnych. System probacji i sprawiedliwość naprawcza, Biuletyn Forum Debaty Publicznej 2013, nr 28, s. 19. 19 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 więzienia”21. 20 21 Ibidem, s. 19-20. Ibidem, s. 20. Strona 101 Willam Rentzman dodał także, w ramach kategorii, którą stanowią wyna- że Dania jest krajem, gdzie ogólny stopień grodzenia i pochodne wynagrodzeń. Analiza recydywy wynosi tylko 26%. Wśród tych, i prognoza na kolejne dziesięć lat pokazuje, którzy są zwalniani z więzień to 34%, że koszty te będą wzrastać tak, iż za dziesięć a w przypadku osób odbywających karę lat osiągną poziom prawie dwukrotnie wyż- w formie pracy dla społeczności, procent szy”24. ten jest najniższy i wynosi 18%. Równie „Gdy chodzi o strukturę kosztów, niski poziom stanowią ukarani dozorem to widzimy, że ich wzrost nastąpił wraz elektronicznym, bo tylko 20%. Kary alterna- ze wzrostem liczby osób osadzonych. Ale tywne stosowane są w wielu przypadkach, dalszy wzrost kosztów był niezwiązany ponieważ po ich odbyciu poziom recydywy ze wzrostem liczby osób osadzonych. Oka- jest niższy niż po karze więzienia. Są bar- zuje się, że w systemie bardzo duży udział dziej efektywnym i stabilnym rozwiązaniem. mają koszty stałe, które są niezależne Ponadto, są one dużo tańsze, powodując od tym samym znaczną redukcję wydatków zmniejszyła się po 2007 roku, ale koszty z budżetu państwa22. wręcz przeciwnie – wzrosły”25. liczby więźniów. Liczba więźniów Równie trafne spostrzeżenia na Fo- „Co się stanie, kiedy liczba więźniów rum Debaty Publicznej przedstawiła Joanna się zwiększy? Bo to, że jest to prawdopo- Felczak z Instytutu Gospodarstwa Społecz- dobne, pokazuje analiza, która została przy- nego Kolegium Ekonomiczno–Społecznego gotowana na potrzeby zdiagnozowania tego, SGH: „Ekonomika karania, w przeciwień- co będzie z systemem dozoru elektronicz- stwie do ekonomiki przestępczości, koncen- nego i jaką moc ma ten system. Otóż okazuje truje się na wykonaniu kar, na rozwiąza- się, że brak działań prowadzi wprost niach skutecznych i racjonalnych, które do zwiększania się liczby więźniów, ponie- są uzasadnione wskaźnikami ekonomicz- waż saldo osób skazanych czy w jakiś spo- nymi”23. sób kierowanych do odbycia bezwzględnej „A skoro mówimy o tych wskaźni- kary pozbawienia wolności zwiększa się. kach, to spójrzmy na koszty utrzymania Wykorzystanie systemu dozoru elektro- zakładów karnych i aresztów śledczych nicznego jako rozwiązania alternatywnego w badanym dziesięcioleciu. Koszty te wzra- wobec kary izolacyjnej, umożliwia zmniej- stały. Było to związane z inwestycjami szenie się tego obciążenia dla systemu, w więziennictwo, ale też ze wzrostem nawet do tego stopnia, że gdy wykorzystanie tego środka jest większe, czyli gdy Ibidem, s. 21. J. Felczak, [w:] Nowy wymiar polityki karnej – upowszechnianie kar nieizolacyjnych. System probacji i sprawiedliwość naprawcza, Biuletyn Forum Debaty Publicznej 2013, nr 28, s. 17. 22 wynosi na przykład 100% czy 75%, to jeste- 23 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 24 25 Ibidem. Ibidem. Strona 102 śmy w stanie nie tylko zlikwidować kolejkę łami leczniczymi. W roku tym w sądach osób oczekujących na wykonanie kary, ale I instancji wydano 163 018 orzeczeń nawet które o wykonaniu bezwzględnej kary pozbawie- są w więzieniach. Wszystko jest kwestią nia wolności, uwzględniono 6 978 odwołań czasu”26. warunkowego przedterminowego zwolnie- zmniejszyć liczbę osób, „Skoro mówimy o kosztach, to anali- nia, uwzględniono także 50 673 wnioski za i diagnoza, włącznie z prognozą do roku dotyczące 2020 pokazują, że wykorzystanie tylko warunkowo zawieszonej. Ponadto, zakoń- i wyłącznie tejże kary probacyjnej umożliwi czonych kar zastępczych w zamian za nie- nam, od roku 2011, oszczędności rzędu 400 uiszczoną grzywnę itp. było 2 613, a 10 501 milionów zł rocznie. Oczywiście wszystko to liczba zakończonych kar ograniczenia jest uzależnione od tego, czy taka kara wolności na skutek zamiany na karę zastęp- będzie funkcjonowała po roku 2014, a jeżeli czą pozbawienia wolności. Szokująca jest tak, to na jakich zasadach”27. ilość 52 142 zarządzeń o skierowaniu „Podobnych informacji zarządzenia wykonania kary dostarcza do wykonania kary pozbawienia wolności nam badanie wewnętrznej stopy zwrotu jako kary zastępczej za nieuiszczoną grzyw- z inwestycji związanej z tym rozwiązaniem. nę. Jeżeli do tej statystyki dodamy orzeczo- W roku 2020 wewnętrzna stopa zwrotu ne 27 kar dożywotniego pozbawienia wol- dzięki wykorzystaniu go w 100% osiągnęła- ności i 40 084 kary pozbawienia wolności by 225%, ale nawet w przypadku wykorzy- orzeczone przez sądy rejonowe w I instan- stania w 20% stopa zwrotu osiąga 125%. cji, to łatwo zauważyć, jakie problemy stoją Jakkolwiek tak będzie dopiero za osiem lat, przed wymiarem sprawiedliwości29. czyli jest potrzebny czas, by ta inwestycja się zwróciła”28. Pan Paweł Nasiłowski odniósł się także do faktu, że jest wiele wolnych miejsc Pełnomocnik Ministra Sprawiedli- do odbywania kary pozbawienia wolności wości do spraw Wdrożenia Systemu Dozoru w systemie dozoru elektronicznego. Przed- Elektronicznego, Paweł Nasiłowski, przed- stawione dane wskazują, że w 2012 r. stawił najważniejsze statystyczne do dnia 30 czerwca wpłynęło do sądów dotyczące orzekania i wykonywania kar. penitencjarnych prawie 11 000 wniosków Wynika z nich, że na koniec 2011 r. w pol- o objęcie skazanych tym systemem, z czego skich zakładach karnych i aresztach śled- tylko 2 200 zostało odrzuconych z powodu dane czych było 86 123 miejsc. Jest to pojemność wszystkich jednostek penitencjarnych, łącznie ze szpitalami, izbami chorych i oddziaP. Nasiłowski, [w:] Nowy wymiar polityki karnej – upowszechnianie kar nieizolacyjnych. System probacji i sprawiedliwość naprawcza, Biuletyn Forum Debaty Publicznej 2013, nr 28, s. 8. 29 Ibidem. 27 Ibidem. 28 Ibidem. 26 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 103 warunków technicznych, które nie pozwala- państwa i społeczeństwa. Poza tym orze- ły na takie wykonanie kary30. czone w 2011 r. 237 234 kary pozbawienia Ponadto, Ministra wolności z warunkowym zawieszeniem jej Sprawiedliwości do spraw Wdrożenia Sys- wykonania (podobna ilość jak w latach 2005 temu zwrócił – 2011), zawieszane są często dwukrotnie, szczególną uwagę na nowelizację kodeksu a zdarzyła się sytuacja, że zawieszana była karnego weszła dwadzieścia siedem razy, co jest sytuacją w życie w dniu 8 czerwca 2010 r.31 stwier- absurdalną. W efekcie skazany, który popeł- dzając, że: „Była ona bardzo oczekiwaną nił wiele drobnych przestępstw odbywa nowelizacją, gdyż miała istotnie usprawnić karę kilku lat bezwzględnego pozbawienia możliwość wykonania kary ograniczenia wolności jak dużej rangi przestępca. Ponad- wolności, ponieważ zniosła wszystkie kosz- to w 2011 r. orzeczono ponad 50 000 kar ty do tej pory ciążące na podmiotach w któ- ograniczenia wolności, a także 88 907 kar rych była wykonywana, czyli koszty płatne- grzywny samoistnej, ale często te ostatnie go ubezpieczenia, płatnych badań lekar- są potem realizowane jako kary pozbawie- skich, odzieży roboczej i szkoleń BHP dla nia wolności33. Dozoru Pełnomocnik Elektronicznego, wykonawczego, która osób odbywających karę. Należy podkreślić, Według byłego Ministra Sprawie- że kara ta realizowana jest głównie w for- dliwości, Jarosława Gowina, zaostrzanie kar mie nieodpłatnej pracy na cele społeczne jest zmierzaniem „w ślepą uliczkę”, ponie- (…) mimo dalekich udogodnień nie nastąpi- waż kara bezwzględnego pozbawienia wol- ło wiele oczekiwanych zmian, mających ności jest stosowana zbyt szeroko, nato- przynieść przypadków miast w sposób bardzo jaskrawy ujawniło orzekania i wykonania kary ograniczenia się zjawisko nadużywania kary pozbawienia wolności”32. wolności w zawieszeniu. Ponad 300 000 tysiące nowych Paweł Nasiłowski przedstawiając osób było skazanych na takie kary, a nie kolejne dane podał ilość osób prawomocnie ulega wątpliwości, że w takich sytuacjach skazanych na karę pozbawienia wolności, mamy do czynienia ze stanem kary fikcyjnej. nieosadzonych w zakładach karnych mimo Konieczne jest reformowanie systemu pro- upływu bacji i stosowanie w szerszym zakresie kar 14–dniowego terminu. Liczba ta nieustannie przyrasta, a w latach 2010 – nieizolacyjnych. 2011 zwiększyła się o blisko 1 300 osób. należy podjąć w celu usprawnienia stoso- Żadne państwo prawne nie może akcepto- wania kary ograniczenia wolności oraz wać takiej sytuacji, że aż tak duża liczba upowszechnienia obywateli ma nierozliczony dług wobec pozbawienia wolności w systemie dozoru Ibidem, s. 9. Dz. U. nr 206, poz. 1589. 32 P. Nasiłowski, [w:] Nowy..., s. 9. Najpilniejsze działania wykonywania kary 30 31 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 33 Ibidem, s. 9-11. Strona 104 elektronicznego, który z całą pewnością należy rozwijać34. Przeciwko obrotowi gospodarczemu – KK – 0,4 %; Mimo że w chwili obecnej mamy 7 Skarbowe – 0,4 % Inne – 1,6 %35. 500 miejsc utworzonych w ramach systemu dozoru elektronicznego (w tym większość niewykorzystanych) i niewiele poprawiło to sytuację przeludnienia zakładów karnych, to system ten efektywnie realizuje swoje zadania, ponieważ od momentu uruchomienia do dziś objął on takim wykonaniem kary 11 700 osób. Ciekawie przedstawiają się dane z 2011 r. na temat rodzaju przestępstw popełnionych przez skazanych na odbywanie kary w systemie dozoru elektroniczne- Polski system dozoru elektronicznego jest najtańszym systemem w Europie. Według danych z 2011 roku dzienne koszty wykonania kary pozbawienia wolności poza zakładem karnym w systemie dozoru elektronicznego Przeciwko bezpieczeństwu w komunikacji – KK – 28,7 %; Przeciwko rodzinie i opiece – KK – 14,9 %; Przeciwko wymiarowi sprawiedliwości – KK – 13,1 %; Przeciwko życiu i zdrowiu – KK – 4,2 %; Ustawa o przeciwdziałaniu narkomanii – 2,8 %; Przeciwko działalności krajach podano w walucie Euro): miesiąca: Przeciwko mieniu – KK – 29,1 %; poszczególnych Europy przedstawia się następująco (koszty go, gdzie średni wymiar tej kary wyniósł 3,8 w instytucji państwowych i samorządu teryto- Polska – 4,8; Hiszpania – 5,0; Francja – 12,0; Irlandia – 12; Anglia – 15; Walia – 15; Portugalia – 18,8; Francja – 30; Holandia – 30; Belgia – 38,6; Szkocja – 40; Szwajcaria – 42,9; Dania – 100; Norwegia – 10036. W świetle przedstawionych powyżej rialnego - KK – 2,2 %; analiz, wypowiedzi i statystyk oraz coraz Przeciwko wolności – KK – 1,4 %; większej popularności dozoru elektronicz- Przeciwko wiarygodności dokumen- nego na świecie, wydaje się, że stosowanie tów – KK – 1,2 %; tego systemu w naszym kraju jest koniecz- J. Gowin, [w:] Nowy wymiar polityki karnej – upowszechnianie kar nieizolacyjnych. System probacji i sprawiedliwość naprawcza, Biuletyn Forum Debaty Publicznej 2013, nr 28, s. 6-7. 34 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 nością. Mimo wskazywanej w doktrynie 35 36 P. Nasiłowski, [w:] Nowy..., s. 11-12. Ibidem, s. 13. Strona 105 krytyki i niezrealizowania celu polegającego Piotr na szybkiej redukcji populacji więziennej, w Katedrze Prawa Karnego Międzynarodo- plany rozszerzenia systemu dozoru elektro- wego nicznego oraz włączenie go do katalogu kar Wymiaru z kodeksu karnego mają fundamentalny Łódzkiego; asystent sędziego Wydziału Kar- charakter nego Sądu Okręgowego w Łodzi. Autor spe- dla funkcjonowania całego wymiaru sprawiedliwości w Polsce37. Bogacki w – prawnik, Zakładzie doktorant Międzynarodowego Sprawiedliwości Uniwersytetu cjalizuje się prawie karnym materialnym Ustawa o systemie dozoru elektro- oraz międzynarodowym prawie karnym. nicznego jest zgodna z przepisami Konsty- Dodatkowo zajmuje się prawem informa- tucji RP38, w szczególności z jej regulacjami tycznym, w tym problematyką przestępczo- dotyczącymi praw człowieka39. Wyważa ści komputerowej. W praktyce koncentruje dobra, którymi z jednej strony jest wolność, się również na zagadnieniach związanych z drugiej zaś nakłada ograniczenia na osoby z postępowaniem w sprawach karnych naruszające prawo. Ma to na celu ochronę ze stosunków międzynarodowych ze szcze- dobra wspólnego i innych wartości konsty- gólnym uwzględnieniem procedury wyko- tucyjnie chronionych40. nywania europejskiego nakazu aresztowa- W przyjętym przez ustawodawcę nia. modelu dozoru elektronicznego nie można upatrywać panaceum na zapaść polskiego systemu penitencjarnego, ale na pewno jest Mariusz Olężałek – prawnik, doktorant to krok bardzo potrzebny oraz we właści- w Katedrze Prawa Karnego Międzynarodo- wym kierunku41. wego w Wymiaru Zakładzie Międzynarodowego Sprawiedliwości Uniwersytetu Łódzkiego; aplikant adwokacki przy Okręgowej Radzie Adwokackiej w Łodzi; specjaK. Mamak, Funkcjonowanie..., s. 4. 38 Ustawa z dnia 2 kwietnia 1997 r. – Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. nr 78, poz. 483 ze zm.). 39 Por. uwagi krytyczne: R. Pelewicz, Ujawnianie danych osobowych zarejestrowanych w systemie dozoru elektronicznego w kontekście konstytucyjnych i międzynarodowych gwarancji ochrony życia prywatnego, [w:] J. Jaskiernia (red.), Efektywność europejskiego systemu ochrony praw człowieka. Obszary analizy skuteczności europejskiego systemu ochrony praw człowieka, Toruń 2012, s. 442 i n. 40 R. Pelewicz, Dozór elektroniczny jako środek ograniczania przeludnienia więzień w aspekcie źródeł prawa międzynarodowego praw człowieka (wybrane zagadnienia), Probacja 2013, nr 2, s. 87. 41 Ibidem, s. 93. 37 Wiedza Prawnicza nr 4/2014 lista z prawa karnego wewnętrznego i międzynarodowego. doświadczenie Jego prawne dotychczasowe koncentruje się na polskiej procedurze karnej, problemach bezpieczeństwa w ruchu drogowym, tematyce zniesławienia w szerokim ujęciu, a także zagadnieniach prawa karnego skarbowego związanych z zasadami odpowiedzialności za tzw. przestępstwa skarbowe. Zajmuje się również praktycznymi aspektami stosowania przepisów prawa karnego procesoStrona 106 wego oraz materialnego i procesowego wych i pozakrajowych organów ochrony prawa o wykroczeniach, jak również organi- prawa oraz korporacji. zacją oraz zasadami funkcjonowania krajo- Wiedza Prawnicza nr 4/2014 Strona 107