Wiedza Prawnicza nr 2/2012 roku
Transkrypt
Wiedza Prawnicza nr 2/2012 roku
Wiedza Prawnicza 2/2012 SPIS TREŚCI: Sprawozdanie z konferencji: „(NIE)RÓWNI W PRACY. DYSKRYMINACJA W ZATRUDNIENIU” Wydział Prawa i Administracji, Uniwersytet Łódzki, 21 marca 2012 r. ………………………………….4 Bogusz Bomanowski Best practices in employment discrimination law: The basic legal framework in the United States and how American and European discrimination law may influence one another ………7 Professor Charles F. Szymanski Dyskryminacja w japońskim prawie pracy w świetle Rōdō-kijun-hō i praktyki ……………………16 – wybrane zagadnienia Tomasz A. J. Banyś Dyskryminacja ze względu na wymiar czasu pracy …………………………………………………………….23 dr Anna Faliszek-Rosiak Równe traktowanie w zatrudnieniu cywilnoprawnym ………………………………………………………..34 Izabela Florczak Zakaz dyskryminacji telepracownika …………………………………………………………………………………43 Anna Piszczek Uprawnienia pracowników związane z rodzicielstwem – dążenie do równego traktowania czy źródło dyskryminacji ………………………………………………………………………………………………………….56 dr Katarzyna Serafin Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 1 Dyferencjacja statusu prawnego bezrobotnych a zasada równego traktowania i zakazu dyskryminacji …………………………………………………………………………………………………………………….62 dr Ewa Staszewska Glosa do wyroku Sądu Najwyższego z dnia 2 lutego 2011 r., II PK 189/10 ………..74 Justyna Kotlińska Glosa do wyroku Sądu Najwyższego z dnia 3 grudnia 2009 r., II PK 142/09, OSNP 2011/11-12/153 ………………………………………………………………………………………………………83 Monika Sowińska Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 2 REDAKCJA I WYDAWNICTWO: 91-015 Łódź, ul. Gandhiego 20/29 REDAKTOR NACZELNY I WYDAWCA: Kamil Łukasz Deptuła (604959545) SEKRETARZ REDAKCJI: Mariusz Wiesław Stobiecki (5318887780) KIEROWNIK SEKCJI PUBLIKACJI: Aleksandra Kwapiszewska CZŁONKOWIE KOLEGIUM REDAKCYJNEGO: Marcin Berent, Kamil Łukasz Deptuła, Mariusz Wiesław Stobiecki, Marcin Krzemiński, Bogusz Bomanowski ASYSTENCI MERYTORYCZNI: Szymon Drab, Wojciech Zwoliński MIEJSCE I DATA WYDANIA NUMERU 2/2012: Łódź, 30 kwietnia 2012 roku DRUK: Drukarnia Cyfrowa „PIKTOR” s.c. NUMER ISSN: 2080-4202 NUMER WPISU DO REJESTRU CZASOPISM:1095 ADRES INTERNETOWY: www.wiedzaprawnicza.pl ADRES E-MAIL: [email protected] RADA NAUKOWA: dr Michał Krakowiak, dr Paweł Baranowski, mec. Marcin Krzemiński Redakcja pragnie serdecznie podziękować za owocną współpracę i życzliwe uwagi wszystkim tym, którzy przyczynili się do rozwoju naszego czasopisma. Szczególne podziękowania kierujemy do: prof. nadzw. dr hab. Zbigniewa Górala Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 3 SPRAWOZDANIE KONFERENCJA „(NIE)RÓWNI W PRACY. DYSKRYMINACJA W ZATRUDNIENIU” Wydział Prawa i Administracji, Uniwersytet Łódzki 21 marca 2012 r. Konferencja została zorganizowana Prawo pracy a prawo międzynarodowe. przez Koło Naukowe Prawa Pracy WPiA UŁ Transgrniczność stosunku pracy (26-27 maja (http://knppwpia.uni.lodz.pl/). 2012 r.), organizowanej wspólnie przez KNPP Celem konferencji było szerokie WPiA UŁ oraz i nowatorskie potraktowanie problematyki Międzynarodowego dyskryminacji KUL. w zatrudnieniu, uzyskane poprzez sięgnięcie do dorobku praktyki oraz W Katedrę Prawa Prywatnego WPPKiA obradach konferencji do poglądów sformułowanych w różnych wyodrębnić, dziedzinach i treściowo, trzy zasadnicze moduły. Pierwszy nauki oraz porównanie zróżnicowanych regulacji prawnych. Oficjalne rozpoczęcie zarówno można temporalnie jak z nich poświęcony był analizie krajowych Konferencji regulacji, ich otoczki doktrynalnej oraz nastąpiło o godzinie 10.00. Konferencję pewnych aspektów stosowania norm prawa rozpoczął prezes Koła Naukowego Prawa krajowego Pracy - Tomasz Piotrowski, który udzielił dyskryminacji. głosu tu kolejno osobom uczestniczącym w zakresie Jako wymienić przeciwdziałania przykłady wystąpienie dr można Marzeny w otwarciu konferencji. Ze strony władz Szabłowskiej (WPiA UMK), która wygłosiła dziekańskich referat konferencję otworzył „Prawo osób niepełnosprawnych prof. Mirosław Włodarczyk z Katedry do równego traktowania i równości szans Prawa Pracy WPiA UŁ. Opiekun naukowy w KNPP, prof. Zbigniew Góral, dał wyraz dr swemu uznaniu dla dynamiki, intensywności zatytułowany i naukowej doniosłości działań Koła, czym dał związane z rodzicielstwem – dążenie do asumpt równego z do obecnych podjęcia - przez mgra kolejnego Bogusza dziedzinie zatrudnienia”, Katarzyny Serafin „Uprawnienia traktowania czy referat (WPiA UŁ) pracowników czy źródło dyskryminacji”. Ciekawy i mało znany aspekt Bomanowskiego (doktorant WPiA, członek dyskryminacji ze względu na religię zarządu KNPP) tematu bliższych i dalszych przedstawił dr Marcin Mielczarek (WPiA planów KNPP. Pan Bogusz Bomanowski UŁ). zaprosił zebranych do udziału w konferencji Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 4 Cennym głosem praktyki prawniczej Prawa Westfälische Wilhelms - Universität na tle rozważań doktrynalnych stało się Münster), wystąpienie dr mec. Anna Faliszak - Rosiak problematykę (OIRP Łódź) - „Dyskryminacja ze względu pracowniczej Niemczech. Ogromne zainte- na wymiar zatrudnienia”. resowanie Wiele uwagi przybliżył zasady uczestnikom niedyskryminacji wywołało wystąpienie swym mgra Tomasza Banysia – „Dyskryminacja Zdzisława w japońskim prawie pracy w świetle Rodo- Janowska (Wydział Zarządzania UŁ), która kijun-ho i praktyki – wybrane zagadnienia”. poza argumentacją naukową, podzieliła się Autor także stworzonej wystąpieniem przyciągnęła który pani prof. doświadczeniem w działalności zaprezentował i zarys stosowanej odmiennym dyskryminacji. kontekście społecznym i kulturowym. i interpretacji warunków całkowicie społeczno-politycznej na rzecz ograniczenia Analizy od w regulacji europejskich zagadnień Co istotne - formuła jaka wpisana była dyferencjacji statusu prawnego bezrobotnych w tytuł konferencji nie zawierała bezpo- w relacji z zakazem dyskryminacji dokonała średniego dr Ewa Staszewska (WPiA UŁ). prawnych i tak też zaplanowano wystąpienia odniesienia do przepisów Zgodnie z założeniami organizatorów, - w obradach znalazło się miejsce dla z ogromnym zainteresowaniem spotkał się przedstawicieli innych niż prawo nauk, zatem moduł ostatni moduł konferencji miał charakter komparatystyczny poświęcony i analizie zastosowania konferencji rozwiązań wybranych antydyskryminacyjnych w prawych interdyscyplinarny, co w połączeniu z udzia- regulacji łem USA, w Niemczech oraz w Japonii. Prof. Charles praktyków, dominujących zapewniło ilościowo wzbogacenie na konferencji rozważań prawniczych. Poglądy na temat Szymanski, przełożenia prawa na funkcjonowanie (Uniwersytet Vytautas Magnus, Michigan podmiotów publicznych odpowiedzialnych State University), który wzbudził wielkie za zainteresowanie prelegentów i dyskutantów reprezentowali m.in. pani Bogna Stawicka - referatem: „Best practices in employment Pełnomocnik discrimination law: the basic legal framework ds. Równego Traktowania oraz inspektor PIP in the U.S. and how U.S. and European Kamil Kałużny. Było to istotne także dlatego, discrimination law may influence one another”. że Kolejnym mediów sprzyjało sformułowaniu przekazu przedstawicielem zagranicznej doktryny był prof. Dirk Ehlers (Wydział Wiedza Prawnicza nr 2/2012 redukcję znaczne zjawiska Prezydenta dyskryminacji Miasta zainteresowanie ze Łodzi strony do sfery pozanaukowej, ogólnospołecznej. strona 5 Problematyka dyskryminacji młodych matek na rynku pracy była przedmiotem wykazali się solidarnością i wzajemnym poszanowaniem czasu na wystąpienia. referatu dr Julity Czerneckiej (Wydział Dorobek konferencji jest niewątpliwie Ekonomiczno-Socjologiczny UŁ), dopełniając znaczący. Społeczna doniosłość problemu, dorobkiem nauk socjologicznych rozważania rzetelność referatów i ciekawy sposób ich prawnicze oraz stanowiska sformułowane prezentacji, a także walor komparatystyczny przez praktyków. i interdyscyplinarność pozwoliły wypełnić Po ostatnim panelu nastąpiła dyskusja podsumowująca całą konferencję. do Konferencja zakończyła się, zgodnie z planem, po godzinie 18.00, co dowodzi, że organizatorzy trafnie dobrali czas obrad, słusznie zakładając potrzebę konferencję treścią o poziomie adekwatnym wygospo- rangi zjawiska oraz obszerności i złożoności związanych z nim regulacji prawnych i procesów społecznych. Konferencję ocenić należy jako pod każdym względem udaną i stanowiąca darowania dużej ilości czasu na dyskusje, kolejne osiągnięcie naukowe i organizacyjne które towarzyszyły większości wystąpień. Koła Naukowego Prawa Pracy WPiA UŁ. Sprawne przeprowadzenie a zwłaszcza są jednak brak istotnych w równym organizatorów oraz konferencji opóźnień stopniu zasługą uczestników, Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Bogusz Bomanowski Koordynator Koła Naukowego Prawa Pracy którzy strona 6 Best practices in employment discrimination law: The basic legal framework in the United States and how American and European discrimination law may influence one another Professor Charles F. Szymanski Abstract: Because of the wide diversity I. INTRODUCTION in the U.S. population and thus its workforce, the American had American leadership in the 21st ample experience in forming and developing century, in a host of different areas, is not employment The what is was in the second half of the 20th whole, century. Perhaps the financial crisis of 2010, also has a diverse range of nationalities and/or the emergence of economic rivals and diversity in China and the European Union (EU), is only increasing due to demographic has shaken the perception of the American and immigration patterns. This paper will model provide an overview of the core principles Notwithstanding of American employment discrimination law, in the area of employment discrimination law, with a focus on which elements might study of the American legal model does have be much to offer, particularly for the EU. European legal discrimination Union, peoples, useful system for taken and has law. as a this application in the EU. Likewise, innovative developments in EU as being the these best model. developments, While the United States was slow discrimination law, with potential application to in the U.S. will also be considered. The goal discrimination law - waiting until the of the paper is to begin a dialogue about enactment of the Civil Rights Act (CRA) establishing best practices in employment in 1964, which prohibited discrimination discrimination from on the basis of race, national origin, gender the American and European employment law and religion - once it did, the CRA provided models. an law, derived codify effective a national framework employment for handling discrimination claims in a very diverse workforce. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Various additional laws, strona 7 prohibiting discrimination due to age, of employment discrimination law. disability discrimination, genetic information, The EU, for example, has been (and continues and amendments to the CRA itself in 1991, to be) quite progressive in the area of gender further strengthened this basic framework. discrimination and equal pay, as well As the EU’s own workforce becomes as sexual orientation discrimination. more diverse- and by diverse, I mean more The U.S. would do well non-European, older, and including more at areas of EU discrimination law that are and more individuals with disabilities - better developed. the relevance of employment discrimination law should logically increase. Of course, the European Council (EC) Directives on non-discrimination in employment to likewise look It is hoped that showing the basic outline of U.S. employment discrimination law, as well as referencing the major structural differences similarities and do provide a framework of their own to deal between U.S. and EU law in this field, will be with this situation, in addition to the national a launching point for further comparative employment laws of the member states.1 analysis. However, race and disability discrimination be a benefit for employment law academics were not covered by relevant EC Directives and practitioners until relatively recently. Given the strong Atlantic. Such an analysis can only on both sides of the similarities between the language of these Directives and American anti-discrimination II. EMPLOYMENT DISCRIMINATION principles found in case law, it would only CLAIMS IN THE UNITED STATES- THE be logical for the EU to look at the nearly BASIC LEGAL FRAMEWORK 50 year development of the law in this area in the U.S. for ideas on best practices. The legal principle underpinning By the same token, Americans should labor and employment law in the United also use this historical moment to reexamine States is the common law “employment aspects of their own legal system that they at will” doctrine. Pursuant to this doctrine, may have taken for granted as being superior, the and be open to accept best practices an employee and employer is “at the will of”, developed from other sources. Again, this or at the desire of, both parties. When one is particularly the case with some aspects party no longer has the will or desire employment relationship between to continue this relationship, they may See, e.g., Council Directive 2000/78/EC (Equal Treatment); Council Directive 2006/54/EC (Equal Treatment of Men and Women) 1 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 terminate it immediately, for any or strona 8 no reason (although not for an illegal reason). court system. This effect is amplified by the For much of the history of the U.S., this last possibility caveat did not have much importance, since damages in a successful discrimination case. it was only illegal for a private employer of receiving high, tort-like Since the enactment of the CRA to discriminate against an employee because in of race, religion or gender since 1964, and age since 1967 and disability since 1992. in the U.S. are protected from employment These anti-discrimination laws were all discrimination due to race, national origin, statutory exceptions to the common law religion, “at will” rule. (the Age Discrimination in Employment Act, This point has two important effects on the development of employment discrimination law in the U.S. First, 1964, and subsequent legislative ADEA)3, amendments enactments, gender (the employees CRA)2, age disability (the Americans Disabilities information Act, ADA)4 (the and Genetic with genetic Information anti-discrimination rules were, by their Nondiscrimination Act, GINA)5. nature, exceptional. The general rule is that states in the U.S., or even cities, may expand an employer has the right to terminate this list at the local level, but the above an employee for any or no reason, which listed federal anti-discrimination provide is a minimum level of protection at the national only limited by the exceptional circumstance of race, gender, and other level. specific types of discrimination. is discrimination on the basis of sexual Thus, Notably absent from Individual this list discrimination law is not a basic part of orientation. a comprehensive job protection policy for at will rule, and absent any local or state law employees, but only offers a narrower band of to the contrary, employers in the U.S. could security. legally terminate an employee Second, because of the employment Thus, under the employment because of his or her sexual orientation. at will rule, often such exceptions are indeed The CRA, ADEA, ADA and GINA also the only kind of job protection American contain something of a small business employees enjoy. As a result, an employee exception for coverage. Thus, under the CRA, in a protected category who is terminated a covered employer must have at least often has not other recourse but to claim 15 employees to be subject to the law’s anti- some kind of statutory discrimination. This leads to an excessive amount of dubious discrimination claims being filed in the U.S. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 See 42 U.S.C. §2000(e) et seq. See 29 U.S.C. §621 et seq. 4 See 42 U.S.C. §12101 et seq. 5 See 42 U.S.C. §2000ff 2 3 strona 9 discrimination requirements.6 This creates In a disparate treatment claim, the curious situation of small employers a three-part burden shifting test is utilized.8 being law First, the employee/applicant must prove the employment at will rule, and thus being following to present a prima facie case legally free to discriminate against their of unlawful discrimination: employees. In Pennsylvania, for example, is a member of a protected class; 2) was a women was not able to pursue a claim qualified for the job; 3) suffered an adverse of sex discrimination and harassment because employment action/was not hired; 4) under her employer had too few employees circumstances that give rise to an inference to be subject to any federal or local of discrimination. This is most often proved anti-discrimination law, and her case was circumstantially, by showing that a similarly dismissed.7 situated employee outside his/her class left under The basic the common legal framework was treated more he/she 1) favorably (i.e., was for analyzing claims under all these statutes not fired/was hired). It may also be proven were developed by case law, and with certain by direct exceptions for example, in the case of disability evidence a of discrimination, direct discriminatory or religious discrimination (which will be set statement (i.e., you are terminated because forth later), are essentially the same. There you are Hispanic), though such statements are two main types of discrimination claims are more and more rare in recent times. under U.S. law: disparate treatment claims, Thus, for example, if a female lawyer who and disparate impact claims. applies for a position at a law firm, Disparate treatment claims allege that is qualified for the job, does not receive a job an individual in a protected class (race, offer, but a male applicant does, she has made gender, out age, disability) has suffered an adverse employment action (i.e., some a prima facie case of gender discrimination under U.S. law. harm at work, not getting the job, being fired, Next, once the employee has made being demoted, etc.), under circumstances out a prima facie case of discrimination, that infer discrimination. Thus, there must be the burden of proof shifts to the employer tangible harm to the employee or job to applicant, and this harm must have been the non-discriminatory action for its employment result of discrimination. decision. See 42 U.S.C. §2000e(b) See Weaver v. Harpster, 601 Pa. 488, 975 A.2d 555 (2009) 8 6 7 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 show that it had a legitimate In the example cited above, See, e.g., McDonnell Douglas v. Green, 411 U.S. 792 (1973); Texas Department of Community Affairs v. Burdine, 450 U.S. 248 (1981) strona 10 the employer could show that they hired whites, may allege this rule has a disparate a more qualified male. In a termination case, impact against them. the employer could establish that it fired is an employee because she was late to work a determination of the relevant qualified every day. workforce (RQWF). The burden then shifts back disproportionate Whether the impact or not involves Thus, if a factory in a given region is hiring 100 unskilled to the employee to prove that the employees workers, proffered reason the population statistics in the given region is actually a pretext for discrimination. in which the factory is located (for example, This may be proven by showing that 80% white and 20% Hispanic, or 80 white the employer’s reason is not true: the male and 20 Hispanic workers). If it is a law firm applicant did not, in fact, have better hiring 10 associates, RQWF may be different, qualifications; Hispanic depending on what percent of qualified employee was indeed late for work every day, attorneys in the area are Hispanic (and so all white employees at the company were also in this case, the RQWF may be 90% white and late every day, and did not lose their jobs. 10% Hispanic). The actual hiring rate should The employee may also rely on some direct be 4/5 (80%) of the RQWF. In the factory evidence as example, the workforce should be at least 4/5 a discriminatory statement (“women can’t do of 20, or 16 Hispanic workers. If it is less than this type of construction work,” “you’re too 16, there is an inference that the hiring rule old for this job”). 9 (you must own a car) has a discriminatory non-discriminatory of or, while the discrimination, such Disparate impact cases involve a rule or policy used by is non-discriminatory an on employer its face, that the RQWF should match impact, and the employee has established a prima facie case of discrimination. but Next, the employer to burden the rule the on a particular group (women, blacks, etc.).10 is necessary for its business. For example, if a factory has a rule requiring department may show that a rule that women that unskilled laborers own a car in order have to be able to carry a 90 kg body down to be employed, minority groups that are two flights of stairs - simulating rescuing historically disadvantaged, and thus may a person not own cars in the same proportion as is a necessary a job that to has a disproportionate impact or effect from show shifts burning Thus, a fire building requirement, - even if it disproportionately disqualifies women. See St. Mary's Honor Ctr. v. Hicks, 509 U.S. 502 (1993) 10 See 42 U. S. C. §2000e– 2(k) 9 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 11 The employee may still prevail by showing an alternative selection device law, as long as the harassment is because of the person’s sex. (i.e., a different rule or test) that satisfies Religious and disability discrimination the employer’s legitimate business concerns, claims also may be somewhat distinct, but does not disparately exclude women from in that they may involve an obligation the job. 11 on the employer’s part to offer a reasonable Somewhat outside the rubric of either accommodation. An employee whose disparate treatment or disparate impact religious beliefs prevent her from working claims are discriminatory harassment claims, on Saturday have the right to ask an employer in that harassment claims do not always to result an adverse employment action (i.e, job (or agreeing to) a schedule change with loss). another employee who does not object Harassment claims are cognizable accommodate The doctrine originally arose from sexual an employee who needs to have his job harassment, but over time it has been or expanded other of his disability, so that he may perform categories12 of harassment as well. There are the essential functions of the job, also has two types of harassment claims: hostile work the right to a reasonable accommodation. environment and quid pro quo harassment. The accommodation is reasonable so long Hostile work environment claims involve as it does not cause an undue hardship upon severe, the employer. long-term, racial offensive and harassment at work. An isolated racial or sexual joke will not be sufficient. Quid pro quo sexual schedule that arranging to include on by under U.S. employment discrimination law. to working her, Likewise, restructured Irrespective of day. discrimination of claim because the type involved, harassment claims involve a supervisor the employee’s case is not immediately promising a benefit or threatening harm (the decided by a court. Instead, employees must loss of a job) if the employee does not have first file claims of discrimination with sexual relations with him or her. Same sex a federal administrative agency, the Equal harassment claims are viable under American Employment Opportunity Commission (EEOC). They must do so in a relatively short See summary of cases at http://www.eeoc.gov/eeoc/meetings/archive/516-07/testcase_ashe.html (last accessed April 15, 2012) 12 Related to a protected class, race, disability, etc., but not encompassing harassment for other reasons. 11 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 timeframe - within 180 days of the act of discrimination, or, if a state administrative agency is used, then within 300 days.13 13 See 42 U.S.C. 2000e-5(e) strona 12 The EEOC investigates the case, and attempts is entitled to have his or her case decided to informally resolve the dispute between by a jury. Often, there may be a dispute the parties. If this is unsuccessful, the EEOC as will issue a determination letter, concluding a discriminatory statement (the employee either that there is probable cause that says yes, while the supervisor denies it), discrimination has occurred, or that the case or whether pretext exists. lacks probable cause. In either case, the right to a jury trial gives an advantage the employee then receives a right to sue to an employee in a discrimination case, letter, and has 90 days to pursue his or case in as a jury comprised of ordinary, local citizens court on a de novo basis.14 The employee may sympathize more with an employee than is not prejudiced by the fact the the EEOC has a large, concluded that the case lacks probable cause. In fact, This administrative process is relatively successful, as it has the effect of a cooling off period. to whether a supervisor multi-national juries are made It is said that corporation. sometimes quite conservative, giving the benefit of the doubt to the employer. Employees may If the employee prevails, he or she realize, during the investigation, that their may be entitled to a wide range of remedies. claim of discrimination is ill-considered These include reinstatement to the job, back and has little chance of success, and therefore pay, may settle the case for a nominal amount, and punitive damages. The amount of back withdraw the claim, or at least not pursue pay is not limited or capped. Front pay - the claim in court after the conclusion or future lost wages - can be awarded of the EEOC process. Employers have also in lieu of reinstatement if the workplace choose to settle the case during the EEOC environment is so poisoned by discrimination investigation to avoid a costly lawsuit, that the employee realistically cannot return particularly if it appears that the employee’s to his or her prior job. case has some merit. damages include compensation for emotional front pay, compensatory damages Compensatory To the extent the employee pursues distress and suffering. Punitive damages are the case to court, if there are no factual simply a penalty against the employer, disputes, awarded to the employee, used to deter the case may be decided on the parties’ legal pleadings by the judge future unlawful conduct. Punitive in a process called summary judgment. and compensatory damages are capped by If factual disputes do exist, the employee 14 See 42 U.S.C. § 2000e–5(f)(1) Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 13 law at $50,000 to $300,000, depending on the corresponds size of the employer. 15 environment harassment claim. Some individual states have no caps on compensatory or punitive damages to the U.S. hostile work 16 While there are important differences in how the burden of proof in discrimination for employment discrimination claims, giving claims is phrased in EU and U.S. employees a chance for even greater recovery discrimination law, in essence the structure depending on the jurisdiction. In addition, is similar. class actions discrimination claims- where who consider themselves wronged because hundreds or even hundreds of thousands the principle of equal treatment has not been of employer’s discrimination claims against applied to them establish, before a court the same employer are brought in one case - or other competent authority, facts from magnify the risk to employers of substantial which it may be presumed that there financial losses. has been direct or indirect discrimination, Under EU law, “when persons it shall be for the respondent to prove that III. SOME BRIEF POINTS COMPARISON WITH EMPLOYMENT OF there has been no breach of the principle EU of DISCRIMINATION LAW78/EC equal treatment.” As 17 written, the employer technically bears the burden of proof in discrimination claims, but only after Many aspects of U.S. employment the employee provides facts from which a presumption of discrimination discrimination law, outlined above, are not may be entirely foreign to EU anti-discrimination the employee’s minimal obligation in the U.S. principles. The scope of EU discrimination to law is a bit broader, covering all the protected of discrimination in order for the case categories listed in the U.S., plus sexual to proceed. make orientation. The Equal Treatment Directive provides for discrimination correspond to direct and indirect claims, which essentially the American disparate made. EU disability similar facie to case discrimination Employers have an obligation to reasonably accommodate Harassment, as defined in the Directive, in 16 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 prima parallel those in the U.S. employees, See 42 U.S.C. § 1981a(b)(3) a is requirements (while much briefer) also treatment and disparate impact claims. 15 out This 17 a unless it “disproportionate would result burden” on See Council Directive 2000/78/EC Id. at Article 10 strona 14 the employer. 18 This is akin to the “undue hardship” exception in the ADA. IV. CONCLUSION There are enough foundational similarities between U.S. and EU employment discrimination law to make more extensive comparative analyses worthwhile. In areas such as race and disability discrimination law, where American law is very developed, and gender and sexual orientation discrimination law, where EU standards are advanced, both legal systems should look to one another to develop best practices. Indeed, in every discrimination law, area of there employment are useful innovations to be discovered. 18 Id. at Article 5 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 15 Dyskryminacja w japońskim prawie pracy w świetle Rōdō-kijun-hō i praktyki – wybrane zagadnienia Tomasz A. J. Banyś Prawo japońskie ma korzenie sięgające połowy VII w n.e., t.j. od wprowadzenia charakteryzowały całą późniejszą kulturę prawną Japonii20. w kraju Kwitnącej Wiśni systemu Ritsuryō. Nowoczesne prawo japońskie zaczęło Jego regulacje dotyczyły przede wszystkim powstawać prawa wraz administracyjnego i karnego, z pod koniec ponownym XIX wieku otwarciem Japonii nie bez znaczenia pozostał on również jednak na świat. Cesarstwo, chcąc szybko dołączyć dla stosunków cywilnoprawnych – w tym do grona światowych potęg, po raz kolejny współczesnych – gdyż zapoczątkował szkołę w historii rozpoczęło przebudowę swojego myślenia politycznego systemu prawnego w oparciu o sprawdzone w Japonii, a nawet cały system polityczny rozwiązania, tym razem europejskie: stąd też organizacji państwa (Ritsuryō-sei), który obecny rozwijał się przez lata równolegle z kulturą w dużej mierze bazuje na rozwiązaniach Japonii, wywierając nań znaczny wpływ. europejskich z końca XIX wieku, z lekką Wśród wielu charakterystycznych cech tego domieszką rozwiązań charakterystycznych systemu była charakterystyczna dla kultury dla azjatyckiej gotowość do transplantowania japoński system prawa cywilnego oparty jest sprawdzonych rozwiązań z innych systemów na rozwiązaniach niemieckich, a główny (Chiny, akt japońskiego prawa cywilnego, Minpō22 filozoficznego Korea) tam, krajowe były natomiast cechą, i gdzie rozwiązania niedoskonałe19; częstokroć system common prawny law21. W tego kraju szczególności, inną sprzeczną z poprzednią, było znaczne przywiązanie do narodowej tradycji. Ślady tego myślenia 20 M. Levin, Continuities of Legal Consciousness: Professor John Haley’s Writings On Twelve Hundred Years of Japanese Legal History, Washington University Global Studies Law Review, 2009, t. 8, s. 317. 21 19 P. L. Tan, Japan, Asian Legal Systems, Londyn 1997, s. 89-90. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 J. O. Haley, Authority Without Power: Law and the Japanese Paradox, Oxford 1994. 22 民法. strona 16 z 27 kwietnia 189623, nosi wyraźne cechy o minimalnych standardach zatrudnienia25), podobieństwa do rozwiązań znanych także która traktuje m. in. o warunkach pracy, polskiej tradycji prawniczej, choć nierzadko normach także odmienne, emerytalnych czy zwalnianiu pracowników ponieważ oparty jest na pierwszym projekcie i przypomina w tym zakresie polski kodeks BGB. Stąd też regulacja stosunku pracy pracy, oraz Rōdō-anzen-eisei-hō26 (ustawa i umowy o pracę jako takiej jest oparty przede z 8 czerwca 1972 r. o bezpieczeństwie wszystkim o i zdrowiu w przemyśle27) oraz szereg innych koncepcję stosunku w którym pracy o stosuje za rozwiązania tradycyjną, treścią jest świadczenie od w konkretny wpływ na treść danego stosunku podstawę oparciu umowną. konkretnego które przypadku w zależności będą miały zobowiązaniowego28. Z samej umowy wynika dla pracownika pracy przede wszystkim obowiązek świadczenia są w Japonii (1) dobrowolność powstania pracy, nie zaś prawo do jej wykonywania i (2) (prawo do pracy oraz inne gwarancje majątkowy i ekwiwalentny charakter pracy pracownicze przewiduje Konstytucja Japonii i wynagrodzenia otrzymywanego w zamian. z 3 maja 1947 r, – Nihon-Koku Kenpō – kontynuowania stosunku prawnych, uprawnieniach aktów Z teoretycznego punktu widzenia, cechami charakterystycznymi pracy, zobowiązaniowego, wynagrodzeniem dobrowolną XIX-wieczną czasu stosunku pracy, Praca wedle prawa japońskiego może w art. 25)29. Trzeba wskazać, że poza być świadczona na podstawie (1) koyō wskazanymi wyżej aktami istnieje wiele keiyaku, czyli umowy o pracę, (2) ukeoi ustaw keiyaku, czyli umowy o dzieło, bądź też m.in. kwestie pracowników zatrudnionych (3) inin keyaku, czyli umowy zlecenia. Sama w niepełnym wymiarze czasu pracy, które umowa o pracę uregulowana jest w księdze również niekiedy ograniczają swobodę stron III Minpō stanowiącej o zobowiązaniach, umowy w kształtowaniu treści stosunku w art. 623-631 – tuż przed umową o dzieło pracy. szczegółowych, regulujących i umową zlecenia. Prócz tego, treść umowy o pracę dookreślana jest przez ustawy Rōdō-kijun-hō24 (ustawa z 7 kwietnia 1947 r. 25 26 27 28 23 24 Ustawa z 1896 r., nr 89, (明治二十九年四月二 十七日法律第八十九号). 労働基準法. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 29 Ustawa z 1949 r., nr 49 (昭和二十二年四月七 日法律第四十九号). 労働安全衛生法. Ustawa z 1972 r., nr 57 z późn. zm. (昭和四十 七年法律第五十七号). Y. Matsuda, S. J. Deery, R. J. Mitchell, Labour Law & Industrial Relations in Asia, Sydney 1993, s. 175. 日本国憲法. strona 17 Szczegółowe warunki umowy powinny, pozytywnej w odniesieniu do wyrównywania zgodnie z art. 15 ust. 1 Rōdō-kijun-hō, szans mniejszości na rynku pracy, a po drugie, określać zarobki pracownika (wobec których zakazując arbitralnej dyskryminacji przez obowiązują pracodawcę w ramach kształtowania przez wobec ustawowe podstawy minima zarówno wynagrodzenia, jak niego regulaminów pracy31. i wysokości stawek za nadgodziny), czas Rōdō-kijun-hō nie zawiera szczególnie pracy w odniesieniu do odpowiednich norm dużej (wynoszących zgodnie z art. 32 co do zasady antydyskryminacyjnym. 40 godzin tygodniowo, 8 godzin dziennie konstytuowanych przez ten akt prawny w wymienić przyjętym o ile układ okresie zbiorowy rozliczeniowym nie przewiduje ilości norm należy o charakterze Wśród zasad zasadę równego traktowania w zatrudnieniu (art. 3), zasadę możliwości zwiększenia normy) oraz inne niedyskryminacji warunki świadczenia pracy, oraz być zgodne na jego płeć (art. 4), zasadę traktowania z ustawodawstwem z zakresu prawa pracy. pracowników przygotowujących się do zdo- Japonia traktuje problem dyskryminacji bycia zawodu pracownika na równi z uwagi z innymi w zatrudnieniu jako problem ochrony praw pracownikami (art. 69), zasadę poszanowania mniejszości, za które uważa się m.in. osoby prywatności i praw podmiotowych praco- odmiennej narodowości, kobiety czy osoby wników korzystających z hoteli pracowni- niepełnosprawne30. czych (art. 94). przed W dyskryminacją zakresie w ochrony zatrudnieniu Zgodnie z zasadą równego traktowania zdecydowano się przyjąć dwie koncepcje: w zatrudnieniu po pierwsze, traktując ją jako naruszenie dyskryminować pracowników w zakresie podstawowych praw człowieka, co wyklucza wynagrodzenia, czasu pracy lub innych m.in. zastosowanie metody dyskryminacji warunków na 30 K. Sugeno, Discrimination In Employment: R. Blanpain (ed.), Discrimination In pracy narodowość, i płacy wyznanie nie z może uwagi bądź status społeczny pracownika (art. 3). Natomiast wg zasady niedyskryminacji Dynamism And The Limits of Harmonization In Law [w:] pracodawca pracownika co do płci, pracodawca nie może Employment XV World Congress of Labour Law And Social Security (1998), s. 5 oraz T. Araki, The 31 Impact Of Fundamental Social Rights On Japanese Japan: Human Rights or Employment Policy? [w:] Law [w:] B. Hepple (ed.), Social And Labour Rights R. Blanpain, H. Nakakubo, T. Araki (eds)., New In A Global Context: International And Comparative Developments in Employment Discrimination Law, Perspectives (2002), s. 215. Tokyo 2008, s. 233 i n. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 R. Sakuraba, Employment Discrimination Law in strona 18 z powodu płci różnicować warunków pracy Ainu34. i płacy (art. 4 Rōdō-kijun-hō). pracodawcy są tak naprawdę przeciwni idei Obie powyższe wprowadzone do Wskazuje się też, że japońscy normy zostały zatrudniania cudzoziemców, a gaidzini jednak Rōdō-kijun-hō w celu zatrudnieni napotykają na liczne przeszkody dostosowania ustawodawstwa japońskiego w do obowiązujących w 1947 r. standardów tzw. kierownika sekcji (kachō)35, a przy okazji międzynarodowych, do tej pory jednak trwają ich zachowania stale podlegają kontroli w w obawie o to, że np. wykradną tajemnice doktrynie spory co do zakresu ich dyspozycji32. awansowaniu przedsiębiorstwa36, Wspomniana ochrona praw mniejszości narodowościowych wynikła głównie powyżej stopnia traktowani są oni z niższością i wyższością na przemian, stanowią jednocześnie niechciany, z powodu presji krajów zachodnich oraz zewnętrzny przedmiot kompleksów samych potrzeby pozyskania odpowiedniej liczby Japończyków ekspertów w maskowanego XX w., jednak liberalizacja i obiekt ich z podziwu37. trudem Nierzadko narodowego przede wszystkim zatrudnienia obcokrajowcy spotykają się wręcz z otwarty- napotyka zwłaszcza mi przejawami wrogości i dyskryminacji prywatnych. ze strony japońskich kolegów, przełożonych w na stały opór, przedsiębiorstwach Jak słusznie podaje K. Czerkawski, formalna liberalizacja miała raczej na i pracodawcy38. celu W związku z powyższym, uruchomienie pod względem zawodowym za narodowość w doktrynie japońskiego rezerw postaci prawa pracy uważa się obecnie nie tylko kraj potomków pochodzenia, ale i rasę (zoku -族), co stanowi koreańskich ważne rozróżnienie w kulturze japońskiej, z czasów drugiej wojny światowej, którzy wykazującej niekiedy wskazane już częściowo nadal nie są (i najprawdopodobniej długo tendencje nie w języku japońskim nie ma dokładnego siły zamieszkujących przymusowych będą) pełnoprawni roboczej w w Japonii robotników traktowani w Japonii jak obywatele33. To samo zresztą dotyczy mniejszości japońskich, takich jak nacjonalistyczne. 34 Ibidem, s. 85-86. 35 Ibidem, s. 16. Na problem ten wskazywał m.in. K. Sugeno, 36 Ibidem, s. 39. Japanese Employment and Labor Law, Tokyo 2002, 37 Ibidem, s. 126-128. s. 148. 38 32 33 K. Czerkawski, Pracowałem dla Cesarza, Warszawa 1998, s. 16, 126. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Co ciekawe, R. Guest, An Indian Worker Sues His Japanese Employer, [w:] The Journal - Issues in Bilateral Relations, 11/1992, s. 37-39 strona 19 pojęcia odpowiadającego pojęciu rasizmu było świadomym działaniem pracodawców42, w sposób tożsamy, jest za to dość neutralne którzy, tak jak i większość Japończyków znaczeniowo słowo jinshusabetsu (人種差別), zresztą, uważają kobiety za znacznie niżej oznaczające politykę rasową, która nie jest stojące w hierarchii społecznej (co jest wg zakazana przez japońskie prawo. Za wyznanie nich jak najbardziej słuszne, i co jest uważa religię, kobietom okazywane niemal na każdym kwestie kroku)43. Jest to jedna z nielicznych form światopoglądowe, chociaż niektórzy badacze, dyskryminacji w japońskim prawie pracy, w tym R. Sakuraba, stoją na stanowisku, którym w praktyce usiłuje się przeciwdziałać. że W efekcie rażące różnice w wysokości się natomiast przede nie wyznanie są wszystkim nią oznacza objęte również poglądy polityczne39. Nieco więcej konsternacji może wynagrodzenia budzić wzmianka o statusie społecznym, a mężczyznami zatrudnionymi u jednego która znalazła się w przepisie art. 3 z uwagi pracodawcy są obejmowane domniemaniem na wciąż silne bezpośrednio po II wojnie dyskryminacji ze względu na płeć, a obalenie światowej społeczeństwie tego domniemania wymaga wykazania przez tendencje do kwalifikowania ludzi do różnych pracodawcę istnienia istotnych kryteriów klas społecznych, wywodzących się m.in. ilościowych z Ritsuryō-sei i Bushido40 oraz traktowania świadczonej pracy przez pracowników obojga niektórych płci44. w japońskim grup społecznych jako natomiast różnicowania i tolerowana kobietami jakościowych Natomiast niedotykalnych (burakumin)41. Zakaz i pomiędzy w nadal w Japonii zakresie powszechna jest z powodu płci warunków pracy i płacy różnicowana dotyczy przede wszystim czasu pracy oraz na stosunki rodzinne pracownika45. miało z uwagi składników wynagrodzenia, Na wszystkie wspomniane wcześniej przeciwdziałać funkcjonującej zagadnienia nakłada się instytucja jinji-idō, wszystkich co wynagrodzenia praktyka w Japonii praktyce wypłacania np. dodatków mieszkaniowych tylko mężczyznom (jako 42 R. Sakuraba, op. cit., s. 236. głowom K. Czerkawski, op.cit., s. 32. rodziny) szeregowaniu bądź kobiet też odmiennym 43 w regulaminie 44 wynagrodzenia, co w ocenie ustawodawcy Por. wyrok Sądu Apelacyjnego w Tokio w sprawie Shiba Shinyo Kinko (795 Rohan 5) z 12 grudnia 2000 r. 39 R. Sakuraba, op. cit., s. 235. 45 40 Ibidem, s. 235. sprawie Nissan Jidosha (40-1 Rominshu 1) z 26 41 K. Czerkawski, op. cit., s. 84, 126. stycznia 1989 r. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Por. wyrok Sądu Okręgowego w Tokio w strona 20 t.j. ruchu kadrowego. Decyzja o zatrudnieniu zostanie zatrudniony (a zatrudnia się tylko pracownika jego w kwietniu danego roku51), będzie odtąd rzeczywistymi kompetencjami, choć mogłoby przez pierwsze lata zatrudnienia poddany się prze- jinji-idō – ruchowi kadr, odbywającemu prowadzanych rozmów rekrutacyjnych itp. się głównie w marcu, którego efektem Jest jest tak nie jest wydawać to jednak związana w z świetle tylko fasada, gdyż przenoszenie pracowników między przedsiębiorstwa japońskie nie przyjmują działami funkcjonującymi w danym zakładzie pracowników stanowiska pracy. Ma to na celu przede wszystkim wszelkie zorientowanie się w przydatności pracow- i do na konkretne konkretnych zadań, a specjalizacje czy konkretne umiejętności nika dla pracodawcy i wiąże się pracownika mają znaczenie drugorzędne. z przeprowadzeniem jego oceny przez grupę Zresztą formalny test kompetencji, hikki- starszych shiken, decydująca przeprowadzany w siedzibie pracodawcy, zawsze wypada dla kandydata na pomyślnie46. Liczy się natomiast konformizm Awans kandydata47, jest on wywodzi, kontakty a środowisko a między danym z którego najbardziej szkołą, się utrwalone którą przedsiębiorstwem kończy, (ningen- kolegów kolejne w pracownika przyszłości52. poza niemożliwy, jest kolejnością a podstawą jest tak naprawdę staż pracy u danego pracodawcy (nenkō-joretsu)53. Ruch przede pracodawca profil stanowiska niemalże o jak która przeniesieniu pracownika nie zatrudnia absolwentów innych szkół, oraz to, pracy, nagradzania i awansowania pracowników kankei48), które jakimś trafem niemal nigdy wszystkim o z kadrowy charakterze co jest zjawiskiem wewnętrznym, do zatrudniać i a rozwiązanie umowy o pracę jest w praktyce danego przedsiębiorstwa na całe zamierza psychologiczny kandydata pasuje do polityki profilu pracownika zasady gdyż życie54, (mensetsu49). Dyskryminacja przy nawiązywaniu stosunku powszechny i pracy ma charakter 51 Ibidem, s. 79-80. wynika ze specyfiki 52 Ibidem, s.80. Jeśli pracownik 53 Ibidem, s. 86-89, K. Kubo, Japan: The resilience japońskiego stosunku pracy50. of employment relationship and the changing 46 K. Czerkawski, op.cit., s. 80. conditions of work [w:] S. Lee, F. Eyraud, 47 Ibidem, s. 82. Globalization, 48 Ibidem, s. 33-35. Conditions in Asia and the Pacific, Oxford 2008, s. 49 Ibidem, s. 80. 172. 50 Ibidem, s. 81, 84, 91, 99. 54 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Flexibilization and Working K. Kubo, op. cit, s. 160. strona 21 dość trudne ze względu na nieformalne Japończyków, której nie są zmienić nawet naciski ze strony zarówno pracodawców, kampanie rządowe oraz zmiany w prawie jak i pozytywnym58. innych pracowników oraz ogółu Zwalczanie dyskryminacji społeczeństwa. Rozwiązanie przez praco- na gruncie zatrudnienia, jak wskazano wyżej, wnika jest stosunku niemalże jak pracy jest piętno, traktowane ciągnące się znacząco przez aspekty hamowane zarówno socjologiczno-kulturowe, za pracownikiem do końca życia. Dlatego jak i językowe. W obecnym kształcie próby pomimo braku formalnych negatywnych zmiany podejścia pracodawców do dyskry- konsekwencji zmiany zatrudnienia w Rōdō- minacji w zatrudnieniu wydają się wymagać kijun-hō, raczej zarówno zmian w zakresie obowiązującego nie są mobilni. Do zmiany pracy zniechęca prawa, np. poprzez wprowadzenie definicji również fakt, że większość pracodawców legalnej poszczególnych form dyskryminacji nie uznaje stażu pracy u poprzedniego w miejscu pracy oraz zakazu ich stosowania, pracodawcy55. co może zmusić poszczególnych praco- pracownicy japońscy Pozostałe dwie normy Rōdō-kijun-hō dawców do przynajmniej częściowej zmiany charakterze antydyskryminacyjnym, polityki zatrudnienia. Wydaje się jednak, że tzn. art. 69 i 94, nie mają w praktyce zmiany te nie byłyby w stanie przeciwdziałać większego znaczenia. mobbingowi wobec pracowników należących o Dyskryminacja w Japonii na gruncie zatrudnienia ma grup obecnie dyskryminowanych, powszechny, a ewentualnych zmian w zakresie dyskry- jak zresztą w całej Azji56, a w niektórych minacji w zatrudnieniu w Japonii należy aspektach oczekiwać w okresie długofalowym, o ile nawet charakter do można wysunąć tezę, że postępujący57. Jest to związane przede wszystkim z mentalnością 55 K. Czerkawski, op.cit., s. 81. 56 K. Kubo, op. cit., s. 153, 181-183. 57 samych ABSTRACT G. Blair, Japan sinks (even) lower on gender discrimination report [w:] the Christian Science Monitor (opublikowano 11 maja 2010 r., tekst dostępny on-line pod w ogóle. adresem http://www.csmonitor.com/World/Asia- Rōdō-kijun-hō sets forth a number of regulations to prevent discriminations in the workplace, among which are the equal treatment in employment rule (Article 3) and the prohibition of discriminating employees in regard to their gender (Article 4). Pacific/2010/0511/Japan-sinks-even-lower-ongender-discrimination-report). Wiedza Prawnicza nr 2/2012 58 K. Czerkawski, op.cit., s. 16. strona 22 While theoretically sufficient, those regulations do not offer sufficient protection to de facto discriminated employees, who are discriminated based on various commonly tolerated criteria both specific to Japan, and falling in line with labour discrimination in Asia. Some forms of discrimination are even on the rise. To change that, more than current legal regulations seems to be required. Eventual changes in regard to workrelated discrimination in Japan are a longterm process which is far from granted. Dyskryminacja ze względu na wymiar czasu pracy dr Anna Faliszek-Rosiak I Praca wykonywana wykonywana za pośrednictwem agencji pracy niepełnym tymczasowej. Cechą charakterystyczną pracy wymiarze czasu jest jedną z form coraz świadczonej w niepełnym wymiarze czasu bardziej jest to, że większość świadczeń należnych powszechnego w elastycznego zatrudnienia. Klasyczną formą wykonywania pracownikowi pracy w niepełnym wymiarze czasu jest praca wysokość ustalana jest w oparciu czas pracy, wykonywana na podstawie umowy o pracę, zmniejsza się proporcjonalnie do wymiaru którą od tradycyjnej umowy o pracę różni czasu pracy. Nieproporcjonalne zwiększenie jedynie obowiązków lub zmniejszenie uprawnień wymiar czasu pracy. Praca od w niepełnym wymiarze czasu może być może świadczona również w innych nowych, z prawem dyskryminacji. niestandardowych formach zatrudnienia oznaczać pracodawcy, Praca wystąpienie wykonywana w których niezgodnej niepełnym takich jak job sharing, praca weekendowa, wymiarze czasu ma doniosłe znaczenie praca na wezwanie, telepraca oraz praca zarówno Wiedza Prawnicza nr 2/2012 społeczne jak i gospodarcze. strona 23 Odsetek osób wykonujących pracę w tej W niektórych państwach europejskich, takich formie w ogólnej liczbie zatrudnionych jak Austria, Belgia czy Wielka Brytania, udział w państwach Unii Europejskiej jest znaczny59. ich od kilkunastu lat przekracza 70% W 2009 roku wahał się od 3,6 % na Słowacji ogólnego do ponad 48 % w Holandii, co stanowiło wymiarze czasu pracy61. Te tzw. słabsze średnio 18,7 % w państwach Unii. W Polsce grupy są w szczególny sposób narażone według danych z 2009 r. kształtował się na dyskryminację ze strony pracodawców. na poziomie 8,7 %. Z uwagi na to, że większość pracowników Warto wskazać, że zatrudnienie w niepełnym wymiarze czasu pozwala zatrudnienia w niepełnym zatrudnionych w niepełnym wymiarze czasu pracy stanowią kobiety, to zachowania na podjęcie pracy w szczególności tym pracodawców będące przejawem nierównego grupom traktowania społecznym, które bez tej pracowników ze względu możliwości byłyby bezrobotne i niezdolne na wymiar czasu pracy stanowią zwykle do pośrednią dyskryminację kobiet. samodzielnego utrzymania. zdobywania Dotyczy to środków zwłaszcza tak zwanych „słabszych grup” tj. które z racji II wieku, stopnia niepełnosprawności czy też Problematyka związana z zatru- pełnionych ról społecznych mają trudności dnieniem w niepełnym wymiarze czasu w znalezieniu pracy. pracy jest na liczne obowiązki Kobiety z uwagi pozazawodowe przedmiotem regulacji prawa polskiego, prawa Unii Europejskiej oraz są szczególnie skłonne do podejmowania prawa pracy ta obejmuje szereg zagadnień związanych w niepełnym wymiarze czasu60. międzynarodowego. Problematyka z pracą w tej formie, jednakże moim zdaniem, Zob: Employment in Europe 2004, Employment & Social Affairs, European Commission, 2004, s.23, D. Perrons, Flexible Working Patterns and Eqal Opportunities in the European Union, European Journal of Woman`s Studies z 1999 r., nr 6, s. 396-400, zob. Lisbon strategy relaunched, European Industrial Relations Review z 2005r., nr 5, s. 24. 60 Zob. W. Muszalski, Ograniczona aktywizacja zawodowa kobiet w formie zatrudnienia w niepełnym wymiarze ze względu na macierzyństwo i wiek., Studia Demograficzne z 1982 r., nr. 67, s. 75-83, oraz M. Francesconi, A. Gosling, Cereer paths of part-time workers, Labour Market Trends, July 2005, s. 272, zob. Equality between women and men in the EU, Labour Market Trends z 2005 r., nr 4, s.136. 59 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 zasadnicze cele zarówno międzynarodowej, unijnej jak i polskiej regulacji prawnej wskazują, że podstawowym zagadnieniem jest zakaz dyskryminacji pracowników, a inne tej kategorii regulacje prawne są jedynie konkretyzacją i uzupełnieniem tego zakazu mającym na celu poprawę jakości pracy na część etatu, ułatwienie Zob. szerzej: G. Watson, B. Forthergill, Part-time employment and attitudes to part-time work, Employment Gazette, May 1993, s. 214. 61 strona 24 podejmowania pracy w niepełnym które weszło w życie w 1998 r., dotyczy wymiarze czasu oraz przyczynienie się wszystkich do sposób w niepełnym wymiarze czasu pracy, zarówno pracodawców kobiet jak i mężczyzn. Z orzecznictwa jej upowszechnienia uwzględniający potrzeby w i pracowników. zatrudnionych Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości Międzynarodowym regulującym pracowników aktem sytuację prawnym pracowników wynika jednak, że dyskryminacji w praktyce kobiet zakaz zatrudnionych zatrudnionych w niepełnym wymiarze czasu w niepełnym wymiarze czasu, funkcjonował pracy w sposób kompleksowy jest konwencja w UE na długo przez wprowadzeniem Międzynarodowej Organizacji Pracy numer w życie 175 z 1994 r.62 że dyskryminacja tej kategorii pracowników W dyskusja zwykle stanowi pośrednią dyskryminację na temat pracy w niepełnym wymiarze czasu kobiet ze względu na płeć65. W swoich rozpoczęła się w 1979 r.63, jednak dopiero orzeczeniach od początku lat 80-tych ETS rokowania prowadzone przez partnerów dokonywał społecznych ochrony tej kategorii pracowników66. w 1997 Unii Europejskiej Porozumienia i wynikał z tego, doprowadziły do zawarcia Porozumienia lecz skutecznej ramowego Przed odniesieniem się do regulacji dotyczącego pracy w niepełnym wymiarze polskiej, warto wspomnieć o unijnej koncepcji czasu pracy, które zostało wprowadzone zróżnicowanej ochrony przed dyskryminacją. w Koncepcja życie r., pośredniej, dyrektywą Rady 97/81/WE z dnia 15 grudnia 1997 r.64. Porozumienie, Tekst konwencji: Documentation and Comment. The ILO Part-Time Work Convention and Recommendation, Geneve, 1994 s. 247 oraz Konwencje i zalecenia Międzynarodowej Organizacji Pracy, Wydawnictwo naukowe PWN,1996, str. 1301. 63 Zob. szerzej: I. Bleijenbergh, J. de Bruijn, J. Bussemaker, European Social Citizenship and Gender: The Part-Time Work Directive, European Journal of Industrial Relations z 2004 r., Volume 10, Nr 3 s. 313, Z. Hajn, Ochrona pracowników niepełnoetatowych w dyrektywie 97/81 Wspólnoty Europejskiej a prawo polskie (w:) Studia PrawnoEuropejskie, t. III, M. Seweryński, (red.), Wydawnictwo Uniwersytetu Łódzkiego, Łódź, zob. również Atypical working in Europe, part one. European Industrial Relation Review z 1997 r., nr 282, s. 16. 64 Dz. Urz. UE. L 14 z 20.01.1998 r., s. 9. 62 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 ta sprowadza się do tego, że poziom ochrony przed dyskryminacją osób należących do społecznych w poszczególnych prawie grup unijnym jest zróżnicowany i uzależniony od kryterium, ze względu na które ustanowiono zakaz dyskryminacji. Cechy objęte zakazem Zob. orzeczenia wydane w sprawie: C-170/84, Bilka-kaufhaus gmbh v. Karin Weber von Hartz, Zb. Orz. 1986, s. 1607; w sprawie C-171/88 RinnerKuhn v. FWW. GmbH, Zb. Orz. 1989, s. 02743; w sprawie C-25/02, Katharine Rinke v. Arztkammer Hamburg,, Zb Orz. 2003, s. I- 08349. 66 E. Traversa, Protection of Part-time Workers in the Case Law of the Cours of Justice of the European Communities, The International Journal of Comparative Labour Law and Industrial Relations z 2003 r, nr 2, s. 220. 65 strona 25 dyskryminacji mogą być traktowane w różny sposób, niektóre mogą być uznawane Polski koncepcji ustawodawca stopniowania dyskryminacji, lecz ochroną. „stopniowanie ze względu na kryteria określone w kodeksie dyskryminacji”67. W prawie Unii należy pracy objął jednakową ochroną. W prawie wyróżnić trzy rodzaje (modele) ochrony polskim, najważniejsze znaczenie z punktu przed dyskryminacją. widzenia Do to swoiste modelu I można zaliczyć osoby przyjął za istotniejsze i objęte w większym stopniu Jest wszystkie nie ochrony przed dyskryminowane dyskryminacją pracowników zatrudnionych w niepełnym te kategorie osób, które zostały objęte przez wymiarze prawodawcę wspólnotowego największym kodeksu pracy wprowadzona ustawą z dnia poziomem ochrony przed dyskryminacją 14 listopada 2003 r., która weszła w życie i którym przyznano najwięcej środków 1 prawnych przed poszerzono dotychczasowy zakaz dyskry- dyskryminacją. Chodzi tutaj o ochronę przed minacji pracowników określony w art. 113 dyskryminacją ze względu na płeć, religię, k.p. niepełnosprawność, ze względu na zatrudnienie w pełnym służących do obrony wiek, orientację seksualną, także rasę i pochodzenie etniczne. stycznia o czasu pracy 2004 nowe r68. kryteria, ma nowelizacja Nowelizacją między tą innymi i niepełnym wymiarze czasu pracy, zmieniono Model II to pracownicy pracujący rozdział IIa kodeksu pracy i zatytułowano go w niepełnym wymiarze czasu pracy oraz równe traktowanie w zatrudnieniu. I tak na czas określony. Stopień ochrony przed w świetle obecnej regulacji prawnej zakazana dyskryminacją jest jest zarówno dyskryminacja bezpośrednia jak przed i pośrednia ze względu na następujące kryteria kryteria: płeć, wiek, rasę, religię, narodowość, znacznie tych mniejszy dyskryminacją ze kategorii niż osób ochrona względu na zaliczanie do pierwszej grupy. Model III to pozostali pochodzenie etniczne, orientację seksualną, obywatele niepełnosprawność, pełny i niepełny wymiar Wspólnoty Europejskiej, dotyczy ich ogólna czasu pracy. Zakazano również molestowania zasada równego traktowania, bez względu na ze względu na te kryteria oraz zachęcania grupę społeczną, zawodową czy jakąkolwiek do dyskryminacji. inną, do której należą. Ustawodawca nie potraktował ich wyjątkowo i nie przyznał im Warto wskazać, że z brzmienia specjalnych środków ochrony. przepisów zawartych w kodeksie pracy L. Mitrus, Wpływ regulacji wspólnotowych na polskie prawo pracy, Zakamycze, 2006, s. 180 i nast. 68 67 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Ustawa z dnia 14 listopada 2003 r. o zmianie ustawy Kodeks pracy oraz o zmianie niektórych ustaw, Dz.U. Nr 213 poz. 2081. strona 26 wyraźnie wynika, że być równo pracownicy powinni traktowani, między innymi, du na pozostałe kryteria. Dopełnieniem zakazu dyskryminacji bez względu na zatrudnienie w pełnym zatrudnionych czy godzin niepełnym wymiarze czasu pracy. w jest pracowników niepełnym obowiązek wymiarze pracodawcy A zatem wynika z nich, że prawo polskie przeciwdziałania tej formie dyskryminacji chroni nie tylko pracowników zatrudnionych (art. w dla ułatwienia podejmowania pracy na część niepełnym, ale również w pełnym 94 pkt. k.p.), znaczenie etatu można zamiarem do informowania pracowników o możliwości ustawodawcy polskiego jest ochrona przed podjęcia pracy w niepełnym wymiarze czasu dyskryminacją nie tylko (art. 942 k.p.). w ale również twierdzić, niepełnym, że zatrudnionych w pełnym zobowiązanie a wymiarze czasu pracy. Biorąc to pod uwagę by ma 2b Konkretyzacją pracodawców zasady wymiarze czasu pracy. Zważywszy jednak, traktowania że nowelizacja kodeksu pracy dokonana w niepełnym wymiarze czasu pracy jest art. w 2004 r. miała na celu między innymi 292 § 1 k.p., który stanowi, że zawarcie implementację przepisów unijnych, moim umowy o pracę w niepełnym wymiarze czasu zdaniem, zamieszczenie w art. 113 k.p. zakazu pracy nie może dyskryminacji ze względu na pełny wymiar warunków pracy i płacy pracownika mniej czasu logicznym korzystnie niż z osobami wykonującymi taką lub niezręcznym sformułowaniem, ponieważ samą lub podobną pracę w pełnym wymiarze celem Porozumienia jest ochrona przed czasu. Mimo, że w art. 183a i 183b określono dyskryminacją pracowników zatrudnionych pojęcie dyskryminacji ze względu na wymiar w niepełnym, a nie w pełnym wymiarze czasu czasu pracy, to w gruncie rzeczy art. 292 § 1 pracy69. k.p. ma na celu implementację przepisów pracy Do jest błędem pracowników pracowników równego zatrudnionych powodować ustalenia zatrudnionych unijnych. Przepis ten wskazuje metodę na część etatu mają zastosowanie także (zasadę) służącą ustaleniu czy zaistniała ułatwienia dowodowe w procesie opartym dyskryminacja na zarzucie wymiar czasu pracy. Przepis ten uzależnia do odszkodowania, dyskryminacji na oraz takich prawo samych zasadach jak dyskryminowanych ze wzglęZob. także: L. Florek, Dostosowanie polskiego prawa pracy do prawa unijnego ze szczególnym uwzględnieniem ostatniej nowelizacji Kodeksu Pracy, Monitor Prawa Pracy z 2004 r., nr 1, s. 7. 69 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 możliwość ze względu wystąpienia na niepełny dyskryminacji pracownika zatrudnionego w niepełnym wymiarze od czasu pracy istnienia pracownika porównywalnego zatrudnionego w pełnym wymiarze czasu pracy strona 27 tj. pracownika w porównaniu z którym jest pracownika porównywalnego jest odrębnym on obszernym zagadnieniem i z tego względu gorzej traktowany. Jeżeli ustalono, że nie ma pracownika porównywalnego nie jest przedmiotem niniejszej publikacji. to pracodawcy nie można postawić zarzutu dyskryminacji. III Jeżeli chodzi o pojęcie pracownika Zakaz dyskryminacji ze względu zatrudnionego w niepełnym wymiarze czasu na wymiar czasu pracy oznacza zakaz mniej pracy, to jego rozumienie nie powinno budzić korzystnego wątpliwości i powinno ustalone zatrudnionych w niepełnym wymiarze czasu w o wyjaśnienie danych pracy niż porównywalnych pracowników okolicznościach pojęcia pełnego wymiaru zatrudnionych w pełnym wymiarze czasu czasu pracy. Niepełny wymiar czasu pracy, pracy, z uwzględnieniem jednak, tam gdzie to wymiar czasu pracy ustalony w umowie to stosowne, zasady pro rata temporis. o Zasada ta obowiązującego dla porównywalnej kategorii wnień i pracowników. Jednym z kryteriów uznania, proporcjonalnie do rozmiaru zatrudnienia że pracownik jest zatrudniony w niepełnym i wymiarze do oparciu być w pracę, krótszy od pełnego czasu pracy jest wymiaru obniżona obowiązująca go norma średniotygodniowa ma w pełnym wymiarze. obowiązków zastosowanie upra- pracowniczych w szczególności wynagrodzenia za pracę rozciągnięcie na pracowników zatrudnionych od pełnej zatrudnionego kształtowanie Obecne przepisy prawne oznaczają w pracownika pracowników pracowników. Nie ma znaczenia, o ile norma ta jest krótsza normy oznacza ustalenia w porównaniu do normy pracowników zatrudnionych traktowania niepełnym wymiarze ochrony równego to norma krótsza zarówno o 10 procent i rozwiązania stosunku pracy, kształtowania jak i o 90 procent czasu pracy). wynagrodzenia za pracę i innych warunków porówny- zakresie traktowania w pracownikiem w pracy w pełnym wymiarze czasu pracy (może być Natomiast zatrudnieniu czasu nawiązania zatrudnienia, awansowania, dostępu do szko- walnym jest pracownik zatrudniony na cały lenia etat wykonujący „taką samą lub podobną zawodowych. Nakaz równego traktowania pracę” dotyczy w co niepełnym Wyjaśnienie pracownik zatrudniony wymiarze pojęcia czasu takiej celu więc podnoszenia wszystkich poczynając od kwalifikacji etapów pracy. zatrudnienia, samej stosunku pracy, następnie jej świadczenia lub podobnej pracy oraz metod poszukiwania Wiedza Prawnicza nr 2/2012 w nawiązania i na końcu rozwiązania stosunku pracy. strona 28 Moim zdaniem, nie wszystkie warunki IV zatrudnienia w stosunku do pracowników Wskazanie przez ustawodawcę wykonujących pracę w tej formie powinny w art. 183a § 1 k.p. ulegać stosunku pracy powoduje, że zasada równego proporcjonalnemu stosownie do zmniejszeniu wymiaru pracy. traktowania powinna być stosowana także Niektóre uprawnienia pracownicze, takie jak do kandydatów do nawiązania stosunku na pracy. przykład czasu etapu nawiązywania dostęp zawodowego, do prawo szkolenia zdaniem, ochrona przed urlopu dyskryminacją ze względu na wymiar czasu świadczeń pracy w zakresie nawiązania stosunku pracy świadczeń jest za daleko idąca, ponieważ wyłącznie socjalnych, ochrona wynikająca z przepisów pracodawca powinien decydować o wymiarze o bezpieczeństwie i higienie pracy, ochrona czasu przed zwolnieniem, powinny przysługiwać pracownika. wychowawczego, z do Moim prawo zakładowego do funduszu zatrudnionym w niepełnym wymiarze czasu pracy na takich samych zasadach jak pracy w jakim chce Warto jednak wskazać niekonsekwencję polskiego zatrudnić na pewną ustawodawcy zatrudnionym w pełnym wymiarze czasu. w zakresie stanowienia przepisów prawnych W praktyce pojawia się wiele wątpliwości dotyczących związanych w z zatrudnienia tym, które pracowników warunki dostępu niepełnym do zatrudnienia wymiarze czasu pracy, pracujących polegającą na tym, że zasada równego w niepełnym wymiarze czasu powinny być traktowania w zakresie dostępu do zatru- ustalane proporcjonalnie do wymiaru czasu dnienia pracy, a które przysługują im w pełnej w niepełnym wymiarze czasu pracy została wysokości. wprowadzona do kodeksu pracy, natomiast Wątpliwości budzą kwestie związane z realizacją uprawnień osób chcących podjąć pracę nie została ona uwzględniona w polityce urlopowych, społecznej państwa odnoszącej się do rynku wysokością dodatku stażowego, prawem pracy, a w szczególności w ustawie z dnia do nagrody jubileuszowej i jej wysokością, 20 kwietnia 2004 r. o promocji zatrudnienia wynagrodzeniem za pracę w godzinach i instytucjach rynku pracy70. Ustawodawca nadliczbowych oraz zasadami zaliczania stażu polski w zakresie przyznawania statusu pracy do uzyskania dostępu do niektórych osoby bezrobotnej oraz świadczeń z tytułu warunków bezrobocia zatrudnienia i do ustalania wyraźnie gorzej potraktował ich wysokości. Poniżej przedstawię niektóre z tych wątpliwości. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Jedn. tekst: Dz.U. z 2008 r., Nr 69, poz. 415 z późn. zm. 70 strona 29 osoby chcące podjąć pracę w niepełnym Dyskryminacja pracowników zatru- wymiarze czasu, a tym samym zamiast dnionych w niepełnym wymiarze czasu pracy wspierać, ograniczył dostęp do tej formy jest zatrudnienia. Możliwość skorzystania z wielu zawartych w regulaminach usług oferowanych przez instytucje rynku funduszy świadczeń socjalnych dotyczących pracy jest uzależniona od posiadania statusu zwłaszcza osoby bezrobotnej. Bezrobotnym jest osoba, wypoczynkowych. między innymi, zdolna i gotowa do podjęcia często spotykana w regulacjach zakładowych dofinansowania Zgodnie z art. urlopów 3 ust. 1 ustawy zatrudnienia w pełnym wymiarze czasu z dnia 4 marca 1994 r. o zakładowym pracy. Powyższe oznacza, że większość usług funduszu świadczeń socjalnych71 pracodawcy rynku pracy, mających na celu pomoc zatrudniający co najmniej 20 pracowników w znalezieniu odpowiedniego zatrudnienia, w przeliczeniu na pełne etaty mają obowiązek dotyczy tworzyć osób chcących podjąć pracę zakładowy fundusz świadczeń w pełnym wymiarze czasu. Należy również socjalnych. Zgodnie z art. 8 tej ustawy, zasady zauważyć, że instrumenty rynku pracy mają i na finansowanych z funduszu określa praco- celu zachęcanie pracodawców warunki podjąć pracę w pełnym wymiarze czasu. przyznawania Nie uwzględniają one również Europejskiej dopłat z Funduszu uzależnia się od sytuacji Strategii Zatrudnienia. życiowej, rodzinnej i materialnej osoby świadczeń lecz świadczeń dawca oraz możliwość wysokość wynagrodzenia uprawnionej do korzystania z funduszu. pracowników zatrudnionych w niepełnym Ustawa zatem nie uzależnia ani dostępności czasie pracy została w kodeksie pracy do w oznacza, od wymiaru czasu pracy i nie stanowi, że powinno być ono ustalane zgodnie że świadczenia są wypłacane pracownikom z zasadą pro rata temporis tzn. zgodnie zatrudnionym w niepełnym wymiarze czasu z zasadą proporcjonalności. Zasada ta wynika pracy zgodnie z z art. 292 § 1 k.p. i oznacza, że w stosunku w do pracowników zatrudnionych w niepełnym W praktyce natomiast, w regulaminach, wymiarze czasu pracy muszą być stosowane często uzależnia się dostęp do świadczeń oraz takie ich wysokość od odpowiednio długiego sposób same ustalania regulaminie, ze do zatrudniania bezrobotnych, czyli gotowych Zasada w korzystania jasny określona stawki płacy i godzinowej świadczeń stosunku ani do też ich wysokości zasadą pro rata temporis wymiaru czasu pracy. i akordowej, jak w stosunku do zatrudnionych w pełnym wymiarze czasu. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Jedn. tekst: Dz. U. z 1996 r. , Nr 70, poz. 335 z późn. zm. 71 strona 30 stażu w pracy pracownika niepełnym wymiarze zatrudnionego wynikającą z pracy w pełnym wymiarze czasu czasu. pracy, Taka wykładnia jest zgodna dłuższego niż dla pracowników pracujących z orzecznictwem Europejskiego Trybunału na cały etat. Takie postanowienia regulaminu Sprawiedliwości. należy uznać za niezgodne z ustawą, Przepisy polskie w zakresie udzielania ponieważ wynika z niej, że świadczenia urlopu te są niezależne od stażu pracy. Takie zatrudnionym w niepełnym wymiarze czasu postanowienia regulaminów moim zdaniem pracy nie mają charakteru dyskryminującego stanowią ze dyskryminację pracowników wypoczynkowego względu zatrudnionych w niepełnym wymiarze czasu Pracownik pracy. wymiarze Wiele kontrowersji wymiar zatrudniony czasu pracy czasu w pracy. niepełnym nabywa prawo polska do urlopu w wymiarze proporcjonalnym regulacja w zakresie godzin nadliczbowych do wymiaru czasu pracy73. Zasady udzielania i urlopu prowadzi do budzi na pracownikom rozbieżnych poglądów, określone w kodeksie pracy co do tego, czy praca ponad ustalony nie powodują dyskryminacji ze względu w umowie o pracę wymiar czasu pracy, na wymiar czasu pracy. a zarazem nieprzekraczający ustawowych Według art. 1672 k.p. pracodawca jest obowiązujących norm czasu pracy, stanowi obowiązany udzielić na żądanie pracownika pracę w godzinach nadliczbowych72. Moim i w terminie przez niego wskazanym nie zdaniem, praca powyżej limitu, o którym więcej niż 4 dniu urlopu w każdym roku mowa w art. 151 § 5 k.p., nie jest pracą kalendarzowym. w nadgodzinach, a przepis ten reguluje pracodawcy udzielenia pracownikowi na jego wyłącznie żądanie materię dodatkowego wyna- części Ustanowienie urlopu obowiązku wypoczynkowego grodzenia za pracę pomiędzy ustalonym ma na celu uwzględnienie nadzwyczajnych w umowie wymiarem, a liczbą godzin pracy okoliczności, powodujących, że pracownik w danym dniu nie może świadczyć pracy. Zob. K. Jaśkowski (w:) K. Jaśkowski, E. Maniewska, Kodeks Pracy. Komentarz, Tom 1, Wydanie 6, Wolters Kluwers, 2007, Warszawa, s. 434 i nast.; Zob: M. Gersdorf, K. Rączka, J. Skoczyński, Kodeks pracy. Komentarz, Wydawnictwo Prawnicze LexisNexis, Warszawa 2088, s. 598, zob. również: B. Lenart z Ministerstwa Gospodarki i Pracy, Służba Pracownicza, z 2004 r., nr 7 oraz Służba Pracownicza z 2004 r., nr 6, zob. także. B. Lenart, Praca w niepełnym wymiarze – kiedy nadgodziny, Serwis Prawno-Pracowniczy z 2004 r., nr 49, s. 22. 72 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Ze względu rcjonalnego na wprowadzenie wymiaru urlopu propowypo- czynkowego dla pracowników zatrudnionych w niepełnym wymiarze czasu pracy, pojawia E. Szemplińska, Ministerstwo Gospodarki i Pracy, PiZS z 2002 r., nr 8, s. 43; K. Piecyk, Zdaniem Państwowej Inspekcji Pracy, PiZS z 2005 r., nr 7 s. 37-38. 73 strona 31 się wątpliwość czy urlop na żądanie również pracownik może skorzystać z niego cztery powinien ulec proporcjonalnemu zmnie- razy w roku niezależnie od wymiaru czasu jszeniu. pracy. W literaturze można spotkać Uwzględniając zasady udzielania stanowisko, że ze względu na to, iż wymiar urlopu określone w art. 1542 § 1 kp., urlopu na żądanie podobnie jak wymiar w świetle których urlopu udziela się w dni, urlopu wypoczynkowego następuje w skali które są dla pracownika dniami pracy, roku kalendarzowego i jeżeli wymiar całego zastosowanie do tego rodzaju urlopu zasady urlopu ulega proporcjonalności, nie pozbawi pracownika cjonalnie pomniejszeniu do niego to propor- powinien ulec pomniejszeniu wymiar urlopu na żądanie74. Reprezentowane są również możliwości wykorzystania tego urlopu w ciągu czterech dni w roku kalendarzowym. odmienne Polskie przepisy prawne w sposób poglądy, zgodnie z którymi wymiar 4 dni wyraźny określają, że naruszeniem zasady należy do wielkości stałych i nie ma równego traktowania w zatrudnieniu jest zastosowania do cjonalności75. Pracownik zasada propor- różnicowanie może z tego pracownika ze względu na wymiar czasu uprawnienia skorzystać cztery razy w roku pracy, którego skutkiem jest pominięcie przy kalendarzowym, niezależnie do liczby godzin, awansowaniu, które w tych dniach powinien pracować do udziału w szkoleniach podnoszących zgodnie z obowiązującym go rozkładem czasu kwalifikacje zawodowe, przy czym możliwe pracy76. urlop jest również uwzględnianie kryterium stażu na żądanie nie jest odrębnym rodzajem pracy. Wydaje się oczywiste, że w zakresie urlopu, szczególnym dostępu do szkolenia i awansu zawodowego pracownikowi pracowników zatrudnionych w niepełnym W moim lecz sposobem niego jest przekonaniu jedynie udzielenia przysługującego mu urlopu wypoczyn- kowego. Biorąc pod uwagę cel tego urlopu zob. Ewa Chmielak- Łubińska, Urlop wypoczynkowy po nowelizacji, PiZS z 2004 r., nr 1. 75 Zob. (red) Jackowiak U., Piankowski M., Stelina J., Uziak W., Wypych Żywiecka A., Zieleniecki M., Kodeks Pracy z Komentarzem, Fundacja Gospodarcza, 2004, wyd. IV, komentarze do art. 1672 kp., zob również: A. Sobczyk, Urlop na żądanie, PiZS z 2004 r., Nr 7, s. 12. 76 K. Jaśkowski w K. Jaśkowski, E. Maniewska, Kodeks Pracy. Komentarz, Tom 1, Wydanie 6, Wolters Kluwers, 2007, Warszawa, komentarz do art. 1672. 74 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 przez a pracodawcę także przy sytuacji typowaniu wymiarze czasu pracy nie ma zastosowania zasada pro rata temporis. Pracownicy ci są uprawnienia do wyżej wskazanych warunków zatrudnienia na tych samych zasadach co Jednakże, zatrudnieni moim na zdaniem, pracownika zatrudnionego cały etat. pominięcie w niepełnym wymiarze czasu pracy w awansowaniu na stanowisko uzasadnione kierownicze względami może być obiektywnymi, strona 32 ponieważ kierowanie zespołem pracowników dyskryminację wymaga stałej obecności kierownika w pracy, Wątpliwości budzi a powyższe najlepiej zapewni zatrudnienie uznania dyskryminację na cały etat. ze względu na wymiar czasu pracy. Przepisy kodeksu pracy nie ustanawiają odrębnych o pracę zasad rozwiązywania umów w niepełnym wymiarze czasu. za Ze ze względu względu na płeć. również możliwość molestowania na powszechność zatrudnienia w niepełnym wymiarze czasu, dyskryminacja z tego powodu jest Pracownikom zatrudnionym w tej formie problemem ważnym i doniosłym społecznie. przysługują takie same uprawnienia jak Pracownicy pracownikom zatrudnionym na cały etat. niewątpliwie wymagają ochrony prawnej przed V Polski ustawodawca zatrudnieni dyskryminacją, w tej lecz formie wydaje się, że stosowanie wszystkich znanych środków zdecydował, ochrony prawnej przed dyskryminacją by do rozróżnień dokonywanych ze względu do dyskryminacji ze względu na wymiar na pracę w niepełnym wymiarze stosować czasu pracy jest niecelowe i nie wynika wysoki standard ochrony, taki jaki jest z rzeczywistej potrzeby. W polskiej regulacji stosowany w razie dyskryminacji ze względu prawnej problem nierównego traktowania na płeć, wiek, niepełnosprawność, rasę, pracowników ze względu na wymiar czasu religię, narodowość, przekonania polityczne, pracy niesłusznie został podniesiony do takiej przynależność rangi jak problem dyskryminacji kobiet. związkową, pochodzenie etniczne, wyznanie, orientację seksualną. Przepisy ustawy o promocji Moim zdaniem, polska regulacja prawna zatrudnienia i instytucjach rynku pracy w tym zakresie wykracza poza rzeczową ograniczają dostęp do pracy w niepełnym potrzebę. Niecelowe wydaje się dopuszczenie wymiarze czasu i utrudniają podejmowanie stosowania środków wyrównywania szans zatrudnienia tzw. słabszym grupom, które w odniesieniu z uwagi na sytuację osobistą i obowiązki do pracowników zatrudnionych w niepełnym rodzinne mogą podjąć jedynie zatrudnienie wymiarze czasu oraz wprowadzenie zakazu w niepełnym wymiarze czasu pracy. zatrudnieniu dyskryminacji w pośredniej ze względu na wymiar czasu pracy. Dyskryminacja pośrednia pracowników ze względu na wymiar czasu pracy i tak stanowi Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 33 Równe traktowanie w zatrudnieniu cywilnoprawnym Izabela Florczak 1. Uwagi ogólne Unii Europejskiej w zakresie równego traktowania78. Poniższy tekst poświęcony jest Potrzeba uregulowania w polskim analizie tej ustawy w zakresie dotyczącym porządku prawnym problematyki równego zatrudnienia cywilnoprawnego oraz porów- traktowania w zatrudnieniu cywilnoprawnym naniu wynika do odpowiednich regulacji znajdujących się z równoległego współistnienia dwóch, konkurencyjnych obecnie, rodzajów przewidzianych w niej regulacji w Kodeksie pracy. zatrudnienia – pracowniczego i cywilnego77. 2. Potrzeba Zatrudnienie pracownicze, w ramach którego uchwalenia przepisów na podstawie umowy o pracę, mianowania, równościowych dotyczących zatru- powołania, wyboru czy spółdzielczej umowy dnienia cywilnoprawnego o pracę powstaje stosunek pracy, regulują Podstawową wartością Unii Europejskiej, przepisy prawa pracy, w tym Kodeksu pracy. W procesie dostosowywania polskich celem jej polityk, a podstawą przepisów do norm europejskich, to właśnie konkretnych do Kodeksu pracy wprowadzono szereg jednostkom jest idea równości wobec prawa, regulacji dotyczących równego traktowania równego i dyskryminacji79. zakazu dyskryminacji. Ponieważ praw także traktowania przyznawanym oraz zakaz W odniesieniu do zatru- do zatrudnienia cywilnoprawnego zasadniczo dnienia wartość ta znalazła odzwierciedlenie, Kodeks pracy nie ma zastosowania, poza między innymi, w dyrektywach Rady Unii ochroną Europejskiej i Parlamentu Europejskiego: pozostały stosunki cywilne, 1) dyrektywie Rady 2000/43/WE z dnia w ramach których świadczona jest praca. się 29 czerwca 2000 r. wprowadzającej wypełnić ustawą z dnia 3 grudnia 2010 roku w życie zasadę równego traktowania Powstałą o lukę wdrożeniu ustawodawca niektórych starał przepisów Obok tych dwóch rodzajów zatrudnienia w literaturze wyróżnia się jeszcze zatrudnienie penalne, administracyjne oraz konstytucyjne. B. Ćwiertniak, Prawo pracy, Red. W. Baran, Warszawa 2010, s. 141. 77 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Dz. U. z 2010 r., Nr 254, poz. 1700. A. Śledzińska – Simon, Zasada równości i zasada niedyskryminacji w prawie Unii Europejskiej, INFOS Biuro Analiz Sejmowych 13/2011. 78 79 strona 34 osób ze względu na pochodzenie przeznaczeniem rasowe lub etniczne80; dyskryminacji 2) dyrektywie Rady UE 2000/78/WE z dnia 27 listopada ustanawiającej ramowe 2000 ogólne r. warunki równego traktowania w zakresie zatrudnienia i pracy81; 3) dyrektywie skiego i Parlamentu Rady Unii Europej- Europejskiej jest przeciwdziałanie (znajdujących się np. w Kodeksie pracy, ustawie o promocji zatrudnienia i instytucjach rynku pracy czy ustawie o swobodzie działalności gospodarczej), w dniu 14 lipca 2010 r. Pełnomocnikowi Rzeczpospolitej Polskiej w postępowaniu przed organami sądowymi Unii Europejskiej i doręczono w sprawie wprowadzenia w życie pospolitej Polskiej, która została złożona zasady równości szans oraz równego przez Komisję Europejską do Europejskiego traktowania Trybunału i mężczyzn w dziedzinie zatrudnienia i pracy82. Konieczność porządku wdrożenia prawnego dyrektywy wraz nieodnoszącymi zatrudnienia z się do Sprawiedliwości. Rzecz- Komisja Europejska zarzuciła w niej Polsce niepełne polskiego i nieprawidłowe wdrożenie dyrektywy Rady wskazanych 2000/43/WE. Komisja podniosła ponadto, innymi83, że przepisy dotychczas przekazane przez problematyki władze polskie świadczą o istnieniu środków trzech dwoma do przeciwko EFTA 2006/54/WE z dnia 5 lipca 2006 r. kobiet skargę84 Trybunałem cywilnoprawnego, uzasadnia nakazujących równe traktowanie jedynie uchwalenie ustawy o wdrożeniu niektórych w odniesieniu do pracowników oraz stosunku przepisów Unii Europejskiej w zakresie pracy, tym samym nie obejmują swoim równego działaniem zatrudnienia cywilnoprawnego. traktowania. Pomimo szeregu wcześniej wdrożonych przepisów, których Dz. Urz. WE L 180 z 19.07.2000, str. 22. Dz. Urz. WE L 303 z 02.12.2000, str. 16. 82 Dz. Urz. UE L 204 z 26.07.2006, str. 23. 83 Dyrektywa Rady 86.613/EWG z dnia 11 grudnia 1986 r. w sprawie stosowania zasady równego traktowania kobiet i mężczyzn pracujących na własny rachunek, w tym w rolnictwie, oraz w sprawie kobiet pracujących na własny rachunek w okresie ciąży i macierzyństwa (Dz. Urz. WE L 359 z 19.12.1986 r., str. 56); Dyrektywa Rady 2004/113/WE z dnia 13.12.2004 r. wprowadzająca w życie zasadę równego traktowania mężczyzn i kobiet w zakresie dostępu do towarów i usług oraz dostarczania towarów i usług (Dz. Urz UE L 373 z 21.12.2004 r., str. 37). 80 81 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Komisja Europejska również zarzuty przedstawiła formalne Polsce dotyczące niewłaściwego lub niepełnego wdrożenia dyrektyw Rady 2000/43/WE, Rady 2000/78/WE, Rady 2004/113/WE, PE i Rady 2006/54/WE. Z tych powodów uchwalenie tzw. „ustawy równościowej” stało się kwestią bezspornie istotną. Ustawa z dnia 3 grudnia 2010 roku weszła w życie 1 stycznia 2011 roku. 84 Sygn. C-341/10. strona 35 obecnie 3. Równe traktowanie a rodzaj zatrudnienia reżimów niczego i zatrudnienia cywilnego) (pracow- doprowadziło do konieczności odrębnego uregulowania problematyki związanej z równy trakto- Polski z ustawodawca nałożonych europejskiego wywiązał przez się ustawodawcę zobowiązań waniem i niedyskryminacją względem zatrudnienia cywilnoprawnego. dotyczących Sam termin „zatrudnienie cywil- uregulowania kwestii zakazu dyskryminacji noprawne” w polskim, jak i europejskim oraz porządku prawnym zdefiniowany nie jest. w nakazu równego zatrudnieniu traktowania wprowadzając szereg Ustawodawca europejski nie rozgranicza przepisów do Kodeksu pracy. Do regulacji zatrudnienia pracowniczego od cywilnego, tych zaliczyć trzeba przede wszystkim: co tłumaczone musi być tym, że w prze- 1) Artykuł 112 Kodeksu pracy stanowiący ważającej liczbie krajów europejskich podział o równym traktowanie kobiet i mężczyzn taki nie występuje. W polskim piśmiennictwie w zatrudnieniu; pod pojęciem zatrudnienia cywilnoprawnego 2) artykuł 113 Kodeksu pracy zakazujący wszelkiej dyskryminacji w zatrudnieniu; 3) rozdział IIa Kodeksu pracy „Równe traktowanie w zatrudnieniu”. Należy że jednak regulacji tych mieć na nie można rozumie się świadczenie pracy na podstawie umów uregulowanych w Kodeksie cywilnym, a w szczególności umowy zlecenia, oraz innych umów, do których stosuje się przepisy względzie, stosować o zleceniu, umowy o dzieło czy umowy agencyjnej85. do zatrudnienia cywilnoprawnego, w obrębie którego zasady równości i niedyskryminacji 4. Wdrożone również powinny być stosowane. Pomimo, że wskazane przepisy Kodeksu jakoby miały dotyczące zatrudnienia cywilnoprawnego pracy nie zawierają w swej treści wyraźnego stwierdzenia, dyrektywy dotyczyć Ustawa o wdrożeniu niektórych przepisów Unii Europejskiej w zakresie wyłącznie zatrudnienia pracowniczego, fakt równego traktowania wdrożyła pięć ten trzeba wnioskować z braku możliwości dyrektyw, spośród których trzy stosowane odpowiedniego stosowania przepisów prawa pracy do stosunków cywilnoprawnych, w ramach których świadczona jest praca. Współistnienie dwóch konkurencyjnych Wiedza Prawnicza nr 2/2012 K. Rączka, Stosunek pracy a cywilnoprawne umowy o świadczenie usług, PiZS 1996/11; H. Lewandowski, Z. Góral, Przeciwdziałanie stosowaniu umów cywilnoprawnych do zatrudnienia pracowniczego, PiZS 1996/12. 85 strona 36 być mogą względem cywilnoprawnego. dyrektywa 2000/43/WE, Pierwsza Rady ma zatrudnienia Unii z nich, Europejskiej zastosowanie, między jak dyrektywa Rady 2000/43/WE, dyrektywa Rady 2000/78/WE ciężarem dowodu w sprawach o naruszenie zasady równego traktowania obarcza stronę pozwaną. innymi, do warunków dostępu do zatru- Ostatnia z wdrożonych dyrektyw, dnienia oraz warunków zatrudnienia i pracy. która dotyczy zatrudnienia, to jest dyrektywa Oddziaływanie Parlamentu na obszar zatrudnienia Europejskiego i Rady 2006/54/WE, Unii wypełnia jeden z celów reformy unijnego Europejskiej prawa antydyskryminacyjnego – rozszerzenie założenie równości szans oraz równego pola oddziaływania zakazu dyskryminacji86. traktowania kobiet i mężczyzn w zatru- Artykuł 8 omawianej dyrektywy przewiduje dnieniu i pracy. Również ta dyrektywa ponadto, poprzez wprowadzenie wzrusza- zawiera lnego domniemania naruszenia, że to na stro- (bezpośredniej i pośredniej) oraz mole- nie pozwanej ciąży udowodnienie, że zasada stowania (w tym seksualnego). Od wcześniej równego traktowania nie została naruszona. omówionych dyrektyw nie różni jej również Zgodna z przedstawioną regulacja została regulacja dotycząca ciężaru dowodu. definicje pojęć realizuje dyskryminacji wprowadzona zarówno do Kodeksu pracy, jak i „ustawy równościowej”87. Drugą 5. Stosowanie ustawy dyrektywą Rady Unii Europejskiej, 2000/78/WE, realizowany jest W obrębie zagadnienia zatrudnienia cel zasady równego traktowania poprzez cywilnoprawnego wyznaczenie niektórych ogólnych ram walki ustawa przepisów Unii o wdrożeniu Europejskiej z dyskryminacją ze względu na religię w zakresie równego traktowania ma zasto- lub przekonania, niepełnosprawność, wiek sowanie lub orientację seksualną i wykonywania działalności gospodarczej do zatrudnienia i w odniesieniu pracy. do warunków podejmowania Dyrektywa lub zawodowej, w tym w szczególności ta definiuje również (tak jak dyrektywa w ramach stosunku pracy albo88 na podstawie 2000/43/WE) użyte w ustawie z grudnia umowy cywilnoprawnej (art. 4 pkt.2). 2010 roku pojęcia dyskryminacji pośredniej i bezpośredniej oraz molestowania. Tak samo 88Z I. Boruta, Zakaz dyskryminacji w zatrudnieniu – nowa regulacja prawna, PiZS 2004/2. 87 Szczegóły regulacji krajowej zostaną omówione w dalszej części artykułu. 86 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 treści art. 2 ustawy wynika, że przepisów rozdziałów 1 i 2 (przepisów ogólnych oraz przepisów dotyczących równego traktowania oraz środków prawnych dla jej ochrony) nie stosuje się do pracowników w zakresie uregulowanym przepisami Kodeksu pracy. strona 37 Obszarem wyłączonym spod regulacji ustawy są, między innymi, sfera życia nalne wytłumaczenie, dlaczego zrezygnował z pozostałych. prywatnego i rodzinnego, treści zawarte w środkach masowego przekazu oraz 6. Obszary regulacji swoboda wyboru strony umowy o ile nie jest oparta na płci, rasie, pochodzeniu etnicznym lub narodowości. Skrócenie, Dokonując porównania obszaru względem regulacji przepisów antydyskryminacyjnych przewidzianego w art. 3 ustawy, katalogu znajdujących się w Kodeksie pracy oraz przyczyn ustawie o wdrożeniu niektórych przepisów dyskryminujących stanowić naruszenie mogących zasady równego Unii Europejskiej w zakresie równego traktowania dotyczącego swobody wyboru traktowania nie sposób nie zauważyć wielu strony umowy daje asumpt do twierdzenia, zbieżności że swobody nie ograniczają katalogach umowy dyskryminacyjnych. niewymienione kryteria dyskryminacyjnymi w obu aktach są: płeć, niepeł- wiek, niepełnosprawność, rasa, narodowość, nosprawność, orientacja seksualna). W mojej pochodzenie etniczne, wyznanie, orientacja ocenie seksualna. W Kodeksie pracy wymienione wyznanie, światopogląd, ograniczenie katalogu przyczyn ponadto przy dokonywaniu wybory strony umowy jest przynależność związkowa i rodzaj zatru- niczym nieuzasadnione i godzi w podsta- dnienia. ustawie o wdrożeniu niektórych wowe cele regulacji. To właśnie na etapie przepisów Unii Europejskiej w zakresie doboru kontrahenta przejawy dyskryminacji równego traktowania ustawodawca dodał mają do katalogu światopogląd. współpracy miejsce między i ten stronami etap powinien Przed przekonania kryteriami mogących stanowić kryteria dyskryminacyjne najczęściej są Zbieżnymi kryteriów strony (religia, wyboru w polityczne, omówieniem różnic być szczególnie chroniony przy zachowaniu w przedstawionych obowiązującej w polskim porządku prawnym dyskryminacyjnych, zasady jednym kluczowa różnica regulacji znajdującej się wyboru w Kodeksie pracy oraz w omawianej ustawie. kontrahenta89. Skoro jednak ustawodawca Artykuł 183a Kodeksu pracy, statuujący zdecydował się zachować część kryteriów katalog przyczyn, które mogą być podstawą dyskryminacyjnych, trudno znaleźć racjo- działań dyskryminujących, a tym samym z autonomii aspektów jest woli, której swoboda P. Machnikowski, Swoboda umów według artykułu 3531 Kodeksu Cywilnego. Konstrukcja prawna, Warszawa 2005, s. 2. 89 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 katalogach wskazana stanowić podstawę równego traktowania, przyczyn być musi naruszenia zasady poprzez użycie strona 38 sformułowania „w szczególności” przesądza przywilej o Katalog do ustawie przyczyna jego otwartym przyczyn charakterze. wymienionych wdrażającej przepisy w Unii Europejskiej tworzenia związków ta naruszenia i przynależności zawodowych90, nie może być zasady równego traktowania w które uznane być mogą za dyskryminujące, noprawnego. „Rodzaj” zatrudnienia dotyczy zostało na gruncie ustawy ograniczone rodzajów w porównaniu do odpowiedniej regulacji dnienia pracowniczego (np. zatrudnienia znajdującej się w Kodeksie pracy. w niepełnym wymiarze czasu pracy, w formie przedstawionym kryteriów do podstawą ma charakter zamknięty. Zatem pole działań, W odniesieniu zatem zatrudnienia wyodrębnianych cywil- wśród zatru- porównaniu telepracy czy stosunku pracy tymczasowej). wyraźnie Nie dotyczy natomiast dyskryminacji na linii dyskryminacyjnych widać trzy różnice. Po pierwsze, Kodeks zatrudnienie pracy wylicza cywilnoprawne. Poddać w wątpliwość należy „przekonania polityczne”, natomiast ustawa uzasadnienie zarówno tego braku regulacji w swej treści stanowi o „światopoglądzie”. jak i braku regulacji dotyczącej zakazu „Przekonania dyskryminacji jako jedno z kryteriów polityczne” z pewnością pracownicze ze - zatrudnienie względu na rodzaj mieszczą się wśród desygnatów szerszego zatrudnienia cywilnoprawnego (np. zlece- pojęcia, „światopogląd”. niodawcy względem wykonawcy dzieła). Uzasadnienia wprowadzenia takiej rozbie- Najczęściej ofiarą dyskryminacji, względem żności w regulacjach doszukiwać należy się pracownika, pada osoba świadcząca pracę we na podstawie umowy cywilnoprawnej, czyli jakim wspomnianej katalogów jest różnicy kryteriów charakterów dyskryminacyjnych. linią dyskryminacyjną jest relacja Skoro Kodeks pracy zawiera katalog otwarty, zatrudnienia pracowniczego do cywilno- to mieszczą się w nim wszystkie pozostałe, prawnego. poza „przekonaniami politycznymi”, desygnaty pojęcia „światopogląd”. Dwie pozostałe różnice rozpatrywać należy kompleksowo. ustawowego katalogu Celowo wśród przyczyn dyskry- minacyjnych nie znalazły się „przynależność związkowa” oraz „rodzaj zatrudnienia”. Osobom świadczące pracę na podstawie umów cywilnoprawnych nie przysługuje Wiedza Prawnicza nr 2/2012 O ile nie spełniają innych warunków przynależności oraz tworzenia związków zawodowych przewidzianych w ustawie z dnia 23 maja 1991 r., o związkach zawodowych, Dz. U. z 1991 r., Nr 55, poz. 234. 90 strona 39 7. Definicje ustawowe osoby fizycznej i stworzenie wobec niej zastraszającej, Kluczową poniżającej, ustawy upokarzającej lub uwłaczającej atmosfery. o wdrożeniu niektórych przepisów Unii Ustawa definiuje również „molestowanie Europejskiej w zakresie równego traktowania seksualne” - każde niepożądane zachowanie jest traktowania”. o charakterze seksualnym wobec osoby Pojęcie to nie może być jednak rozpatrywane fizycznej lub odnoszące się do płci, którego w oderwaniu od powiązanych z nim innych celem lub skutkiem jest naruszenie godności ustawowych tej osoby, w szczególności przez stworzenie definicja definicją wrogiej, „równego pojęć. Pierwszym z nich jest „dyskryminacja bezpośrednia”. Przez wobec „dyskryminację bezpośrednią” na gruncie poniżającej, upokarzającej lub uwłaczającej ustawy rozumieć należy sytuację, w której atmosfery. osoba się fizyczna ze względu kryterium dyskryminacyjne jest traktowana korzystnie jest, była niż zastraszającej, Na składać zachowanie fizyczne, wrogiej, to mogą werbalne lub pozawerbalne elementy. byłaby Sam termin „równego traktowania” traktowana inna osoba w porównywalnej definiowany jest a contrario do „nierównego sytuacji. „Dyskryminacja pośrednia”, zgodnie traktowania”, którym jest traktowanie osób z literą ustawy, to sytuacja, w której dla osoby fizycznych fizycznej lub kilkoma z następujących zachowań (art. 3 ze dyskryminacyjne względu na lub mniej niej na kryterium skutek pozornie neutralnego postanowienia, zastosowanego w sposób będący jednym pkt 5 ustawy): I. a) dyskryminacją bezpośrednią, kryterium lub podjętego działania występują b) dyskryminacją pośrednią, lub c) molestowaniem, mogłyby wystąpić niekorzystne dysproporcje lub szczególnie niekorzystna d) molestowaniem seksualnym, dla niej sytuacja, chyba że postanowienie, e) mniej korzystnym traktowa- kryterium lub działanie jest obiektywnie niem osoby fizycznej wynikającym z: uzasadnione ze względu na zgodny z prawem 1) odrzucenia molestowania, cel, który ma być osiągnięty, a środki służące 2) odrzucenia molestowania osiągnięciu tego celu są właściwe i konieczne. Kolejne ze zdefiniowanych w ustawie pojęć to „molestowanie”. „Molestowaniem” jest każde niepożądane zachowanie, którego celem lub skutkiem jest naruszenie godności Wiedza Prawnicza nr 2/2012 seksualnego, 3) podporządkowania się molestowaniu, 4) podporządkowania się molestowaniu seksualnemu strona 40 II. III. i zachęcaniem (do któregokolwiek naruszeniem zasady równego traktowania z wymienionych zachowań) może żądać ponadto zaniechania działania, i nakazywaniem(któregokolwiek z usunięcia jego skutków, zadośćuczynienia wymienionych zachowań). pieniężnego lub zapłaty odpowiedniej sumy Użycie in fine spójnika „i”, jako alternatywy że w łącznej, zachowaniu nierównego nie determinuje, z różnic między regulacją dotyczącą równego przejawem traktowania zawartą w Kodeksie pracy będącym traktowania pieniężnej na wskazany cel społeczny91. Jedną obok siebie i w „ustawie równościowej” jest wskazanie wystąpić powinno zarówno zachęcanie jak w i przez odszkodowania (minimalne wynagrodzenie ustawodawcę zachowań. Z początkowych ustalane na podstawie odrębnych przepisów). słów art. 3 pkt. 5 ustawy wynika bowiem, Ustawa że „nierównym traktowaniem” jest jedno lub dowania. Wobec powyższego przy ustalaniu kilka ze wskazanych zachowań. Uznać należy, jego wysokości zastosowanie mają przepisy że ogólne Kodeksu cywilnego. nakazywanie termin do wskazanych „nierówne traktowanie”, a co za tym idzie również termin „równe Kodeksie nie W pracy minimalnej przewiduje kwestiach granic sumy odszko- proceduralnych traktowanie”, zdefiniowany został w sposób do spraw o naruszenie zasady równego wystarczający traktowania i zgodny z przepisami dyrektyw, które ustawa wdraża. przy zastosowaniu ustawy o wdrożeniu niektórych przepisów Unii Europejskiej w zakresie równego traktowania 8. Naruszenie zasady równego traktowania zastosowanie ma Kodeks postępowania cywilnego (zgodnie z brzmieniem art. 14 ustawy). Dopuszczenie się któregokolwiek Ciężar dowodu przerzucony został ze wskazanych zachowań stanowi naruszenie na zasady równego traktowania. Każdy wobec dyskryminacyjnymi regulacjami Unii Euro- kogo zasada równego traktowania została pejskiej92 (dyrektywa Rady 2000/43/WE, naruszona ma prawo do odszkodowania dyrektywa Rady 2000/78/WE). Analogicznie (zgodnie z art. 13 ust. 1 ustawy). Na podstawie art. 24 Kodeksu cywilnego, stosowanego w związku z art. 13 ust. 2 ustawy, osoba, której dobro osobiste zostało naruszone poprzez działanie Wiedza Prawnicza nr 2/2012 będące stronę pozwaną, zgodnie z anty- Analogicznie jak w przypadku naruszenia zasady równego traktowania w stosunku pracy. Tam przepisy Kodeksu cywilnego znajdują odpowiednie zastosowanie na podstawie art. 300 Kodeksu pracy. 92 Z. Góral, O kodeksowym katalogu zasad indywidualnego prawa pracy, Warszawa 2011, s. 164. 91 strona 41 jak w odpowiedniej Kodeksu uchwalenia ustawy implementującej przepisy upra- unijne dotyczące równego traktowania, była zasady paląca. Nie wydaje się jednak, aby polski równego traktowania, natomiast to na pozwa- ustawodawca został zaskoczony potrzebą nym wprowadzenia takich regulacji, bowiem prace pracy93, powód wdopodobnić musi fakt spoczywa (udowodnienia), regulacji jedynie naruszenia obowiązek że wykazania naruszenia się nie dopuścił. legislacyjne nad ustawą trwały co najmniej od 2007 roku (pierwszy projekt wraz z uzasa- Przedawnienie roszczeń wynikających dnieniem opatrzony jest datą 7 lutego 2008 z ustawy wskazują dwa skorelowane terminy. roku) i zaowocowały kilkoma projektami. Pierwszy scientiae, Trudno odpowiedzieć na pytania, czemu to termin, który rozpoczyna swój bieg w ostatecznej wersji ustawy znalazło się od powzięcia wiadomości o naruszeniu. ograniczenie Wynosi on 3 lata. Drugi termin – a tempore minacyjnych w odniesieniu do swobody facti, to termin, który biegnie od zdarzenia wybory stanowiącego naruszenie zasady równego znajdowało się w wersji pierwotnej94, oraz traktowania i wynosi 5 lat. czemu w katalogu kryteriów dyskrymi- z nich, a tempore katalogu strony przyczyn umowy dyskry- mimo, że nie nacyjnych ostatecznie nie znalazł się „stan 9. Wnioski cywilny” oraz „stan rodzinny”. Zarzutów względem ustawy czynić można wiele. Wyrażona w art. 32 Konstytucji Nie wydaje się, aby jej regulacje mogły zasada równości wobec prawa stanowi w sposób dostateczny spełniać założenia podstawę porządku ustawodawcy europejskiego. Mając na uwa- prawnego. Potrzeba ciągłego udoskonalania dze czas, jaki ustawodawca krajowy miał regulacji prawnych stanowiących jej przejaw na wdrożenie przepisów Unii Europejskiej wynika zarówno ze zmieniającej się sytuacji w zakresie równego traktowania oraz rangę społeczno-gospodarczej, jak i z potrzeby tej problematyki, omawianą ustawę uznać harmonizacji prawa polskiego z prawem Unii należy raczej za porażkę, aniżeli sukces. Europejskiej. Nie ulega wątpliwości, że wobec Pomimo działań Komisji Europejskiej, konieczność do odpowiedniej regulacji Kodeksu pracy demokratycznego zbliżenia regulacji ustawowej w zakresie niedyskryminacji w zatrudnieniu W Kodeksie pracy reguła ta nie została wyrażona expressis verbis, należy ją jednak odczytywać z art. 183b§1 in fine(„chyba, że pracodawca udowodni, że kierował się obiektywnymi powodami”). Z. Góral, O kodeksowym katalogu…,s. 165. 93 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 wciąż niedostateczne wydaje się Projekt dostępny na stronie: http://pomocnikngo.kph.org.pl. 94 strona 42 uregulowanie zasady równego traktowania „o wdrożeniu kolejnych przepisów Unii względem Europejskiej osób świadczących pracę w zakresie równego w ramach zatrudnienia cywilnoprawnego. traktowania” albo udoskonalenie regulacji Pozostaje teraz jedynie czekać na ustawę obowiązującej. Zakaz dyskryminacji telepracownika Anna Piszczek Zakaz dyskryminacji telepracownika został sformułowany Porozumieniu na poziomie wspólnotowym. Porozumienie ramowym w sprawie telepracy z dnia nie miało charakteru wiążącego, a z punktu 16 lipca 2002 r.95, zawartym przez partnerów widzenia teorii prawa europejskiego mogło społecznych na szczeblu Unii Europejskiej - być kwalifikowane jako tzw. miękkie prawo ETUC, (soft-law)98. UNICE/UEAPME w partnerów społecznych prowadzących dialog i CEEP96 oraz w art. 6715 Kodeksu pracy. Porozumienie wprowadzało zasadę dobrowolności telepracy, zarówno Porozumienie ramowe w sprawie dla pracodawcy, jak i dla pracownika, zgodnie telepracy (European Framework Agreement z jego postanowieniami wdrożenie telepracy on Telework) zostało zawarte na podsta- nie miało pociągać za sobą zmiany warunków wie art. ustanawiającego zatrudnienia, identyczne jak dla pozostałych Wspólnotę Europejską97, który przewidywał pracowników powinny być także prawa możliwość zbiorowe 139 Traktatu nawiązania stosunków umo- wnych, w tym umów zbiorowych, przez Porozumienie dostępne na stronie internetowej Europejskiej Konfederacji Związków Zawodowych: http://www.etuc.org/a/579 (stan na dzień 2.04.2012). 96 Europejską Konfederację Związków Zawodowych (ETUC), Europejską Unię Konfederacji Przemysłowych i Pracodawców (UNICE), Europejskie Centrum Przedsiębiorstw Publicznych (CEEP). 97 obecnie: art. 155 Traktatu o Funkcjonowaniu Unii Europejskiej. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 np. prawo wyborcze do organów załogi, czy zapewnienie 95 telepracowników, kontaktu pracowników. z Określało przedstawicielami ono warunki Opinia prawna dotycząca zgodności rządowego projektu ustawy o zmianie ustawy – Kodeks pracy oraz niektórych innych ustaw (Druk nr 1684) z prawem Unii Europejskiej, Warszawa 27.05.2007, http://www.sejm.gov.pl. (stan na dzień: 2.06.2009); M. Matey-Tyrowicz, Nietypowe formy zatrudnienia – dyrektywy i praktyka UE, [w:] K. T. Frieske (red.), Deregulacja polskiego rynku pracy, Warszawa 2003, s. 164. 98 strona 43 monitorowania pracownika, podmiot przez przepisy prawa i układy zbiorowe odpowiedzialny za ochronę danych, za utratę pracy, jak porównywalnym pracownikom i zatrudnionym w lokalu pracodawcy, przy uszkodzenie sprzętu, za zdrowie i bezpieczeństwo pracownika, zagadnienia czym dotyczące wyposażenia miejsca pracy, a także telepracy, konieczne mogą być dodatkowe sposób organizacji pracy. Porozumienie miało zbiorowe i/albo indywidualne porozumienia. zostać wdrożone do systemu prawnego W myśl art. 10 Porozumienia, telepracownicy państw członkowskich nie w drodze unijnej mają zagwarantowany taki sam dostęp dyrektywy, porozumienie do szkoleń i rozwoju kariery zawodowej w sprawie pracy w niepełnym wymiarze i podlegają tym samym kryteriom oceny jak czasu i porozumienie w sprawie zatrudnienia porównywalni pracownicy zatrudni w lokalu na czas określony – lecz przez organizacje pracodawcy. członkowskie stron porozumienia w terminie też 3 lat od jego podpisania (do lipca 2005 r.)99 kowanemu tak jak Porozumienie np. to zdefiniowało telepracę jako formę organizacji w celu uwzględnienia Telepracownicy odpowiedniemu na szkoleniu obsługę specyfiki podlegają ukierun- oddanego im do dyspozycji wyposażenia technicznego oraz i/albo na wykonywania pracy, świadczoną z wyko- W rzystaniem informacyjnych przewidywało ponadto, że również przeło- na podstawie umowy o pracę/lub w ramach żeni i bezpośredni współpracownicy tele- stosunku pracy, przy której praca, mimo pracowników mogą potrzebować szkolenia że w zakresie tej formy pracy i zarządzania. może technologii być wykonywana w lokalu pracodawcy, jest regularnie wykonywana poza Za zakresie formy organizacji szkoleń pracy. Porozumienie Do Kodeksu pracy telepraca została wprowadzona ustawą z dnia 24 sierpnia 2007 natomiast osobę wykonującą tak zdefi- r. o zmianie ustawy - Kodeks pracy oraz niowaną telepracę (art. 2). Porozumienie niektórych innych ustaw100. Dodano wówczas znalazło wyłącznie do Działu drugiego Rozdział IIb Zatrudnianie w ramach pracowników w formie telepracy (art. 675 k.p. z art. 4 – 6717 k.p.), który wszedł w życie z dniem warunków 16 października 2007 r.101. Ustawa ta zatem telepracy stosunku zastosowanie wykonywanej pracy. Porozumienia telepracownika tej uznało do nim. cechę Zgodnie odnośnie do zatrudnienia, telepracownikom przysługują takie same uprawnienia, zagwarantowane L. Machol-Zajda, Telepraca – nowa forma zatrudnienia, [w:] K. T. Frieske (red.), Deregulacja polskiego rynku pracy, Warszawa 2003, s. 143. 99 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Dz.U. 2007 nr 181 poz. 1288. Zdaniem autorki wprowadzenie przepisów dotyczących telepracy do kodeksu pracy nie wyklucza wykonywania jej w ramach zatrudnienia cywilnoprawnego, tak też m.in. S. W. Ciupa, Zatrudnianie pracowników w formie telepracy 100 101 strona 44 wdrażała do polskiego systemu prawa usług drogą elektroniczną103, środkami wskazane powyżej Porozumienie ramowe komunikacji elektronicznej są rozwiązania w sprawie telepracy z dnia 16 lipca 2002 r., techniczne, mimo iż porozumienie nie było adresowane informatyczne do państwa członkowskich, ale do partnerów narzędzia społecznych stron indywidualne porozumiewanie się na odle- porozumienia. Należy bowiem zauważyć, głość przy wykorzystaniu transmisji danych że w świetle przepisu art. 87 Konstytucji RP między oraz art. 9 k.p., nie stanowią źródeł prawa a w szczególności ogólne Zgodnie z art. 675 § 2 k.p., telepracownikiem członków organizacji porozumienia partnerów zawierane społecznych, Trójstronnej Komisji Gospodarczych, a np. w przez ramach jest w tym i urządzenia współpracujące programowe, systemami pracownik, z telenimi umożliwiające teleinformatycznymi, pocztę który elektroniczną. wykonuje pracę ds. Społeczno- w warunkach określonych w § 1 i przekazuje zatem organizacje pracodawcy wyniki pracy, w szczególności pracodawców i związki zawodowe, będące za pośrednictwem środków komunikacji organizacjami członkowskimi stron poro- elektronicznej. zumienia, nie miały możliwości wywiązania się z nałożonego na nie obowiązku jego implementacji102. Zakaz mniej korzystnego traktowania i dyskryminacji telepracownika został sformułowany w art. 6715 k.p. W myśl § 1, Zgodnie z art. 675 § 1 k.p., telepracą telepracownik nie może być traktowany jest praca, która może być wykonywana mniej korzystnie w zakresie nawiązania regularnie pracy, i rozwiązania stosunku pracy, warunków komunikacji zatrudnienia, awansowania oraz dostępu z poza wykorzystaniem elektronicznej w zakładem środków rozumieniu przepi- do szkolenia w celu podnoszenia kwalifikacji sów o świadczeniu usług drogą elektroniczną. zawodowych niż inni pracownicy zatrudnieni W myśl art. 2 pkt. 5 ustawy o świadczeniu przy takiej samej lub podobnej pracy, uwzględniając odrębności związane z warunkami wykonywania pracy w formie telepracy. W § 2 ustawodawca sformułował według Kodeksu pracy. Część 1, MPP 11/2007, s. 566. Niniejsze opracowanie traktuje jednakże wyłącznie o telepracy wykonywanej na podstawie stosunku pracy, uregulowanej w art. 675- 6717 k.p. 102 K. Walczak, Porozumienia ramowe partnerów społecznych działających na poziomie Unii Europejskiej i problem z ich wdrażaniem do polskiego porządku prawnego, MPP 10/2007, s. 507-508. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 zakaz dyskryminowania pracownika w jakikolwiek sposób z powodu podjęcia pracy w formie telepracy, jak również Ustawa z dnia 18 lipca 2002 r. o świadczeniu usług drogą elektroniczną, Dz.U. 2002 nr 144 poz. 1204 z późn. zm. 103 strona 45 odmowy podjęcia takiej pracy. Analiza przepisu art. 6715 § 1 k.p. nasuwa pytanie lenia możliwe interpretacje: kwalifikacji k.p. ustawodawca użył terminu „telepracownik”, wskazując, że nie może być 1. albo przepisy te wykluczają się, uznać, on mniej korzystnie traktowany niż inni późniejszy pracownicy, natomiast w art. 183a § 1 k.p. i znajdujący się wśród przepisów sformułował nakaz równego traktowania szczególnych dotyczących telepracy pracowników. Oznacza to, że przepis art. 6715 przepis art. 6715 § 1 k.p. wyłącza § 1 k.p. zakazuje wyłącznie mniej korzystnego odnośnie telepracowników traktowania telepracownika w porównaniu wcześniejszy i ogólny art. 183a § 1 k.p. z innymi pracownikami - a contrario nie – lex posterior derogat legi priori, lex zakazuje specialis derogat legi generali telepracownika w porównaniu z innymi do że 2. albo przepisy te uzupełniają się, tj. należy uznać, że do telepracowników będzie miał zastosowanie przepis z art. 3. albo 183a modyfikacjami z przepisu art. 6715 zakresy § 1 k.p. wynikającymi § 1 k.p. korzystniejszego traktowania pracownikami, a także nierównego traktowania z telepracownika innym w porównaniu telepracownikiem. Stąd też, konieczne wydaje się sięgnięcie do zasady równego traktowania pracowników, o której mowa w art. 183a § 1 k.p. Być może, zawarty w art. 6715 § 1 k.p. zakaz jedynie mniej znaczeniowe tych korzystnego traktowania telepracownika, przepisów pokrywają się, tj. przepis związany jest z przyjętą przez ustawodawcę art. 6715 § 1 k.p. stanowi powielenie koncepcją równości materialnej, zgodnie przepisu art. 183a § 1 k.p. z którą możliwe jest różne traktowanie Po pierwsze, należy że zarówno przepis art. 183a jak i podnoszenia Z drugiej jednak strony w art. 6715 § 1 Teoretycznie można wyróżnić trzy należy celu zawodowych. o jego relację do przepisu art. 183a § 1 k.p. tj. w zauważyć, § 1 k.p., przepis art. 6715 § 1 k.p. wskazują na ten sam obszar, w ramach którego powinna być realizowana zasada niedyskryminacji, tj. nawiązanie stosunku pracy, rozwiązanie stosunku pracy, warunki zatrudnienia, awansowanie, dostęp do szkoWiedza Prawnicza nr 2/2012 jednostek, uznawanych za równe, ale znajdujących się w różnej sytuacji faktycznej, do momentu wyrównania różnic między grupami, do których te jednostki przynależą104. Taka interpretacja wymagaodnośnie do równości formalnej i materialnej por. M. Wandzel, Równe wynagradzanie pracowników niezależnie od miejsca świadczenia pracy, MPP 11/2006, s. 571. 104 strona 46 łaby przyjęcia a priori, że telepracownicy w przepisie art. 675 k.p., to i tak ewentualne stanowią grupę dyskryminowaną w zakresie traktowanie telepracownika w sposób mniej nawiązania i rozwiązania stosunku pracy, korzystny warunków zatrudnienia, awansowania oraz po zawarciu umowy, a zatem może dotyczyć dostępu do szkolenia w celu podnoszenia warunków zatrudnienia, nie zaś nawiązania kwalifikacji stosunku pracy. Jedyną sytuacją, w której ich zawodowych, uprzywilejowanie wników do względem typowych momentu stąd jest też praco- może powyższy przepis dozwolone zastosowanie, dzielących stosunku wyrównania wystąpić jest pracy dopiero mógłby znaleźć nawiązanie kolejnego między tymi samymi ich różnic. Powyższe założenie nie wydaje stronami, gdy w obu przypadkach praca jest się jednak zasadne. wykonywana Szereg wątpliwości pojawia się na warunkach telepracy. Niemniej jednak należy mieć na uwadze, na płaszczyźnie interpretowania samego że przepisu art. 6715 § 1 k.p. Trudno chociażby zatrudnienie takie może zmierzać do obejścia wyobrazić sobie taką sytuację, aby w zakresie przepisów o czasie pracy, w szczególności zaś nawiązania stosunku pracy telepracownik przepisów dotyczących pracy w godzinach był traktowany mniej korzystnie niż pozostali nadliczbowych. pracownicy danego pracodawcy. Status w razie Wydaje tożsamości się, że rodzaju zamiarem pracy usta- telepracownika nabywa się bowiem dopiero wodawcy mogło być objęcie w przepisie art. z pracę 6715 § 1 k.p. pojęciem „telepracownik” także albo porozumienia modyfikującego dotych- osoby, która ubiega się o zatrudnienie czasowy w charakterze telepracownika, a telepra- chwilą zawarcia stosunku umowy pracy o i wyłącznie w odniesieniu do konkretnego pracodawcy. cownikiem W chwili poprzedzającej nawiązanie stosunku ma pracy jeszcze „pracownik”, użytego w przepisach Działu wykonująca pierwszego Rozdziału IIa Równe traktowanie telepracę na rzecz jednego pracodawcy, w zatrudnieniu, które obejmuje także osoby w sytuacji zatrudnienia jej przez innego dopiero pracodawcę, w charakterze pracownika105. Należy jednak o do nie możemy telepracowniku. niego nie mówić Osoba będzie w odniesieniu telepracownikiem, to jeszcze miejsce w ubiegające nie jest. przypadku się o Podobnie pojęcia zatrudnienie jeżeli zauważyć, że przepis ten w powyższym wykonywana przez nią praca nie spełnia znaczeniu znalazłby zastosowanie wyłącznie przesłanek z art. 675 k.p. Jeżeli praca ta jest wykonywana w warunkach Wiedza Prawnicza nr 2/2012 określonych por. W. Sanetra, Komentarz do art. 183a k.p. [w:] J. Iwulski, W. Sanetra, Kodeks pracy. Komentarz, LexPolonica 2012. 105 strona 47 do kandydatów na telepracowników, którzy mniej korzystne traktowanie telepracownika nie są zatrudnieni przez danego pracodawcę w na podstawie klasycznej umowy o pracę, upatruje w zakazie dowolnego różnicowania ale są wobec niego osobami trzecimi. Tylko przez bowiem w odniesieniu do takich osób można w mówić telepracownika czy pracownika typowego. o „nawiązaniu stosunku pracy”. zakresie nawiązania pracodawcę zależności od stosunku kryteriów tego, czy pracy doboru zatrudnia W przypadku powierzenia wykonywania Uzasadnionym telepracy dotychczasowemu pracownikowi, natomiast oczekiwanie od telepracownika nie dochodzi bowiem do nawiązania stosunku odpowiedniego doświadczenia i umiejętności, pracy, ale do jego modyfikacji w drodze pozwalających na pracę bez bezpośredniego porozumienia stron. wsparcia, w sytuacji gdy nie są te wymagania Nawet przy założeniu, że pojęciem „telepracownik” należy objąć także niektórych kandydatów na telepracowników, stawiane rozróżnieniem pracownikowi będzie bezpośrednio nadzorowanemu i instruowanemu107. zakaz Innym zagadnieniem, objętym z kolei mniej korzystnego traktowania ich w zakresie hipotezą art.183a § 1 k.p., jest wytypowanie nawiązania przez stosunku pracy wydaje się pracodawcę osób spośród zatru- bezprzedmiotowy. W momencie zatrudniania dnionych przez niego pracowników, które pracodawca będą wykonywać pracę w formie telepracy, ma dyskryminowania bowiem możliwość pracownika jedynie w sytuacji, gdy pracodawca będzie ze względu na cechy związane z jego osobą dysponował ograniczoną ilością miejsc pracy (płeć, wiek, niepełnosprawność, rasa, religia, dla telepracowników. Oczywiście powie- narodowość, przekonania polityczne, etc.), rzenie pracownikowi wykonywania pracy trudno natomiast uznać za dyskryminację w formie telepracy wymaga jego zgody np. osoby (porozumienie stron), a zatem telepraca w formie telepracy, w sytuacji posiadania nie może być jednostronnie narzucona przez przez pracodawcę wolnego stanowiska pracy pracodawcę. W sytuacji jednak, gdy liczba wyłącznie w zakładzie pracy106. A. Sobczyk chętnych por. R. Celeda, E. Chmielek-Łubińska, L. Florek, G. Goździewicz, A. Hintz, A. Kijowski, Ł. Pisarczyk, J. Skoczyński, B. Wagner, T. Zieliński, Komentarz do art. 18 3a k.p. [w:] R. Celeda, E. ChmielekŁubińska, L. Florek, G. Goździewicz, A. Hintz, A. Kijowski, Ł. Pisarczyk, J. Skoczyński, B. Wagner, T. Zieliński, Kodeks pracy. Komentarz, LEX, 2009, wyd. V. Uwagi poczynione w tym fragmencie komentarza dotyczą zakazu dyskryminacji ze względu na zatrudnienie na czas określony albo nieokreślony, w pełnym albo niepełnym wymiarze czasu pracy, przy czym wydaje się, że mogą zostać przeniesione także na grunt zakazu dyskryminacji ze względu na wykonywanie pracy w formie telepracy, ponieważ wykonywanie telepracy także nie stanowi cechy związanej z osobą pracownika. 107 A. Sobczyk, Telepraca w prawie polskim, Warszawa 2009, s. 131. odmowę zatrudnienia 106 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 danej kandydatów przekracza liczbę strona 48 miejsc pracy dla telepracowników, praco- wykazać, że nie miał możliwości zatrudnienia dawca pracownika w formie telepracy109. powinien stosować obiektywne kryteria ich doboru. W konkretnym bowiem Sformułowany w przepisie art. 6715 § przypadku niespełnienie żądania pracownika, 1 k.p. zakaz mniej korzystnego traktowania może być poczytane jako naruszenie zasady telepracownika równego traktowania przez to, że inni stosunku pracy, należy rozumieć w sposób pracownicy w podobnej ścisły – nie chodzi zatem o taką sytuację, wykonywania gdy pracownik zaprzestaje wykonywania sytuacji znajdujący mają telepracy108. się możliwość Dobór do zatrudnienia pracy w w formie zakresie rozwiązania telepracy, kontynuując na stanowisku telepracownika, np. wyłącznie jednocześnie świadczenie pracy w zakładzie mężczyzn albo osób w określonym (zwykle pracy. Dobierając pracowników do zwolnie- młodym) wieku, stanowiłby dyskryminację nia, pracodawca nie powinien kierować się ze względu na płeć czy wiek, a nie ze względu formą, na telepracę. Według M. Gersdorf, z przepisu ale art. 677 § 3 zdanie 2 k.p., nakładającego i kwalifikacjami, stosunkiem do pracy, stażem na pracodawcę obowiązek uwzględnienia pracy, w miarę możliwości wniosku pracownika okolicznościami, dotyczącego wykonywania pracy w formie osobista telepracy, Wydaje wynika dla niego względne w jakiej wyłącznie a wykonują ich czy się sytuacja że innymi rodzinna, pracownika110. przepisu nie telepracy. Ponieważ o wykonywanie pracy by uniemożliwiać pracodawcy swobodny w tej formie starają się osoby podatne wybór formy organizacyjnej prowadzonej na wykluczenie z rynku pracy (kobiety przez siebie działalności. W szczególności, wychowujące pracodawca sprawne), pracodawca, pracownikowi osoby niepełno- uniemożliwiając wykonywanie całkowitej interpretować powinien rezygnacji mieć z tak tego roszczenie o wykonywanie pracy w formie dzieci, można także majątkowa jednak, pracę, umiejętnościami pomocniczo jak oni dalece, możliwość zatrudniania telepracy, telepracowników albo całkowitej rezygnacji będzie często posądzany o dyskryminowanie z zatrudniania pracowników w zakładzie pracownika i o wykluczenie go z rynku pracy. W razie sporu pracodawca będzie musiał P. Wedde, Telearbeit, [w:] T. Blanke, P. Schüren, R. Wank, P. Wedde, Handbuch neue Beschäftigungdformen, Baden-Baden 2002, s. 288. 108 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 M. Gersdorf, Zatrudnianie pracowników w formie telepracy, PiZS 5/2008, s. 11. 110 por. II teza uchwały Pełnego Składu Izby Pracy i Ubezpieczeń Społecznych SN z dnia 27 czerwca 1985 r. w sprawie wytycznych dotyczących wykładni art. 45 k.p. i praktyki sądowej stosowania tego przepisu w zakresie zasadności wypowiedzenia umowy o pracę zawartej na czas nieokreślony, III PZP 10/85, LexPolonica nr 310254. 109 strona 49 pracy. Przepis ten znajdzie zatem sca, w którym organizowane będzie zastosowanie jedynie w sytuacji redukcji szkolenie, np. siedziby pracodawcy, może stanowiska się wiązać się z licznymi trudnościami i kosztami. pracy, Miejsce zamieszkania może być bowiem jak i jest zajmowane przez telepracownika. znacznie oddalone od siedziby pracodawcy. Prócz traktowania Powstaje wówczas pytanie o to, na kim ciąży doboru obowiązek poniesienia kosztów dojazdu, do zwolnienia, zakaz mniej korzystnego w szczególności, czy udział w szkoleniu może traktowania zakresie być potraktowany jako odbywanie przez rozwiązania stosunku pracy, może dotyczyć pracownika podróży służbowej i wiązać się także zarówno pracy, w które strukturze powtarza zakładu niejednakowego pracowników w zakresie telepracownika niejednakowej w oceny zachowań tym samym z obowiązkiem wypłacenia podstawy zwolnienia mu odpowiednich świadczeń z tego tytułu. sposobu Jeżeli nawet uznamy udział w szkoleniu rozwiązywania stosunku pracy z poszcze- za wykonanie na polecenie pracodawcy gólnymi zadania służbowego112, wątpliwości pojawią pracowników z pracy jako czy niejednakowego pracownikami z tych samych powodów111. się Kwestia traktowania mniej telepracownika z interpretacją trzeciej przesłanki korzystnego wskazanej w przepisie art. 775 § 1 k.p. – w wykonywanie zakresie zadania służbowego poza dostępu do szkolenia w celu podnoszenia miejscowością, w której znajduje się siedziba kwalifikacji się pracodawcy lub poza stałym miejscem pracy. kształtować odmiennie w poszczególnych Najistotniejszą kwestią jest w tym zakresie rodzajach telepracy. Z oczywistych względów, udzielenie najbardziej dyskryminacją czy dla telepracownika podróżą służbową na tej płaszczyźnie będą telepracownicy będzie wizyta w zakładzie pracy. Będzie domowi, prze- to uzależnione od interpretacji pojęcia „stałe mienni. W przypadku, gdy miejscem pracy miejsce pracy” oraz spójnika „lub”, użytych telepracownika będzie wyłącznie jego miejsce przez ustawodawcę w art. 775 § 1 k.p., a także zamieszkania, konieczność dojazdu do miej- rodzaju telepracy113. Można zastanawiać się R. Celeda, E. Chmielek-Łubińska, L. Florek, G. Goździewicz, A. Hintz, A. Kijowski, Ł. Pisarczyk, J. Skoczyński, B. Wagner, T. Zieliński, Komentarz do art. 183a k.p., [w:] R. Celeda , E. Chmielek-Łubińska , L. Florek, G. Goździewicz, A. Hintz, A. Kijowski , Ł. Pisarczyk, J. Skoczyński, B. Wagner, T. Zieliński, Kodeks ..., op. cit. 112 zawodowych, zagrożeni najmniej będzie telepracownicy 111 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 odpowiedzi na pytanie, według A. Sobczyka szkolenia, a przynajmniej niektóre z nich nie stanowią wykonywania zadania służbowego, a zatem nie podlegają regulacji przepisu art. 775 k.p. – por.: A. Sobczyk, Telepraca ..., op. cit., s. 133. 113 por. A. Piszczek, Podróż służbowa telepracownika, MPP 7/2011, s. 351-356. strona 50 nad zorganizowaniem dla telepracowników szkolenia domowych szkoleń on-line, a zatem nie niezbędnego wiążących się z koniecznością opuszczania w formie telepracy, chyba że pracodawca miejsca zamieszkania, ewentualnie zape- i wnieniem szkoleniach w odrębnej umowie (6711 § 1 k.p.) oraz ich w miarę potrzeby szkolenia w zakresie im udziału organizowanych w w pobliżu miejsc dotyczące do ochrony oferowanych pracownikowi (art. 6712 k.p.). pracownikom, pracy postanowią zamieszkania, a zbieżnych z tematyką szkoleń innym sprzętu wykonywania telepracownik danych obsługi inaczej przekazywanych tele- np. studiów podyplomowych. Komplikacje Wyznaczając pracownika do awansu, pojawiają się, gdy pracodawca przeprowadza pracodawca nie powinien kierować się tym, szkolenie specjalistyczne, którego dodatkowo w jakiej formie organizacyjnej wykonuje nie można odbyć na odległość (on-line). Nieco on prościej kwestia ta przedstawia się w sytuacji okolicznościami telepracowników pracownika, w biurach wykonujących sąsiedzkich, pracę satelickich pracę, ale jedynie obiektywnymi związanymi takimi jak z osobą kwalifikacje i doświadczenie zawodowe, zaangażowanie i telecentrach, której istotą jest lokalizacja w miejsca korzystnych wiązków pracowniczych, staż zakładowy. pod względem kosztów (rejony wiejskie Tym samym pracodawca nie może uzależniać lub awansu pracy obrzeża sąsiedzkie w rejonach miast), przy dodatkowo w bezpośrednim są czym biura zlokalizowane sąsiedztwie od pracę, innych sumienne wykonywanie zawodowego czy obo- telepracownika dodatkowych wymagań, miejsc w porównaniu z wymaganiami stawianymi zamieszkania telepracowników. W takiej przed pracownikami świadczącymi pracę sytuacji możliwość w zakładzie pracy. Niejednokrotnie awans zorganizowania szkoleń w miejscu ich pracy. zawodowy może wiązać się z koniecznością Podobnie przedstawia się organizacja szkoleń zmiany formy organizacyjnej wykonywania w przypadku telepracy przemiennej, a zatem pracy, najczęściej z telepracy na pracę świadczonej częściowo w zakładzie pracy, w zakładzie pracy. Wydaje się, że w takiej a częściowo w innym miejscu oddzielonym sytuacji to od telepracownika powinno od niego przestrzennie, najczęściej w domu zależeć, czy chce skorzystać z awansu telepracownika. orga- i jednocześnie zmienić formę świadczenia nizowanych w celu podnoszenia kwalifikacji pracy, czy też preferuje nadal wykonywać zawodowych, ciąży telepracę. W praktyce często telepracownik obowiązek zapewnienia telepracownikowi będzie pozbawiony obiektywnej możliwości pracodawca ma Prócz na szkoleń pracodawcy Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 51 zmiany formy wykonywania pracy, z uwagi czy staż pracy116. Prócz powyższych chociażby na znaczne oddalenie jego miejsca czynników związanych z osobą pracownika, zamieszkania od zakładu pracy, co nie wpły- odmienną wysokość wynagrodzenia mogą wa jednak na wyżej poczynione rozwa- uzasadniać także czynniki o charakterze żania114. ekonomicznym, takie jak stopień rozwoju Odnośnie do obszaru, w ramach ekonomicznego regionu, stopa bezrobocia, którego powinna być realizowana zasada konkurencyjność na rynku pracy, a także niedyskryminacji, art. 6715 § 1 k.p. zakazuje różnica mniej nabywcza pieniądza117. W świetle powyż- korzystnego pracownika w traktowania porównaniu z teleinnymi szego w kosztach pojawia się utrzymania pytanie i o siła granicę pracownikami zatrudnionymi przy takiej możliwości różnicowania warunków pracy, samej lub podobnej pracy. W doktrynie w wskazuje się, że chodzi tutaj o taką samą pracownikom, w zależności od tego, czy praca lub podobną pracę, a nie pracę wykonywaną jest w warunkach takiej samej lub podobnej czy w tradycyjnej formie. W szczególności, organizacji115. Będzie to zatem, co do zasady, chodzi o możliwość ustalania wynagrodzenia praca (podobnym) za pracę w przypadku telepracowników stanowisku, obejmująca ten sam (podobny) domowych na niższym poziomie, kierując się zakres obowiązków. Nie zawsze jednak brakiem ponoszenia przez nich kosztów pracownicy zatrudnieni na tym samym dojazdów do pracy118. Z jednej strony przepis stanowisku sytuacji, na tym samym znajdują się uzasadniającej tym świadczona w jednakowej art. ich jednakowe korzystnego potraktowanie. W oparciu o sformułowany w wynagrodzenia 6715 k.p. zakresie w za formie wprost pracę, telepracy zakazuje traktowania warunków mniej telepracownika zatrudnienia w art. 183c k.p. zakaz dyskryminacji w dziedzinie wynagradzania wskazuje się, że jednakową pracą uzasadniającą prawo do jednakowego wynagrodzenia nie jest praca wykonywana na tym samym stanowisku przez osoby kwalifikacje i posiadające odmienne doświadczenie zawodowe A. Sobczyk, Telepraca ..., op. cit., s. 132-133. por. W. Sanetra, Komentarz do art. 6715k.p. [w:] J. Iwulski, W. Sanetra, Kodeks pracy. Komentarz, LexPolonica 2012. 114 115 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 M. Wandzel, Równe wynagradzanie ..., op. cit., s. 571 oraz przywołane tam wyroki Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości (obecnie Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej): wyrok z 9.12.2004 r. w sprawie C-19/02 Hlozek; wyrok z 9.11.1993 r. w sprawie C-132/92 Roberts, zwany Birds Ele Walls; wyrok z 13.2.1996 r. w sprawie C-342/93 Gillespie i in.; wyrok z 16.9.1999 r. w sprawie C-218/98 Abdoulaye i in. 117 ibidem. 118 W doktrynie wskazuje się, że większa elastyczność zatrudnienia oraz brak ponoszenia kosztów przejazdów do pracy nie stanowią uzasadnienia niższego wynagrodzenia telepracownika, por.: A. Sobczyk, Telepraca ..., op. cit., Warszawa 2009, s. 132. 116 strona 52 w porównaniu z innymi pracownikami pracownika119. W przypadku zatrudnionymi przy takiej samej lub podobnej wników pracy. In fine nakazuje on jednak uwzględniać art. 1511 § 4 k.p., umożliwiający zastąpienia odrębności warunkami wynagrodzenia wraz z dodatkiem za godziny wykonywania pracy w formie telepracy. nadliczbowe ryczałtem, jeżeli pracownik Wydaje się, że zastrzeżenie to dotyczy jedynie wykonuje stale pracę poza zakładem pracy. takich sytuacji, gdy pracodawca z uwagi Wysokość tego ryczałtu powinna odpowiadać na wykonywanie przez pracownika pracy przewidywanemu w formie telepracy, nie ma obiektywnej w godzinach nadliczbowych. W tym wypadku możliwości ukształtowania warunków pracy bowiem, na możliwość takim związane poziomie z i w taki sposób, zastosowanie telepraco- znajdzie wymiarowi pracodawca nadzoru ponadto ma nad pracy ograniczoną czasem pracy jak w odniesieniu do pozostałych praco- pracownika, a co za tym idzie dokładna wników, nie uprawnia zaś kontrola liczby przepracowanych godzin do odmiennego pracodawcy tych nadliczbowych jest wysoce utrudniona. Także warunków tylko dlatego, że praca jest dodatek przysługujący za pracę w porze wykonywana w formie telepracy. nocnej może być zastąpiony ryczałtem, Powyższe ukształtowania odrębności związane w odniesieniu do pracowników z warunkami wykonywania pracy w formie wykonujących pracę w porze nocnej stale telepracy mogą przykładowo dotyczyć innego poza zakładem pracy (art. 1518 k.p.). O tym standardu czy praca jest wykonywana w porze nocnej stanowiska pracy, zastosowania zadaniowego możliwości czasu pracy, decyduje czas obowiązujący świadczenia czy ryczałtu za pracę w porze nocnej. pracodawcy, co ma znaczenie, gdy praca jest Wprowadzenie zadaniowego systemu czasu wykonywana w innej strefie czasowej120. pracy (art. 140 k.p.) w przypadku telepracy Jeżeli telepracownik wykonuje pracę w nocy, jest pracy, nie będąc do tego zobowiązanym przez wykonywania, pracodawcę, gdy obowiązek pracy w nocy nie jej organizacją bowiem rodzajem i miejscem pracodawca pozbawiony jest a nie miejscu ryczałtu za pracę w godzinach nadliczbowych uzasadnione pracy, w w siedzibie wynika ponadto z istnienia szczególnych w zasadzie możliwości sprawowania kontroli potrzeb nad nie będzie przysługiwał dodatek do wyna- wykonywaniem pracy przez tele- pracodawcy, telepracownikowi S. W. Ciupa, Zatrudnianie pracowników w formie telepracy według Kodeksu pracy. Część 2, MPP 12/2007, s. 627. 120 A. M. Świątkowski, Telepraca ..., op. cit., s. 350. 119 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 53 grodzenia za każdą godzinę pracy w porze nocnej. Zakaz dyskryminacji pracownika z powodu odmowy podjęcia pracy w formie Zgodnie z przepisem art. 6715 § 2 k.p., telepracy, stanowi także konsekwencję pracownik nie może być w jakikolwiek ustanowionego w art. 679 k.p. zakazu sposób wypowiadania dyskryminowany z powodu przez pracodawcę umów podjęcia pracy w formie telepracy, jak o pracę z uwagi na brak zgody pracownika również na odmowy podjęcia takiej zmianę formy wykonywania pracy pracy. Przepis ten odnosi się wyłącznie z klasycznego stosunku pracy na telepracę, do takiej sytuacji faktycznej, gdy do podjęcia a także z uwagi na zaprzestanie wykonywania pracy w formie telepracy dochodzi w trakcie telepracy zatrudnienia, nie zaś przy zawieraniu umowy warunków pracy czy to na wiążący wniosek o pracę121. W tym drugim przypadku stroną telepracownika lub pracodawcy (art. 678 § 1 stosunku pracy jest bowiem od samego k.p.), czy to na wniosek telepracownika (art. początku telepracownik, przepis art. 6715 § 2 678 § 2 k.p.), czy też z inicjatywy pracodawcy k.p. zabrania natomiast dyskryminacji praco- w drodze wypowiedzenia zmieniającego (art. wnika. 678 § 3 k.p). Wato w tym miejscu zauważyć, i przywrócenie poprzednich Przepis art. 6715 § 2 k.p., kore- że przepis art. 678 k.p. w zw. z art. 679 k.p. sponduje z przepisami art. 677 § 3 i 4 k.p., odnosi się w praktyce wyłącznie do sytuacji, zgodnie z którymi telepraca musi być gdy pracownik w terminie 3 miesięcy dobrowolna pracy, od podjęcia telepracy występuje z wnioskiem co oznacza, że w trakcie zatrudnienia zmiana o zaprzestanie wykonywania pracy w formie warunków wykonywania pracy na określone telepracy w art. 675 k.p. może nastąpić wyłącznie warunków pracy. W takiej bowiem sytuacji w drodze porozumienia stron, z inicjatywy ex lege następuje powrót do tradycyjnej pracownika lub pracodawcy. Pracodawca formy nie może powierzyć pracownikowi wyko- na nywania pracodawcy122. dla pracy stron w stosunku formie telepracy jej i przywrócenie wykonywania, aprobatę czy jej Jeżeli poprzednich bez brak z względu ze strony wnioskiem na podstawie art. 42 § 4 k.p, a zatem na okres nieprzekraczający 3 miesięcy w roku kalendarzowym w przypadkach uzasadnionych potrzebami pracodawcy. 121 A. Sobczyk, Telepraca ..., op. cit., s. 134. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Warto zauważyć, że choć samo zaprzestanie wykonywania pracy w formie telepracy nie może być przyczyną uzasadniającą wypowiedzenie umowy o pracę, to już likwidacja stanowiska pracy 122 taką przyczynę może stanowić. Dlatego telepracownik, zanim wystąpi z wnioskiem o zaprzestanie wykonywania pracy w formie telepracy powinien, we własnym interesie, upewnić się czy sytuacja w jakiej znajduje się pracodawca, umożliwia mu zrealizowanie tego wniosku. Por.: Wyrok SN z 12.12.2001 r., I PKN strona 54 o przywrócenie poprzednich warunków dyskryminacji telepracownika sposób wykonywania pracy wystąpi pracodawca albo całościowy, gdy uwzględni wniosek pracownika złożony korzystnego po upływie 3 miesięcy, należy uznać, że jest w porównaniu z innymi pracownikami (§ 1) on oraz dyskryminowania pracownika z powodu zainteresowany kontynuowaniem zakazując w wyłącznie traktowania podjęcia wypowiadał pracownikowi umowy o pracę jak również odmowy podjęcia takiej pracy z tego powodu, iż zaprzestał on wykonywania (§ 2). W szczególności nie wskazuje on sankcji pracy w formie telepracy. Normy z art. 679 za naruszenie zakazu mniej korzystnego k.p. nie można zastosować także w sytuacji, traktowania i dyskryminacji telepracownika, gdy pracodawca będzie chciał dokonać nie przywrócenia poprzednich warunków wyko- i bezpośredniej, powiela regulację przepisu nywania pracy w drodze wypowiedzenia art. 183a § 1 k.p., mając walor jedynie zmieniającego z art. 42 § 1-3 k.p. W takim informacyjny. wypadku pracownikowi przeniesienie zakazu dyskryminacji praco- na piśmie nowe warunki pracy, jednocześnie wnika z jakiegokolwiek powodu zawartego wypowiadając w art. 113 k.p. oraz w Rozdziale IIa Działu Jeżeli on dotychczas pracownik nie obowiązujące. formie dyskryminacji Art. 6715 telepracy, pośredniej k.p. stanowi tych pierwszego k.p.124. Chcąc uwypuklić zakaz warunków, umowa o pracę rozwiąże się dyskryminacji telepracownika, ustawodawca z upływem okresu wypowiedzenia. W tym mógł w art. 183a § 1 k.p. wskazać telepracę wypadku jednak, przyczyną uzasadniającą jako jedną z przyczyn dyskryminacyjnych. wypowiedzenie zaprzestanie Zabieg ten nie byłby jednakże konieczny, wykonywania pracy w formie telepracy, ale bowiem zawarty w tym przepisie katalog przyczyna leżąca u podstaw wypowiedzenia przyczyn zmieniającego123. na nie Podsumowując, zaakceptuje definiuje w telepracownika zatrudnienia w tradycyjnej formie i nie będzie zaproponuje pracy mniej jest należy zauważyć, użyty dyskryminacyjnych, zwrot „w z uwagi szczególności”, ma charakter otwarty. że art. 6715 k.p. nie normuje kwestii 733/2000, (OSNP 2003/23, poz. 569). W jednej z tez orzeczenia Sąd sformułował pogląd, iż likwidacja stanowiska pracy stanowi rzeczywistą przyczynę wypowiedzenia umowy o pracę, jeżeli jest na tyle zaawansowana, że nie ma wątpliwości co do jej wykonania. odmiennie: M. Gersdorf, K. Rączka, J. Skoczyński, Z. Salwa (red), Kodeks pracy. Komentarz, Warszawa 2008, komentarz do art. 679 k.p. 123 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 M. T. Romer, Komentarz do art. 6715 k.p. [w:] M. T. Romer, Prawo pracy. Komentarz, LexPolonica 2012. 124 strona 55 Uprawnienia pracowników związane z rodzicielstwem – dążenie do równego traktowania czy źródło dyskryminacji dr Katarzyna Serafin Kwestia kariery z rodzicielstwem”125, można zaobserwować jeszcze stopniowe rozszerzanie uprawnień w tym do niedawna dotyczyła niemal wyłącznie zakresie na pracowników – ojców wycho- kobiet. W ostatnich latach obserwuje się wujących jednak wzrost zainteresowania mężczyzn wskazanie kilku takich zmian w kodeksie. zawodowej pogodzenia i życia rodzinnego aktywnym uczestnictwem w życiu rodziny dzieci. Od Na 13 uwagę stycznia zasługuje 2002 r.126 i opieką nad dzieckiem. W dużej mierze jest wprowadzono możliwość rezygnacji przez to wynik przemian społecznych, w tym matkę propagowania tzw. partnerskiego modelu macierzyńskiego na rzecz pracownika - ojca rodziny, wyraźnego dziecka, a ojcu realizującemu to uprawnienie rodzinnych przyznano taką samą ochronę jak matce w którym rozróżnienia brak obowiązków dziecka na obowiązki typowo męskie i kobiece. Wyżej korzystającej wskazane przemiany społeczne „owocują” Następnie, również pracowników większym mężczyzn z zainteresowaniem możliwością uprawnień pracowniczych od urlopu 1 części macierzyńskiego. stycznia mężczyzn urlopu 2004 objęto r.127 zakazem korzystania zatrudniania w godzinach nadliczbowych związanych i w porze nocnej, jak również zakazem z rodzicielstwem, które do tej pory były delegowania wykorzystywane bez głównie z z przez kobiety. ich poza zgody stałe miejsce (wcześniej pracy przepisy Częściej też zdarzają się sytuacje, gdzie te dotyczyły tylko pracownic). Ustawodawca kobieta pracuje a mężczyzna zostaje w domu ponadto przyznał mężczyznom możliwość by zająć się dzieckiem. korzystania z urlopu wychowawczego. Tendencjom tym wychodzi naprzeciw polski ustawodawca. Począwszy od 2002 r., kiedy zmieniono tytuł działu ósmego Kodeksu pracy z „Ochrony pracy kobiet” na „Uprawnienia pracowników związane Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Zmiana została wprowadzona ustawą z dnia 24 sierpnia 2001 r., (DZ. U. z 2001 r., Nr 128, poz. 1405) i weszła w życie z dniem 1 stycznia 2002 r. 126 Ustawa z dnia 21 grudnia 2001 r. o zmianie ustawy – Kodeks Pracy, Dz.U. z 2001 r. Nr 154, poz. 185 127 Ustawa z dnia 14 listopada 2003 r., Dz.U. z 2003 r. Nr 213, poz. 2081 125 strona 56 Bardzo istotną zmianę w sferze łanie do stosownych przepisów regulujących uprawnień pracowników – ojców przyniosła status nowelizacja Kodeksu pracy z dnia 6 grudnia macierzyńskim. Takie rozwiązanie zdaje się 2008 r.128 Wprowadziła ona nową, nieznaną być wcześniej polskiemu prawu pracy instytucję prawnego obu urlopów. Urlop macierzyński urlopu jest ściśle związany z ciążą i porodem. od ojcowskiego. wcześniej jedynie W wskazanych rozszerzały zmian, które oderwane na od urlopie charakteru Ma on charakter obligatoryjny, pracodawca musi go udzielić z chwilą wystąpienia pory określonego zdarzenia – porodu. Wyjątkowo przysługujące tylko kobietom, ta ustawa tylko urlop ten udzielany jest na wniosek przyznała pracującym ojcom własne upra- pracownicy wnienie do urlopu, związane z wycho- skorzystać z części urlopu jeszcze przed wywaniem małego dziecka. Mogą oni z niego porodem. Natomiast urlop ojcowski ma wpra- korzystać od 1 stycznia 2010 r.129, a w okresie wdzie charakter obligatoryjny, ale udzielany przebywania na urlopie ojcowskim przysłu- jest wyłącznie na wniosek pracownika. guje im taka sama ochrona jak pracownicom Pracodawca jest związany wnioskiem, który w ciąży i na urlopie macierzyńskim. pracownik powinien złożyć w terminie nie uprawnienia pracowników jednak pracownic - mężczyzn na odróżnieniu prawny do tej w sytuacji, gdy chce ona Jednym z celów powyższych zmian krótszym niż 7 dni przed rozpoczęciem w przepisach jest realizacja standardów korzystania z tego urlopu. Biorąc pod uwagę prawa równego fakt, że prawo do urlopu ojcowskiego przepisów przysługuje pracownikowi – ojcu wychowu- wskazuje jednak, że zabiegi te nie zawsze jącemu dziecko co do zasady do czasu prowadzą ukończenia unijnego traktowania. w Bliższa do zakresie analiza osiągnięcia pożądanych przez dziecko 12 miesiąca rezultatów. Jako przykład można podać wska- życia130, można sobie wyobrazić sytuację, zaną wyżej kwestię ochrony pracowników że pracownik będzie „manipulował” tym korzystających ojcowskiego. uprawnieniem w celu uzyskania ochrony Ustawodawca przyznał tym pracownikom przed zwolnieniem z pracy. Jeśli bowiem z urlopu taką samą ochronę jak kobietom w ciąży i na urlopie macierzyńskim, poprzez odesUstawa z dnia 6 grudnia 2008 r. o zmianie ustawy – Kodeks Pracy oraz niektórych innych ustaw, Dz.U. z 2008 r., Nr 237, poz. 1654 129 Początkowo urlop ten przysługiwał w wymiarze jednego tygodnia, a od 1 stycznia 2012 r., wymiar ten wzrósł do dwóch tygodni. 128 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Jeśli pracownik adoptował dziecko, to prawo do urlopu ojcowskiego przysługuje do upływu 12 miesięcy od dnia uprawomocnienia się postanowienia orzekającego przysposobienie i nie dłużej niż do ukończenia przez dziecko 7 roku życia, a w przypadku dziecka, wobec którego podjęto decyzję o odroczeniu obowiązku szkolnego, nie dłużej niż do ukończenia przez nie 10 roku życia. 130 strona 57 złoży wniosek w takim terminie, że okres uczynić status pracownika – ojca korzysta- korzystania z urlopu przypadnie na termin jącego z uprawnień rodzicielskich równie wypowiedzenia, to dla pracodawcy będzie „uciążliwym” dla pracodawcy jak status to oznaczało konieczność cofnięcia oświa- pracownic w ciąży, próbując w ten sposób dczenia woli „wyrównać” o wypowiedzeniu umowy o pracę. szanse kobiet i mężczyzn w zatrudnieniu. Analizując powyższy przykład można Z przepisów regulujących upra- się jedynie zastanawiać, czemu ma służyć wnienia rodzicielskie wynika, że prawodawca takie absolutne zrównanie sytuacji pracu- zmierza do zrównania sytuacji pracujących jących kobiet i mężczyzn w tym zakresie, co należy kobiet i mężczyzn w zakresie uprawnień związanych z rodzicielstwem. ocenić Trudno znaleźć odpowiedź na to pytanie, zmieniający się model rodziny. Z drugiej bowiem w uzasadnieniu projektu ustawy zaś strony, analizując regulacje dotyczące wprowadzającej urlop ojcowski nie poru- równego traktowania, można dojść do wnio- szono tej kwestii. Warto przy tym podkreślić, sku, że korzystanie z uprawnień rodzi- że prawo unijne nie wymaga aż tak daleko cielskich może być źródłem dyskryminacji. idących rozwiązań. Zgodnie z punktem 13 Wynika to głównie z niespójnych i źle Dyrektywy 2002/73/WE Parlamentu Euro- sformułowanych pejskiego i Rady z dnia 23 września 2002 r. kwestię równego traktowania, które nie zmieniającej Dyrektywę Rady 76/207/EWG do końca w taki sam sposób traktują w sprawie wprowadzenia w życie zasady pracowników korzystających z uprawnień równego traktowania mężczyzn i kobiet związanych z rodzicielstwem. w zakresie dostępu do zatrudnienia, pozytywnie Po pod przepisów pierwsze, normujących analizując warunków pracy131, to do Państw Człon- i zakazie dyskryminacji nie jest łatwo ustalić kowskich przyznać czy katalog przyczyn zawarty w art. 18 [3a] § pracującym mężczyznom prawo do urlopu 1 ma charakter otwarty czy zamknięty. ojcowskiego. W literaturze pojawił się pogląd, że mimo Ponadto, czy cytowana wyżej wprowadzenia członkowskich ma być przede wszystkim wyrażenia „w szczególności”, intencją usta- dążenie do poprawy sytuacji kobiet w życiu wodawcy zawodowym. Być może ustawodawca chciał otwartego. Taki wniosek można wyprowadzić było treści traktowaniu dyrektywa wskazuje, że zadaniem państw nie do równym przepisy Kodeksu decyzja o uwagę kształcenia i awansu zawodowego oraz należy pracy biorąc tego tworzenie przepisu katalogu z treści kolejnych paragrafów tego przepisu, 131 Dz.U. L 269/15 z 5. 10. 2002 r. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 58 w których ustawodawca definiując dyskry- niedozwolonego przez ustawę kryterium”135. minację bezpośrednią i pośrednią odwołuje Podobne się do kryteriów wymienionych w paragrafie wyrażone w wyroku SN z 28 kwietnia 1.132 2010r.136 Także w judykaturze trudno się dopatrzyć w jednolitej zakresie oceny linii orzecznictwa zostało również Po drugie, mimo przyznania pracownikom - ojcom korzystającym z urlopu przyczyn ojcowskiego takiej samej ochrony jak kobie zawartego w art. 18[3a] § 1. W orzeczeniu tom na urlopie macierzyńskim, w praktyce z 4 października 2007 r. Sąd Najwyższy może okazać się, że mężczyzna korzystający stwierdził, że „wyznaczenie pracownikowi z uprawnień rodzicielskich (urlopu ojco- przez pracodawcę szczególnie uciążliwych wskiego, czy też urlopu macierzyńskiego) nie obowiązków przymioty będzie traktowany tak jak kobieta realizująca osobiste, niezwiązane z wykonywaną pracą, analogiczne uprawnienia. Wspomniana już jest naruszeniem zasady niedyskryminacji wcześniej dyrektywa określonej w art. 183a § 2 k.p.”133 Jednocześnie pojęciem zasady w uzasadnieniu tego orzeczenia sąd wskazał, rozumie brak jakiejkolwiek dyskryminacji, że katalog kryteriów dyskryminacyjnych zarówno pośredniej jak i bezpośredniej, ma charakter otwarty. Natomiast w orze- ze czeniu z 18 sierpnia 2009 r. sąd uznał, odniesienie do stanu cywilnego lub rodzin- że „przepisy Kodeksu pracy odnoszące się nego. Naturalnie w większości przypadków do dyskryminacji nie mają zastosowania będzie się to odnosiło do kobiet, bo to głó- w przypadkach wnie z osobami tej płci społeczeństwo łączy ze katalogu stanowisko względu na nierównego niespowodowanego traktowania przyczyną uznaną względu na 2002/73/WE równego płeć pod traktowania zwłaszcza przez konieczność sprawowania opieki nad dzie- za podstawę dyskryminacji”134. Zaś w orze- ckiem, wysuwając na plan pierwszy czeniu z 28 maja 2008 r. podkreślił, ich posłannictwo macierzyńskie. Stąd, jeśli że „do naruszenia zasady niedyskryminacji np. kobieta krótko po powrocie z urlopu w zatrudnieniu może dojść tylko wtedy, gdy macierzyńskiego zostanie zwolniona z pracy, zróżnicowanie sytuacji pracowników wynika to będzie mogła żądać przywrócenia do pracy wyłącznie z zastosowania przez pracodawcę I PK 259/07, Monitor Prawa Pracy, 10/2008 II PK 324/09, w tym wyroku sąd wskazał, że nie tylko naruszenie zasady niedyskryminacji, lecz także naruszenie zasady równego traktowania pracowników może nastąpić wyłącznie w wyniku zastosowania przez pracodawcę niedozwolonego przez ustawę kryterium. 135 136 I. Boruta, Zakaz dyskryminacji w zatrudnieniu – nowa regulacja prawna, Praca i Zabezpieczenie Społeczne, 2/2004, s. 3 133 I PK 24/07, OSNP 2008/23-24/347 134 I PK 28/09, LEX nr 528155 132 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 59 powołując się na dyskryminację ze względu Można w nich również zauważyć pewne na płeć (po uprawdopodobnieniu związku sprzeczności. Jak bowiem wynika z art. 2 ust. takiego zachowania pracodawcy z korzy- 2, przepisów ustawy w części dotyczącej staniem przez nią z uprawnień związanych m.in. zasady równego traktowania i środków z funkcją macierzyńską). Ale już mężczyzna służących znajdujący się w takiej samej sytuacji do pracowników w zakresie uregulowanym (zwolniony z pracy krótko po powrocie w Kodeksie pracy. Z drugiej zaś strony art. 4 z urlopu macierzyńskiego, którego części ustawy stanowi, że ma ona zastosowanie zrzekła się matka dziecka) raczej nie będzie do warunków podejmowania i wykonywania mógł dochodzić przywrócenia do pracy działalności zawodowej w tym w ramach z powołaniem się na zarzut dyskryminacji stosunku pracy. Ponadto zgodnie z art. 8 ze względu na płeć. „zakazuje się nierównego traktowania osób W polskim Kodeksie pracy nie ma odpowiednika jednego z jej ochronie nie stosuje się fizycznych ze względu na płeć […] w zakresie postanowień warunków podejmowania i wykonywania dyrektywy zawartego w art. 2 ust. 7, zgodnie działalności gospodarczej lub zawodowej, z którym za dyskryminacyjne zostanie uznane w tym w szczególności w ramach stosunku każdorazowe mniej korzystne potraktowanie pracy albo pracy na podstawie umowy kobiety w nawiązaniu do ciąży lub urlopu cywilnoprawnej […]”. Tak sformułowane macierzyńskiego. Taka sytuacja może zais- przepisy nie dają jasności co do tego, jakie tnieć przykładowo, gdy pracodawca nie podmioty stosunku pracy ustawodawca miał zatrudni kobiety w ciąży przyjmując do pracy na myśli? Odpowiedzi na to pytanie można jedyną kontrkandydatkę, która nie była szukać w art. 12, który przyznaje roszczenie w ciąży, albo jeśli zwolni z pracy kobietę o odszkodowanie osobom fizycznym, wobec krótko po powrocie z urlopu macierzyńskiego których dopuszczono się naruszeń zasady i na to miejsce zatrudni inną, która nie równego traktowania wskazanych w ustawie ma dzieci. Wydaje się, że próbą naprawienia m.in. w związku z ciążą, urlopem macie- tej sytuacji było uchwalenie ustawy o wdro- rzyńskim, dodatkowym urlopem macierzyń- żeniu niektórych przepisów UE w zakresie skim, urlopem na warunkach urlopu macie- równego traktowania137. Jednak przepisy tej rzyńskiego, dodatkowym urlopem na warun- ustawy są niespójne i nie do końca jasne. kach urlopu macierzyńskiego, urlopem ojcowskim lub urlopem wychowawczym. Ustawa z dnia 3 grudnia 2010 r. o wdrożeniu niektórych przepisów Unii Europejskiej w zakresie równego traktowania, Dz.U.z 2010 r. Nr 254, poz. 1700 137 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 O ile ciąża może dotyczyć każdej osoby podejmującej działalność zawodową, o tyle strona 60 uprawnienia w zakresie urlopów rodzi- nie niższej niż minimalne wynagrodzenie cielskich odnoszą się do węższego kręgu za pracę. Oznacza to, że jeśli pracownik podmiotów. domaga Prawo do urlopu macie- się odszkodowania w takiej rzyńskiego, dodatkowego urlopu macierzyń- wysokości, to nie ma obowiązku wykazy- skiego, wania szkody, bo w tym wypadku odszko- urlopu na warunkach urlopu macierzyńskiego, dodatkowego urlopu macierzyńskiego oraz jak się wydaje także urlopu ojcowskiego mają poza dowanie ma charakter ryczałtowy. Porównanie regulacji ustawy pracownikami i Kodeksu pracy prowadzi do wniosku, również osoby wykonujące pracę na podsta- że dyskryminowani pracownicy znajdujący wie umowy o pracę nakładczą, na mocy się w podobnej sytuacji mogą być różnie przepisów rozporządzenia Rady Ministrów traktowani w zależności od tego, jakie z dnia 31 grudnia 1975 r. w sprawie kryterium zostanie uznane za podstawę uprawnień pracowniczych osób wykonu- dyskryminacji. Przykładowo, jeśli pracownica jących pracę nakładczą138. Prawo do urlopu wkrótce po powrocie do pracy z jednego wychowawczego z urlopów rodzicielskich zostanie zwolniona przysługuje natomiast wyłącznie pracownikom. z pracy, a na to miejsce pracodawca zatrudni Odszkodowanie przewidziane w usta- mężczyznę, to kobieta będzie mogła wie nie jest limitowane. Jego wysokość jest dochodzić odszkodowania według przepisów uzależniona od rozmiaru szkody wykazanej Kodeksu pracy. (Jeśli zażąda odszkodowania przez osobę, wobec której dopuszczono się w wysokości minimalnego wynagrodzenia, naruszenia zasady równego traktowania. nie będzie musiała wykazywać szkody). Tymczasem uregulowane w Kodeksie pracy Gdyby na jej miejsce zatrudniono inną odszkodowanie dla pracownika z tytułu kobietę, która nie ma dzieci, to zwolnionej naruszenia wobec niego zasady równego pracownicy będzie traktowania do odszkodowania na podstawie przepisów przysługuje w wysokości Dz.U. z dnia 20 stycznia 1976 r. Nr 3, poz. 19, z późn. zm. Uprawnienie do urlopu ojcowskiego nie wynika bezpośrednio z przepisów rozporządzenia, ale należałoby je wyprowadzić z zawartego w § 18 ust. 2 nakazu odpowiedniego stosowania art. 181-184 i 185 § 1 k.p. Ostatnia nowelizacja rozporządzenia nastąpiła w 1996 r., a więc na długo przed wprowadzeniem do Kodeksu pracy art. 1823 normującego prawo do urlopu ojcowskiego. Zakładając zasadę racjonalności ustawodawcy należałoby przyjąć, że jego zamiarem było przyznanie prawa do urlopu ojcowskiego osobie wykonującej pracę nakładczą. 138 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 przysługiwało prawo ustawy, co oznacza, że warunkiem uzyskania odszkodowania będzie zawsze wykazanie szkody. Ponadto, sąd może zasądzić odszkodowanie w niższej wysokości niż wynagrodzenie minimalne. Natomiast w przypadku, gdy to mężczyzna zostanie zwolniony z pracy wkrótce po powrocie z urlopu rodzicielskiego, będzie mógł dochodzić strona 61 odszkodowania raczej na podstawie prze- w Kodeksie pracy byłoby z pewnością pisów ustawy a nie Kodeksu pracy. lepszym rozwiązaniem niż wprowadzanie Powyższe rozważania pokazują, osobnych regulacji w ustawie. że ustawodawca zabraniając dyskryminacji pracowników, dopuszcza w jednocześnie różnicując, sposób sam się jej moim zdaniem nieuzasadniony, sytuację pracowników korzystających z niektórych uprawnień związanych z rodzicielstwem. To tylko dowodzi, że pośpieszne „łatanie dziur” w prze-pisach nie jest najlepszą receptą na tworzenie dobrych regulacji prawnych. W tym przypadku uzupełnienie odpowiednich przepisów zawartych Dyferencjacja statusu prawnego bezrobotnych a zasada równego traktowania i zakazu dyskryminacji dr Ewa Staszewska Stopień zagrożenia zjawiskiem społecznych, co w konsekwencji oznacza, bezrobocia nie jest jednakowy dla wszystkich. że z punktu widzenia społeczno – ekono- Pewne grupy osób są nieproporcjonalnie micznego bardziej zagrożone pozostawaniem poza nie są równi. ludzie wobec bezrobocia zatrudnieniem. Można stwierdzić, że są szcze- Szanse na uzyskanie zatrudnienia gólnie „predestynowane” do znalezienia się przez jednostkę uzależnione są nie tylko bez pracy. od kondycji gospodarki, która w okresie Istnieją znaczne różnice pomiędzy bezrobociem poszczególnych Wiedza Prawnicza nr 2/2012 grup dobrej koniunktury pozwala na utrzymanie optymalnego poziomu zatrudnienia oraz strona 62 sprzyja powstawaniu nowych miejsc pracy, zawodowych z obowiązkami rodzinnymi. ale Dla także od takich zmiennych logicznych jak wiek, płeć, socjo- kwalifikacje, większości obarczone tego pracodawców rodzaju osoby powinnościami, poziom wykształcenia, sytuacja rodzinna, ze względu na obniżoną dyspozycyjność, miejsce zamieszkania czy stan zdrowia. są pracownikami mniej atrakcyjnymi. Wskazane cechy socjodemograficzne osób poszukujących są potęgującą problemy ze znalezieniem zatrudnienia jest z punktu widzenia bezrobocia, a wszystkie czasowe oderwanie od środowiska pracy, są powodujące równym nie okolicznością neutralne w pracy Kolejną stopniu czynnikami utratę szeroko rozumianej zwiększenia, lub wręcz przeciwnie, zmniej- mobilności zawodowej. Dotyczy to osób, szenia ryzyka znalezienia się bez pracy. które z różnych powodów przestały być W sposób syntetyczny można wskazać na cztery zasadnicze kategorie przyczyn wpływających na szczególne Po pierwsze, jest to brak wystarkwalifikacji i pewien doświadczenia czas aktywne zawodowo, a następnie pragną powrócić na rynek pracy. zagrożenie bezrobociem niektórych grup społecznych czających na Wreszcie zmniejszenie sił biologiicznych lub psychofizycznych należy uznać za istotną przyczynę wzmożonych trudności ze znalezieniem stałego zatrudnienia. zawodowego. Wysoki poziom kwalifikacji Znacznie większe zagrożenie brakiem osób poruszających się na rynku pracy, pracy wśród niektórych grup społecznych na które składa się przede wszystkim pozwala postawić tezę, że nie ma równości odpowiednie wykształcenie, odpowiadające wobec bezrobocia, a zatem nie można trakto- aktualnym potrzebom pracodawców, jest wać tego zjawiska w sposób homogeniczny139. jednym z najistotniejszych czynników Powyższe założenie ma niezwykle przesądzających o szansach na zdobycie istotne znaczenie dla właściwego skonstru- i utrzymanie zatrudnienia. Im wyższy poziom owania prawnego instrumentarium walki wykształcenia i kwalifikacji tym mniejsze z bezrobociem, które powinno być ukształ- zagrożenie bezrobociem. Czynnikiem równie towane istotnym jest możliwość wylegitymowania się bezrobocia dotyczyła wszystkich osób nim przez dotkniętych. Dla osiągnięcia tego celu, niezbę- poszukujących pracy pewnym doświadczeniem zawodowym. Drugą istotną przyczyną taki sposób, aby redukcja dna jest bardziej wzmożona i ukierunkowana zwię- kszonego zagrożenia bezrobociem niektórych kategorii osób, jest konieczność łączenia ról Wiedza Prawnicza nr 2/2012 w Por. Z. Góral, Dyferencjacja statusu prawnego bezrobotnych, [w:] Prawo pracy a wyzwania XXI wieku. Księga Jubileuszowa Profesora Tadeusza Zielińskiego, Warszawa 2002, s. 193 i n. 139 strona 63 pomoc w znalezieniu zatrudnienia dla grup szenia statusu prawnego i warunków życia znajdujących wszystkich grup znajdujących się w nieko- się z różnych powodów w niekorzystnej sytuacji na rynku pracy. rzystnym położeniu społecznym czy ekono- W przypadku osób bezrobotnych micznym, na co wskazuje jej długo- letnia, równe traktowanie nie zawsze będzie jedno- pozytywna działalność na arenie między- cześnie dla nich sprawiedliwe. Nie wystarczy narodowej.140 Podstawą i założeniem wszy- poprzestać jedynie na formalnej równości stkich regulacji tej organizacji jest idea wszystkich osób pozostających bez pracy, równości i niedyskryminacji. gdyż w rezultacie z dobrodziejstwa tej zasady Powyższą zasadę można odnaleźć skorzystają wyłącznie jednostki najsilniejsze. w Zróżnicowana sytuacja faktyczna na rynku w dokumentach o charakterze ogólnym, pracy poszczególnych kategorii osób pozo- jak i regulacjach zorientowanych na zapo- stających poza zatrudnieniem musi w konse- bieżenie kwencji ślonych grup społecznych141. prowadzić do dyferencjacji ich statusu. bogatym W dorobku nierównemu ONZ zarówno traktowaniu pierwszej kolejności okrenależy Jedną z najbardziej akcentowanych na przywołać Powszechną arenie międzynarodowej zasad jest bez Człowieka, przyjętą wątpienia zasada równości i zakazu dyskry- Ogólne w 1948 r. Pomimo, że Deklaracja minacji. Powstaje w tym miejscu pytanie, nie miała mocy wiążącej, to jednak wywarła czy faktycznych, niezaprzeczalny wpływ na kształt poszcze- cechujących poszczególne grupy bezrobo- gólnych wewnętrznych unormowań, wska- tnych, wobec różnego ryzyka bezrobocia, zując standardy, jakie w zakresie posza- wobec nierówności Deklarację przez Praw Zgromadzenie dyferencjacja środków prawnych przeciwdziałania temu zjawisku oznacza naruszenie zasady równości, czy może jest niezbędnym warunkiem jej urzeczywistnienia? Czy wobec różnorodności stanów faktycznych związanych z pozostawaniem bez pracy unormowania określające status prawny bezrobotnych mogą być różnicowane – a nawet, czy powinny być różne? Organizacja Narodów Zjednoczonych od początku istnienia dążyła do podwyż- Wiedza Prawnicza nr 2/2012 M. Taniewska – Peszko, Próby przeciwdziałania dyskryminacji osób niepełnosprawnych w pracach ONZ, [w:] Z problematyki Prawa Pracy i Polityki Socjalnej T. 15. Katowice 2002 (Prace Naukowe Uniwersytetu Śląskiego nr 2078), s. 162. Por też: B. Balcerzak – Paradowska (red.) Sytuacja osób niepełnosprawnych w Polsce, Raport Instytutu Pracy i Spraw Socjalnych, zeszyt nr 22,Warszawa 2002, s. 306 i n. 141 H. Filipczyk, Studium zasady równości w świetle standardów europejskich i prawa polskiego [w:] T. Jasudowicz (red.) Polska wobec europejskich standardów praw człowieka. Materiały konferencji naukowej doktorantów i studentów UMK „W 50lecie Europejskiej Konwencji Praw Człowieka i 10lecie Katedry Praw Człowieka i Prawa Europejskiego UMK”. Toruń 2001. 140 strona 64 nowania praw człowieka powinny osiągnąć i Politycznych143 oraz Międzynarodowy Pakt wszystkie kraje.142 Praw Gospodarczych, Socjalnych i Kultu- Należy wymienić tu art. 1 stanowiący, iż wszystkie istoty ludzkie rodzą się wolne ralnych144 - oba przyjęte przez Zgromadzenie Ogólne w 1966 r. i równe w godności i prawach, art. 2 gwarantujący korzystania Paktów wskazuje, że wszyscy są równi wobec ze wszystkich praw i wolności wymienionych prawa i są uprawnieni bez jakiejkolwiek w Deklaracji bez jakiejkolwiek różnicy, dyskryminacji zwłaszcza ze względu na rasę, kolor skóry, prawnej. Jakakolwiek dyskryminacja w tym płeć, polityczne zakresie z powodu rasy, koloru skóry, płci, lub jakiekolwiek inne, pochodzenie narodowe języka, poglądów politycznych i innych, lub społeczne, majątek, urodzenie lub jaką- a także pochodzenia narodowego lub społe- kolwiek inną sytuację. Trzeba w tym miejscu cznego, wyraźnie podkreślić, że zwrot „jakąkolwiek lub inną powinna być prawnie zakazana. w możliwość Art. 26 pierwszego z wymienionych język, religię, sytuację” Deklaracji poglądy powoduje, klauzula że zawarta niedyskryminacji do sytuacji jednakowej majątkowej, jakichkolwiek Z podobną innych ochrony urodzenia okoliczności sytuacją mamy przybiera postać otwartą, zatem zestawienie do czynienia w przypadku Paktu Praw niedozwolonych kryteriów nie ma charakteru Gospodarczych, Socjalnych i Kulturalnych. wyczerpującego. W art. 2 tego Paktu wskazuje się, aby prawa Jednocześnie zapewnia każdemu art. 23 Deklaracji pracy żadnej dyskryminacji ze względu na rasę, i swobodnego zatrudnienia, a także prawo kolor skóry, płeć, język, religię, poglądy do słusznych i dogodnych warunków pracy polityczne lub jakiekolwiek inne, pochodzenie jak również do ochrony przed bezrobociem. narodowe lub społeczne, sytuację majątkową, Z powyższych postanowień Deklaracji można urodzenie lub jakąkolwiek inną sytuację. jednoznacznie wyprowadzić tezę, że żadna Jednocześnie w art. 6 Paktu wyraźnie grupa społeczna nie powinna być dyskry- wymienione jest prawo do pracy, które minowana obejmuje prawo każdej osoby do uzyskania w prawo dostępie do do w nim wymienione były wykonywane bez zatrudnienia z jakiejkolwiek przyczyny. Na uwagę zasługują możliwości utrzymania się poprzez pracę również swobodnie wybraną lub przyjętą. Wskazuje Międzynarodowy Pakt Praw Obywatelskich się Szerzej: R. Kuźnia, O prawach człowieka, Warszawa 1992, s. 38 i n. 143 142 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 144 również odpowiednie środki, które Dz.U z 1977 r., nr 38, poz. 167 Dz.U. z 1977 r., nr 38, poz. 169. strona 65 powinny zostać podjęte dla urzeczywistnienia Konwencja w art. 5 ust. 1 zawiera niezwykle tego prawa. istotne postanowienie, zgodnie z którym Podobnie jak w przypadku specjalne środki ochrony lub pomocy Powszechnej Deklaracji Praw Człowieka, przewidziane w innych dokumentach MOP użycie w obu Paktach klauzuli „jakiekolwiek nie są uważane za dyskryminację. Regulacja inne okoliczności” powoduje, że katalog ta otwiera możliwość stosowania różnego wymienionych rodzaju w dokumencie przyczyn środków, których celem jest dyskryminacji nie ma charakteru zamknię- usuwanie nierówności faktycznych, które nie tego145. będą oznaczać dyskryminacji, mimo iż stano- W działalności Międzynarodowej Orga- wią podstawę dyferencjacji zatrudnionych nizacji Pracy również można odnaleźć szereg w dokumentów odnoszących się do prze- wymienionych w art. 1 ust. 1 lit. a.147 dmiotowej Najistotniejsze Z ust. 2 art. 5 Konwencji wynika, że nie stano- są postanowienia Konwencji nr 111 MOP wią dyskryminacji specjalne środki zasto- dotyczącej zakresie sowane dla uwzględnienia specyficznych zatrudnienia i wykonywania zawodu z 1958 potrzeb osób, względem których specjalna r.146 W art. 1 ust. 1 zawarte zostało pojęcie ochrona lub opieka jest powszechnie uznana dyskryminacji, rozumianej jako wszelkie za potrzebną z takich względów jak: płeć, rozróżnienie, wyłączenie wiek, inwalidztwo, ciężary rodzinne albo problematyki. dyskryminacji w lub uprzywi- oparciu o jedną poziom religii, poglądach politycznych, pochodzeniu Uważam, że regulacja ta stanowi pewnego narodowym lub społecznym, a także wszelkie rodzaju inne rozróżnienie, wyłączenie lub uprzywi- zatrudnienia lejowanie, zniweczenie społecznych. Okazuje się, że nie wystarczy lub naruszenie równości szans lub trakto- poprzestać na zapewnieniu równości i niedy- wania w zakresie zatrudnienia lub wyko- skryminacji w dziedzinie zatrudnienia, aby nywania zawodu. Poza tą ogólną klauzulą wyrównać szanse wszystkich grup społe- antydyskryminacyjną – akcentowaną już cznych. Ponadto, poprzez wskazanie pewnych dziesięć lat wcześniej na gruncie Powszechnej okoliczności Deklaracji specjalnych środków pomocy, w Konwencji Praw powoduje Człowieka, omawiana Por. B. Mikołajczyk, Społeczność międzynarodowa wobec praw osób o innej orientacji seksualnej. Wybrane aspekty prawne, Palestra 1998, nr 3-4, s. 136 i n. 146 Dz.U. z 1961 r., nr 42, poz. 218. przełom w wobec lub przesłanek lejowanie oparte na rasie, kolorze skóry, płci które społeczny z kulturalny. dziedzinie polityki szczególnych uzasadniających grup stosowanie 145 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 A.M. Świątkowski, Międzynarodowe prawo pracy. Tom I. Międzynarodowe publiczne prawo pracy – standardy międzynarodowe. Wolumen 2, Warszawa 2008, s. 213. 147 strona 66 został zawarty katalog przyczyn, które mogą (różnicowania na podstawie określonych powodować trudności w dostępie do zatru- kryteriów)148, dnienia. Warto także wskazać na nieraty- że w niektórych przypadkach specjalne fikowaną przez Polskę Konwencję MOP środki nr 168 dotyczącą popierania zatrudnienia specyficznych i ochrony przez bezrobociem z 1988 r. których specjalna ochrona lub opieka jest Z art. 8 Konwencji wynika, że niezbędne jest powszechnie uznana za potrzebną, nie będą tworzenie specjalnych programów popierania stanowiły dyskryminacji. dodatkowych możliwości pracy i pomocy w znalezieniu zastosowane potrzeb dla podkreśla, uwzględnienia osób, względem Jeśli chodzi o dorobek normatywny Unii Europejskiej, to z rozważanego punktu wybieranego widzenia niezwykle istotne są unormowania i produktywnego zatrudnienia określonych zawarte w Dyrektywie Rady 2000/78/WE kategorii osób będących w niekorzystnej z dnia 27 listopada 2000 r. ustanawiającą sytuacji lub które mają lub mogą mieć ogólne warunki ramowe równego traktowania trudności ze znalezieniem trwałego zatru- w zakresie zatrudnienia i pracy149. Celem tego dnienia, młodzi dokumentu jest wyznaczenie ogólnych ram pracownicy, osoby niepełnosprawne, starsi dla walki z dyskryminacją ze względu na reli- pracownicy, bezrobotni od dłuższego czasu, gię lub przekonania, niepełnosprawność, pracownicy migrujący (legalnie mieszkający wiek lub orientację seksualną w odniesieniu w kraju), pracownicy dotknięci zmianami do zatrudnienia i pracy, w celu realizacji strukturalnymi. w UE zasady równego traktowania – czyli do swobodnie takich jak: a wyraźnie także zachęcania zatrudnienia, MOP kobiety, MOP wydała jeszcze szereg innych braku jakichkolwiek form dyskryminacji. dokumentów w całości bądź w części Dyrektywa wskazuje zatem, że pewne kate- poświęconych działaniom gorie osób są szczególnie narażone na mniej skierowanym właśnie do niektórych z wyżej korzystne traktowanie m.in. w dostępie wymienionych Pomimo do zatrudnienia150. Co do zasady, unijna proklamowania zasady równości już w Dekla- koncepcja niedyskryminacji, jest koncepcją specjalnym kategorii osób. racji Filadelfijskiej dotyczącej celów i zadań MOP uchwalonej w 1944 r i włączonej do konstytucji MOP, która może być rozumiana od strony pozytywnej jako nakaz równego negatywnej traktowania jako lub zakaz Wiedza Prawnicza nr 2/2012 od strony dyskryminacji A. Michalska, Prawa człowieka w systemie norm międzynarodowych. Warszawa – Poznań, 1982, s. 88. 149 Dz.U. UE. L 2000.303.16 150 Por. L. Waddington, A. Hendriks, The expanding concept of employment discrimination in Europe: from direct and indirect discrimination to reasonable accomodation discrimination. The International Journal of Comparative Labour Law and Industrial Relations nr 4/2002, s. 403 i n. 148 strona 67 utożsamiającą równość z nakazem iden- części art. 6 wskazuje się na przykłady tycznego traktowania wszystkich osób151. takiego odmiennego traktowania. I tak, może Nakaz ten nie jest jednak regułą bezwzględną, ono bowiem akty prawa wspólnotowego zezwa- specjalnych warunków dostępu do zatru- lają ustawodawstwom krajowym na wpro- dnienia i kształcenia zawodowego, zatrudnię- wadzenie odstępstw od ogólnego zakazu nia i pracy (włącznie z warunkami zwalniania dyskryminacji – wyznaczając zakres dopu- i szczalnych wyjątków. Z tego typu wyjątkami pracowników starszych i osób mających mamy do czynienia w omawianej Dyrektywie. na utrzymaniu inne osoby, w celu wspierania W ich integracji zawodowej lub zapewnienia art. 5, „Racjonalne który został usprawnienia zatytułowany dla osób polegać np. wynagradzania) na dla wprowadzeniu ludzi młodych, im ochrony. Te specjalne warunki dostępu niepełnosprawnych” podkreśla się, że dla do zagwarantowania zasady np. różnego rodzaju systemy zachęt dla równego traktowania osób niepełnospra- pracodawców, którzy zatrudnią wyżej wska- wnych, przewiduje się możliwość wpro- zane kategorie osób. Poprzez wprowadzenie wadzenia racjonalnych usprawnień, które takich postanowień, dyrektywa wyodrębnia należy rozumieć jako możliwość podej- cztery wyżej wskazane kategorie osób jako mowania przez pracodawców właściwych bardziej narażone na trudności w dostępie środków umożliwiających osobie niepeł- do zatrudnienia. W przywoływanej Dyrekty- nosprawnej dostęp do pracy czy wyko- wie zawarty został art. 7 zatytułowany nywanie jej. Inny wyjątek zawarty został „Działania pozytywne”, w którym zdefi- w „Uzasadnienie niowano tzw. „akcję pozytywną” lub „akcję ze dowartościowującą” art. 6 odmiennego przestrzegania zatytułowanym traktowania względu zatrudnienia należy rozumieć (affirmative jako action). na wiek”. Państwa Wspólnoty mogą uznać, Zgodnie z treścią tego przepisu, w celu że odmienne traktowanie ze względu na wiek zapewnienia całkowitej równości w życiu nie stanowi dyskryminacji, jeżeli w ramach zawodowym, zasada równości traktowania prawa krajowego zostanie to obiektywnie nie stanowi przeszkody dla utrzymywania lub i racjonalnie uzasadnione zgodnym z prze- przyjmowania przez państwa członkowskie pisami celem, w szczególności celami polityki szczególnych środków mających zapobiegać zatrudnienia czy rynku pracy. W dalszej lub wyrównywać związane I. Boruta, Polityka społeczna, zatrudnienie, edukacja, szkolenie, młodzież. [w:] J. Barcz (red.) Prawo Unii Europejskiej, Wydawnictwo Prawo i Praktyka Gospodarcza, Warszawa 2004, s. 894. 151 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 z religią niekorzystne lub sytuacje przekonaniami, niepełnosprawnością, wiekiem lub orientacją seksualną w odniesieniu do zatrudnienia strona 68 i pracy. Dzięki powyższemu unormowaniu ciwdziałania bezrobociu. Pierwsze regulacje akcja pozytywna stała się zatem instru- prawne dotyczące problematyki zatrudnienia mentem stosowanym w całym obszarze cechował działania wspólnotowego zakazu dyskry- rozwiązań153. minacji w zatrudnieniu152. daleko posunięty uniformizm W kluczowym z punktu widzenia Z przeprowadzonej analizy doku- przeciwdziałania bezrobociu akcie prawnym, mentów prawa międzynarodowego i europej- ustawie z dnia 20 kwietnia 2004 r. o promocji skiego wynika, iż w celu zapewnienia zatrudnienia i instytucjach rynku pracy154 całkowitej równości w życiu zawodowym, ustawodawca zdecydował się na zróżnico- zasada równości traktowania nie stanowi wanie przeszkody dla utrzymywania lub przyj- poprzez stworzenie katalogu „osób będących mowania szczególnych środków mających w szczególnej sytuacji na rynku pracy” zapobiegać lub wyrównywać niekorzystne i kierowaniu pewnych środków przeciw- sytuacje spowodowane określonymi czyn- działania bezrobociu tylko do tych kategorii nikami. Wobec powyższego, środki prze- osób pozostających bez pracy. We wskazanej ciwdziałania bezrobociu powinny być skon- powyżej regulacji prawnej mamy do czynie- struowane w taki sposób, aby swoim zasię- nia giem objęły wszystkie osoby poszukujące przeciwdziałania pracy, również te, które mają szczególne na krąg adresatów, do których kierowane kłopoty z wyjściem z bezrobocia. To z kolei są konkretne metody zwalczania bezrobocia. wymaga większej i bardziej ukierunkowanej I tak, można dokonać ich podziału na ogólne – pomocy w celu poprawy szans bezrobotnych uniwersalne środki przeciwdziałania bezro- z grup ryzyka na uzyskanie zatrudnienia. bociu, Z takiego założenia zdaje się z statusu prawnego klasyfikacją odbiorców oraz przeznaczone środków bezrobociu skierowane bezrobotnych do środki prawnych ze względu szerokiego kręgu specjalne, które wychodzić polski ustawodawca, choć należy są wyłącznie dla ściśle zaznaczyć, że legislator pomimo zróżni- określonych grup, spośród osób poszuku- cowanej sytuacji na rynku pracy poszcze- jących zatrudnienia, wyodrębnionych w opar- gólnych kategorii osób pozostających poza zatrudnieniem, przez długi czas nie zauważał potrzeby dyferencjacji środków prze- M. Matey – Tyrowicz, Zakaz dyskryminacji w zatrudnieniu w prawie wspólnotowym, [w:] Prawo pracy a wyzwania XXI wieku. Księga Jubileuszowa Profesora Tadeusz Zielińskiego, Warszawa 2002, s.605. 152 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 153Z. Góral, Rola prawa w przeciwdziałaniu bezrobociu, [w:] Społeczne aspekty bezrobocia. Skutki i przeciwdziałanie. Praca zbiorowa pod red. M. Seweryńskiego, Katowice 2002, s. 47. 154 T.j. Dz.U. z 2008 r., nr 69, poz. 415 z późn. zm. strona 69 ciu o pewne kryteria155. Przyjęcie takiej Wymienione powyżej usługi i instru- klasyfikacji jest w pełni uzasadnione jeśli menty skierowane zostały do wszystkich weźmie się pod uwagę fakt, iż stopień bezrobotnych – a zatem należą do grupy zagrożenia bezrobociem nie jest jednakowy środków dla wszystkich. Jednocześnie w ustawie można wyodrębnić o charakterze uniwersalnym. W omawianej ustawie, wyodrębnione jeszcze trzecią kategorię środków prze- zostały usługi rynku pracy, do których ciwdziałania bezrobociu, na którą składają się zaliczono podsta- instrumenty rynku pracy o ograniczonym wowym: pośrednictwo pracy, poradnictwo zakresie działania, które zostały przewidziane zawodowe i orientacja zawodowa, pomoc wyłącznie dla „osób bezrobotnych będących w aktywnym poszukiwaniu pracy, szkolenia. w szczególnej sytuacji na rynku pracy”. Druga została Są to kategorie osób wyodrębnione ze względu mają na niekorzystny układ cech społeczno – charakter pomocniczy, wspierający podsta- demograficznych. Do grup ryzyka na rynku wowe usługi rynku pracy. Do instrumentów pracy zgodnie z art. 49 ustawy o promocji tych zatrudnienia zostały zaliczone następujące działania grupa środków instrumentami rynku zaliczono finansowanie botnego o znaczeniu pracy, takie kosztów do nazwana które działania przejazdu pracodawcy jak: bezro- oferującego zatrudnienie albo do miejsca uczestnictwa kategorie osób bezrobotnych: 1) bezrobotny do 25 roku życia, 2) bezrobotny długotrwale, albo w programie rynku pracy; finansowanie po zakończeniu realizacji kontraktu kosztów podobnych socjalnego, albo kobiety, które nie okolicznościach; dofinansowanie wyposażenia podjęły zatrudnienia po urodzeniu miejsca dziecka, zakwaterowania pracy, gospodarczej, w podjęcia kosztów działalności pomocy prawnej, konsultacji i doradztwa; refundacja kosztów składek na związanych ubezpieczenie zatrudnieniem bezrobotnego; finansowanie 3) bezrobotny powyżej 50 roku życia, 4) bezrobotny bez kwalifikacji zawo- społeczne dowych, bez doświadczenia zawodo- skierowanego wego lub bez wykształcenia średniego, dodatków 5) bezrobotny samotnie wychowujący aktywizacyjnych. co najmniej jedno dziecko do 18 roku życia, 155 J. Bernais, Klasyfikacja metod i środków przeciwdziałania bezrobociu, nr 4/1996, s. 15. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Rynek Pracy 6) bezrobotny, który po odbyciu kary pozbawienia wolności nie podjął zatrudnienia, strona 70 7) bezrobotny niepełnosprawny156. Do instrumentów o ograniczonym zasięgu zaliczone zostały: znalezienie Bez wątpienia trwałego zatrudnienia. zwiększone zagrożenie bezrobociem niektórych grup społecznych inter- wymaga wzmożonej i bardziej ukierun- wencyjne, staż, przygotowanie zawodowe kowanej interwencji ze strony państwa w celu dorosłych, podejmujących poprawy ich szans na znalezienie trwałego naukę, roboty publiczne, praca niezwiązana zatrudnienia, a także zapobieżenia wyklu- z wyuczonym zawodem i refundacje kosztów czeniu tych grup z rynku pracy. Jednocześnie opieki nad dzieckiem. normy prawne powinny być skonstruowane stypendia dla prace na Również w innych aktach prawnych w taki sposób, aby podstawowe uprawnienia możemy odnaleźć środki przeciwdziałania związane z pozostawaniem bez pracy – bezrobociu, które są adresowane do ściśle kwestie fundamentalne, skierowane były określonych kategorii osób. Można w tym do wszystkich bezrobotnych. Z taką sytuacją miejscu wskazać ustawę z dnia 13 czerwca mamy 2003 r. o zatrudnieniu socjalnym157, ustawę zatrudnienia, w której usługi rynku pracy z dnia oraz niektóre instrumenty rynku pracy 27 sierpnia 1997 r. o rehabilitacji na gruncie zawodowej i społecznej oraz zatrudnianiu osób przewidziane niepełnosprawnych, w których przewiduje się botnych. refundacje konieczność w związku z zatrudnianiem są ustawy dla Dodatkowo ich o promocji wszystkich bezro- akcentuje realizowania się zgodnie określonych kategorii osób pozostających bez z zasadą równości. W przypadku osób, które pracy, a także ustawę o spółdzielniach napotykają socjalnych z dnia 27 kwietnia 2006 r158. w znalezieniu pracy, działania legislacyjne Legislator statusu próbując dokonał prawnego w jak dostosować osób dyferencjacji środki stopniu przeciwdziałania szczególne trudności muszą zostać przystosowane do ich potrzeb. bezrobotnych, największym na Warto w tym miejscu odwołać się do ustawy o wdrożeniu niektórych przepisów UE w zakresie równego traktowania bezrobociu do potrzeb osób, które ze względu z dnia 3 grudnia 2010 r.159 Z art. 8 ust. 1 na niekorzystny układ cech społeczno – przywołanej ustawy wynika wyraźny zakaz demograficznych nierównego traktowania ze względu na płeć, mają znikome szanse rasę, pochodzenie etniczne, narodowość, Por. E. Staszewska, Pojęcie „osób będących w szczególnej sytuacji na rynku pracy” w świetle ustawy o promocji zatrudnienia i instytucjach rynku pracy, Zeszyty Prawnicze 10.1./2010, s. 233. 157 T.j. Dz.U z 2011 r., nr 43, poz. 225 z późn. zm. 158 Dz.U. nr 94, poz. 651 z późn. zm. 156 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 religię, wyznanie, światopogląd, niepełnosprawność, wiek lub orientację seksualną 159 Dz.U. nr 254, poz. 1700. strona 71 w zakresie dostępu i warunków korzystania ryzyka bezrobocia, specjalne działania, które z pracy z pozoru wydają się godzić w zasadę promocji równości, nie tylko nie będą jej naruszały, instrumentów określonych i w usług ustawie rynku o zatrudnienia. Skierowanie pewnych instru- ale wręcz mentów rynku pracy do ściśle określonych warunkiem. kategorii osób bezrobotnych wyodrębnio staną się jej niezbędnym Według T. Zielińskiego „różnorodność nych np. ze względu na wiek, czy niepeł- stanów nosprawność nie będzie niezgodne z cyto- prawo pracy i zróżnicowanie zbiorowisk wanym przepisem. Z art. 11 ustawy wynika pracowniczych jest tak wysokie, że zasto- bowiem, że nie stanowi naruszenia zasady sowanie w tym prawie reguły prostego równego traktowania podejmowanie działań egalitaryzmu służących traktowanie na równi każdej pracującej zapobieganiu nierównemu traktowaniu lub wyrównywaniu niedogo- faktycznych regulowanych (uznającej za przez sprawiedliwe jednostki) byłoby absurdalne”161 dności związanych z nierównym trakto- Uwaga ta, jest adekwatna także waniem, u podstaw których leży jedna lub do kilka mowa że zasada równości nie zabrania aby działanie w art. 1 ustawy, czyli płeć, rasa, pochodzenie legislacyjne było przystosowane do różno- etniczne, rodności sytuacji lub zagrożeń bezrobociem, przyczyn, o narodowość, światopogląd, których religia, wyznanie, niepełnosprawność, wiek lub orientacja seksualna. Ustawa przepisów UE o jakich bezrobotnych. wypowiadają Wydaje się się, socjologia lub statystyka, o ile celem jest zapewnienie wdrożeniu w o sytuacji zakresie niektórych każdemu w najwłaściwszy sposób prawa równego do otrzymania zatrudnienia, mając na uwadze traktowania wprowadziła także do ustawy realizację o promocji zatrudnienia art. 2a, w którym jak największej liczby zainteresowanych. podkreśla się, iż celem ustawy o promocji Rozróżnienia pomiędzy kategoriami bezro- zatrudnienia jest ochrona przestrzegania botnych zasady równego traktowania w dostępie w sobie i korzystaniu z wszelkich usług rynku pracy w tej i instrumentów rynku pracy160. jest Wobec nierówności faktycznych tego nie prawa dla stanowią ataku mierze, zapewnienie na w możliwie więc zasadę jakiej konkretnej same równości ich celem równości w dostępie do zatrudnienia. Trudności może cechujących bezrobotnych, wobec różnego nastręczać Szerzej, Z. Góral, Ustawa o promocji zatrudnienia i instytucjach rynku pracy. Praktyczny komentarz, Warszawa 2011, s. 79. 161 określenie granicy pomiędzy 160 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 T. Zieliński, Podstawy rozwoju prawa pracy, Warszawa – Kraków 1988, s. 111. strona 72 uniformizmem a dyferencjacją statusu osób wykształcenia etc. nie jest neutralna z punktu bezrobotnych, widzenia zasada po równości Różnicowanie przekroczeniu zostałaby której pogwałcona. instrumentarium walki są w bezrobocia, pewnym zwiększenia, lub a wszystkie stopniu czynnikami wręcz przeciwnie – z bezrobociem nie powinno na pewno zmniejszenia ryzyka znalezienia się bez pracy, dotyczyć kwestii fundamentalnych, bowiem to niezbędne jest przystosowanie regulacji w tym uniformizm, prawnych do różnorodności zagrożeń tym a ich wyrazem zjawiskiem. Niemniej jednak dyferencjacja przypadku nie dyferencjacja jest poszanowania zasady równości. statusu prawnego bezrobotnych musi być Mając na uwadze, że populację osób pozostających bez pracy przeprowadzona w takich granicach, aby charakteryzuje to, co miało niwelować nierówności wobec tak silne zróżnicowanie, nie będzie stanowiło bezrobocia nie sprowokowało nieoczeki- ataku na zasadę równości rozróżnienie wanych pomiędzy nie zawęziło dostępu do pracy zaintere- uprawnieniami bezrobotnych w tej mierze, w jakiej celem ostatecznym jest dyskryminacji społecznych, czy sowanym. wyrównanie szans w dostępie do zatrudnienia. Konkludując należy stwierdzić, że skoro żadna ze zmiennych społeczno – socjologicznych takich jak płeć, wiek, poziom Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 73 Glosa do wyroku Sądu Najwyższego z dnia 2 lutego 2011 r., II PK 189/10 Justyna Kotlińska Tezy glosowanego wyroku: szkodę, będzie miał do tego pracownika roszczenie zwrotne na podstawie art. 441 § 2 1. W razie wyrządzenia przez pracownika szkody innemu umyślnej art. pracownikowi 120 k.p. z nie k.c. winy znajduje 3. Obowiązek pracodawcy szanowania dóbr zastosowania. W takiej sytuacji pracownik osobistych odpowiada wobec poszkodowanego za napra- zapobieganie i przeciwdziałanie naruszaniu wienie tych szkody na zasadach ogólnych dóbr pracownika przez obejmuje innych, także podległych niezależnie od odpowiedzialności zakładu mu pracowników. Z tego względu tole- pracy. Nie wyłącza to jednak odpowie- rowanie takich naruszeń stanowi przy- dzialności pracodawcy za szkodę wyrządzoną czynienie się pracodawcy do wynikającej przez pracownika na zasadzie odpowie- z nich szkody, uzasadniające jego własną dzialności za cudze czyny uregulowanej odpowiedzialność za szkodę wyrządzoną w kodeksie cywilnym. z winy jego organu na podstawie art. 416 k.c. 2. Jeśli pracodawca naprawi osobie trzeciej Stan faktyczny: (poszkodowanemu pracownikowi) szkodę wyrządzoną umyślnie przez swego pracownika przy wykonywaniu przez niego W sprawie, na kanwie której zapadł glosowany wyrok powódka wystąpiła obowiązków pracowniczych, będzie miał z pozwem przeciwko pracodawcy (spółce z mocy art. 441 § 3 k.c. w związku z art. 300 z o.o.), wnosząc o zasądzenie od pozwanej k.p. nieograniczone przepisem art. 120 § 2 na swoją rzecz kwoty 30 000 zł tytułem k.p. zwrotne roszczenie do sprawcy. W razie zadośćuczynienia za naruszenie dóbr osobis- wyrządzenia szkody osobie trzeciej wskutek tych (na podstawie art. 23 i 24 § 1 k.c. osobistego działania pracodawcy (np. art. 416 w zw. z art. 300 k.p.), alternatywnie takiej k.c.), który przyczynił się do naruszenia przez samej kwoty zadośćuczynienia z tytułu swojego mobbingu oraz kosztów procesu według tej pracownika osoby, określonego pracodawca, który Wiedza Prawnicza nr 2/2012 dobra naprawił norm przepisanych. strona 74 Pozwana powództwa, wnosiła uznając o oddalenie oraz naruszenie art. 120 § 1 k.p. (twierdząc, powódki iż wbrew temu, co przyjął Sąd Okręgowy żądania za bezzasadne. Materiał w zaskarżonym dowodowy wyroku, pozwany jako zgromadzony pracodawca ponosi odpowiedzialność i jest w toku postępowania doprowadził Sąd zobowiązany do naprawienia szkody spowo- I instancji do ustaleń, przyjętych również dowanej za własne przez Sąd Okręgowy, że dobra wykonywaniu osobiste powódki zostały umyślnie naruszone pracowniczych jedynie w przypadku, gdy przez działania jej bezpośredniej przełożonej, pracownik ten wyrządził innej osobie szkodę będącej spółki. z winy nieumyślnej. Natomiast w przypadku, Naganne zachowanie sprawcy naruszenia gdy do powstania szkody, tj. naruszenia dobra dóbr osobistych powódki tolerowane było osobistego, przez zarząd pozwanej spółki, który działając pracownika - pozwany jako pracodawca nie jako organ osoby prawnej i mając wiedzę powinien o na zasadach opisanych w art. 120 k.p.). pracownikiem istniejących pozwanej naruszeniach, nie podjął kroków zmierzających do ich przerwania i zapobieżenia dalszym naruszeniom. przez Sąd jego przez doszło pracownika niego z ponosić przy obowiązków winy umyślnej odpowiedzialności Najwyższy oddalił skargę kasacyjną. Sąd Rejonowy w ferowanym wyroku uznał roszczenia powódki za udowodnione tak co do zasady, jak i wysokości, a apelacja Argumentacja Sądu Najwyższego i ocena rozstrzygnięcia: wniesiona od powyższego orzeczenia przez pozwaną została oddalona. W skardze kasacyjnej od wyroku Sądu Glosowane orzeczenie wielopła- szczyznowo porusza problematykę zasad, Okręgowego pełnomocnik pozwanej wnosił przesłanek i o jego uchylenie i przekazanie sprawy pracodawcy do ponownego rozpoznania powołując się poprzez swoje organy) za szkodę umyślnie m.in. na naruszenie art. 24 k.c., w związku wyrządzoną przez swego pracownika osobie z art. 448 k.c., w związku z art. 300 k.p. (przez trzeciej (innemu pracownikowi), wynikającą przyjęcie, że zadośćuczynienie od pozwanego z naruszenia jej prawnie chronionych dóbr pracodawcy za naruszenie dobra osobistego osobistych. pracownika przez innego pracownika jest podstaw odpowiedzialności (osoby Stanowisko prawnej Sądu działającej Najwyższego należne powodowi niezależnie od tego, czy zaprezentowane w komentowanym wyroku pracodawca ponosi winę za to naruszenie) zasługuje na aprobatę, z jednej strony Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 75 ugruntowując dotychczasową linię orze- kładowy, bowiem praktyka życia codziennego czniczą w zakresie potwierdzającym rangę stale ochrony pracownika osobistych, co znajduje uznanie w orze- na podstawie przepisów prawa cywilnego162, cznictwie164. Przepis art. 111 k.p., choć z drugiej - akcentując konieczność wzmo- traktuje o obowiązku szanowania przez cnienia ochrony poprzez obarczenie praco- pracodawcę godności i innych dóbr osobis- dawcy odpowiedzialnością za niedochowanie tych pracownika i może tym samym wska- obowiązku przeciwdziałania i zapobiegania zywać na względny charakter ochrony, naruszeniom dóbr osobistych przez innych, obowiązujący jedynie na gruncie relacji podległych sobie pracowników. istniejących miedzy stronami stosunku pracy, dóbr osobistych Jak zgodnie twierdzi się w doktrynie nie wykształca pozbawia nowe kategorie pracownika dóbr możliwości i orzecznictwie, dobra osobiste pracownika, korzystania ze środków ochrony przewi- niezależnie od ochrony przewidzianej w prze- dzianych w przepisie art. 24 k.c. (żądania pisie art. 111 k.p. pozostają jednocześnie pod zaniechania bezprawnego działania zagraża- ochroną prawa cywilnego.163 Przepis art. 23 jącego dobru, żądania dopełnienia czynności k.c., wymieniając w szczególności zdrowie, potrzebnych do usunięcia skutków naru- wolność, cześć, swobodę sumienia, nazwisko szenia, złożenia oświadczenia odpowiedniej lub tajemnicę treści i w odpowiedniej formie, żądania mieszkania, zadośćuczynienia pieniężnego na zasadach twórczość naukową, artystyczną, wynalazczą przewidzianych w kodeksie cywilnym lub czy racjonalizatorską, wskazuje na otwarty zapłaty katalog dóbr osobistych człowieka, pozosta- na wskazany cel społeczny). W literaturze jących cywilnego podkreśla się, że istnienie odpowiednich przewidzianej norm prawa pracy nie obniża powszechnego w innych przepisach. Również Sąd Najwyższy i zarazem bezwzględnego poziomu ochrony zwrócił uwagę, iż przedstawione w prze- dóbr osobistych zagwarantowanych prze- pisach art. 111 k.p. i art. 23 k.c. wyliczenie pisami prawa cywilnego, gdyż normy prawa dóbr osobistych ma jedynie charakter przy- pracy nie funkcjonują w oderwaniu od norm pseudonim, korespondencji, pod niezależnie wizerunek, nietykalność ochroną od prawa ochrony Np. wyrok SN z dnia 7.02.2007 r., sygn. akt: I PK 211/06, opubl. Legalis, wyrok SN z dnia 16.03.2000 r., sygn. akt: I PKN 673/99 opubl. Legalis. 163 Szerzej D. Dorre-Nowak, Cywilnoprawna ochrona godności i innych dóbr osobistych pracownika [w:] Ochrona godności i innych dóbr osobistych pracownika, C.H. Beck 2005 , s. 78-103. 162 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 odpowiedniej sumy pieniężnej innych gałęzi prawa traktujących o wskazywanej problematyce, ale stanowią integralną Wyrok SN z dnia 9.07.2009 r., sygn. akt: II PK 311/08, opubl: MPP z 2010 r., nr 3, s. 143. 164 strona 76 część istniejącego porządku prawnego165. szenie to, będąc bezprawnym i zawinionym, Tym samym naruszenie przez pracodawcę wygenerowało po stronie powódki roszczenie dóbr osobistych pracownika jest pogwał- o zadośćuczynienie. ceniem podstawowych obowiązków pracoda- Analiza orzeczenia nakazuje skon- wcy, rodząc w tym zakresie odpowiedzialność centrowanie się nad zagadnieniem doty- kontraktową i konsekwencje przewidziane czącym podstaw odpowiedzialności pozwa- przepisami prawa pracy, a zarazem jest nego pracodawcy jako podmiotu nie tylko naruszeniem powszechnego i bezwzględnego odpowiedzialnego za bezpośredniego spra- obowiązku osobistych wcę naruszenia, ale jednocześnie przyczy- każdego człowieka, przenosząc jednocześnie niającego się we własnym zakresie do tego odpowiedzialność na grunt przepisów prawa naruszenia. szanowania dóbr powszechnie obowiązującego. Co więcej, Sformułowana teza pozornie może tylko, rodzić wątpliwości co do podstawy i zasady na mocy przepisu art. 111 k.p., szanować odpowiedzialności pracodawcy za szkodę godność i inne dobra osobiste pracownika, wyrządzoną ale także musi przeciwdziałać i zapobiegać pracownika osobie trzeciej. Z jednej strony naruszeniom tych dóbr przez innych praco- Sąd Najwyższy zwraca uwagę na odpo- wników. Brak w tym zakresie nakazu wiedzialność pracodawcy za szkodę wyrzą- ustawowego nie stoi na przeszkodzie, aby dzoną przez pracownika innemu praco- odwołać się choćby pomocniczo do sformu- wnikowi jak za czyn cudzy (np. art. 430 k.c.), łowania użytego przez ustawodawcę w prze- z drugiej strony akcentuje odpowiedzialność pisie art. 943 § 1 k.p., zgodnie z którym pracodawcy za tolerowanie przez jego organ pracodawca jest obowiązany przeciwdziałać sytuacji, w której pracownik wyrządza szkodę mobbingowi, zwracając jednocześnie uwagę, innemu pracownikowi; w takiej sytuacji że mobbing zawsze narusza godność i inne pracodawca odpowiada jak za czyn własny dobra osobiste pracownika. (art. 416 k.c.)166. Zauważyć należy, że ogólne pracodawca jest obowiązany nie Ocena okoliczności sprawy, będącej podstawą glosowanego wyroku, słusznie z winy umyślnej przez określenie w tezie wyroku, iż odpowiedzialność pracownika wobec poszko- doprowadziła Sąd Najwyższy do wniosku, że doszło do naruszenia dóbr osobistych powódki przez innego pracownika, a naruTak m.in. H. Szewczyk, Ochrona dóbr osobistych w zatrudnieniu, Wolters Kluwer Polska 2007 , s. 23. 165 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 Praktyczną doniosłość odróżnienia w ramach działalności osób prawnych obu zakresów odpowiedzialności akcentuje m.in. W. Czachórski [w:] W. Czachórski, A. Brzozowski, M. Safjan, E. SkowrońskaBocian, Zobowiązania. Zarys wykładu, Warszawa 2004, s. 232. 166 strona 77 dowanego za naprawienie szkody na zasa- podstawę dach ogólnych nie wyłącza odpowiedzialności o naprawienie szkody wyrządzonej z winy pracodawcy za szkodę wyrządzoną przez jej organu. pracownika na zasadzie odpowiedzialności roszczeń do osoby prawnej Zwrócić należy uwagę, że w dotych- za cudze czyny uregulowanej w kodeksie czasowym cywilnym, jako Najwyższego widoczne są rozbieżne stano- przyzwolenie na występowanie z roszcze- wiska w kwestii odpowiedzialności osoby niami przeciwko pracodawcy w okoliczno- prawnej za naruszenie dóbr osobistych przez ściach stricte związanych ze stosunkiem osoby pracy, gdzie do czynienia mamy z istnieniem jej organu. W niniejszej sprawie, mimo stosunku zwierzchnictwa i podporządko- iż nie mamy do czynienia z bezpośrednim wania, a do powstania szkody dochodzi przy naruszaniem dóbr osobistych pracownika wykonywaniu obowiązków pracowniczych. przez osoby fizyczne wchodzące w skład rozumiane Pracodawca, musi być wchodzące w Sądu skład organu osoby prawnej, ale z przyczynieniem czy jest osobą fizyczną czy osobą prawną, się tych osób do wyrządzenia szkody poprzez może tolerowanie ponosić od fizyczne orzeczniczym tego, także niezależnie dorobku odpowiedzialność zachowania bezpośredniego za szkodę wyrządzoną przez pracownika sprawcy naruszeń, interesującymi i aktu- innemu pracownikowi jak za czyn własny, alnymi wydają się być poglądy dotyczące jeśli zakresu odpowiedzialności osób działających można przypisać mu współwinę w powstaniu szkody. w ramach organu osoby prawnej. Dominujące Gdy pracodawca jest osobą prawną, stanowisko judykatury optuje za uznaniem działającą przez swoje organy, może dojść osobistej odpowiedzialności osób fizycznych, do sytuacji, z jaką mamy do czynienia które naruszyły cudze dobra osobiste pełniąc w odpowie- funkcję organu osób prawnych i występując dzialność pracodawcy może przybrać aspekt w tym charakterze. Zdaniem Sądu, w sytuacji, odpowiedzialności za czyn własny przy gdy osoba dopuszcza się naruszenia cudzego wykazaniu, wyrządzający dobra osobistego i jako reprezentant danej szkodę innemu pracownik działał niejako jednostki organizacyjnej, i jako określona za przyzwoleniem organu, który nie tylko osoba fizyczna, stroną pozwaną w procesie tolerował osobistych o ochronę dobra osobistego może być w relacjach między pracownikami, ale też nie zarówno wymieniona osoba, jak i jednostka, glosowanym że orzeczeniu pracownik naruszanie dóbr – zapobiegł i nie przeciwdziałał im. Przepis art. 416 k.c. stanowi wówczas oczywistą Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 78 którą ona reprezentowała167. Teoria organów prawnej, osoby reprezentowaną przez nie osobę prawną170. prawnej nie może uzasadniać zwolnienia od odpowiedzialności za bezpra- obciążają Na tle nie te osoby, komentowanego lecz wyroku wne działanie, krzywdzące inną osobę, także dostrzec należy, że o ile w przypadku faktycznego sprawcy tego naruszenia, którym odpowiedzialności pracodawcy za czyn cudzy jest funkcję istnieje domniemanie winy, a w przypadku organu. Dwupodmiotowość działania takiej odpowiedzialności za podwładnego (art. 430 osoby uzasadnia w tym wypadku dwupo- k.c.) dochodzi nawet do przejścia na dalej dmiotową odpowiedzialność i do pokrzy- idącą zasadę ryzyka, co stawia podmiot wdzonego należy decyzja, przeciwko komu roszczący w lepszej pozycji, o tyle w razie dochodzić będzie ochrony swoich dóbr168. odpowiedzialności pracodawcy z art. 416 k.c. W glosowanym orzeczeniu wina zarządu jako ciężar dowodu co do przesłanek odpo- kolegialnego organu pozwanego pracodawcy wiedzialności (osoby prawnej) ujęta została w sposób pracownika. anonimowy169, dla ostatecznego rozstrzy- ponosi gnięcia się wyrządzoną przez pracownika jako za czyn wykazanie zawinionego zachowania organu dokonany przez podwładnego, czy ponosi osoby prawnej (a nie działających w nim osób odpowiedzialność fizycznych), polegającego na tolerowaniu polegające naruszeń dóbr osobistych powódki przez wyrządzania szkody i przyczynieniu się tym innego pracownika - bezpośredniego sprawcę samym do jej powstania ma konsekwencje szkody. Uznać należy to za słuszne w świetle dla materii regresu. osoba fizyczna sprawująca wystarczającym okazało innego orzeczenia, w którym Sąd Najwyższy obciąża Ustalenie, poszkodowanego czy odpowiedzialność W na za przez organ sytuacji mamy cudzego osoby przesłanką odpowiedzialności pracodawcy, występujące w charakterze organu osoby a w konsekwencji tego solidarną odpo- przez winą działania do osobistego z szkodę wskazał, iż cywilnoprawne skutki naruszenia dobra czynienia za własne tolerowaniu pierwszej pracodawca pracownika jako wiedzialnością obu podmiotów względem Wyrok SN z dnia 28.11.1980 r., sygn akt. IV CR 475/80, OSNC 1981/9/170; podobnie SN w wyroku z dnia 19.12.2002 r., sygn. akt II CKN 167/01, opubl. Legalis. 168 Wyrok SN z dnia 12.10.2007 r., sygn. akt V CSK 249/07, opubl. Legalis. 169 Szerzej na temat przesłanek winy organu kolegialnego: Z. Banaszczyk, Komentarz do art. 416 k.c. (pkt 4) [w:] Kodeks cywilny. Komentarz do art. 1-44910. Tom I, red. K. Pietrzykowski, Legalis. 167 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 poszkodowanego w oparciu o przepis art. 441 § 1 k.c. oraz możliwością podniesienia roszczeń regresowych przez pracodawcę względem tego pracownika w oparciu Wyrok SN z dnia 6.12.1984 r., sygn. akt II CR 442/84, opubl. Legalis. 170 strona 79 o przepis art. 441 § 3 k.c. z obecnym w procesie pracy ryzykiem w związku z art. 300 k.p. (regres pełny). popełnienia Trzeba w tym miejscu zauważyć, że nie zmie- szkody173. zaniedbań i wyrządzenia nia dotychczasowego kierunku orzeczniczego W drugiej sytuacji, gdy pracodawca Sądu Najwyższego uznanie w komentowanym wyrządza szkodę osobie trzeciej wskutek wyroku , iż w przypadku wyrządzenia szkody osobistego pracownikowi bezpośrednio przez innego organu), poprzez przyczynienie się do naru- pracownika z winy umyślnej przepis art. 120 szenia przez swojego pracownika dóbr k.p. nie znajduje zastosowania171. Nie zostaje osobistych innej osoby, pracodawca ten jednak wyłączona możliwość pociągnięcia powinien ponieść część ciężaru naprawienia do sprawcy szkody w myśl przepisu art. 441 § 2 k.c.; podmiotu w oparciu o ten sam przepis może żądać odpowiedzialnego za jego czyny – praco- zwrotu odpowiedniej części wypłaconego dawcy na zasadach ogólnych, stosując z mocy odszkodowania od bezpośredniego sprawcy przepisu art. 300 k.p. przepisy prawa szkody cywilnego. się, konkretnej sprawy, stopnia winy i stopnia że ochrona pracownika przed skutkami przyczynienia się do powstania szkody odpowiedzialności (regres niepełny). odpowiedzialności szkody - zarówno pracownika, W jak doktrynie i podkreśla cywilnej, wynikająca z przepisu art. 120 § 1 k.p., dotyczy tylko działania przy (działania uwzględnieniu swego okoliczności Dokonując ostatecznej oceny gloso- zachowania mieszczącego się w pojęciu wanego wykonywania obowiązków w szczególności rangę wyroku na tle proble- pracowniczych, a wyrządzenie szkody z winy matyki szeroko ujmowanej ochrony dóbr umyślnej nie wchodzi w ten zakres172. osobistych pracowników i odpowiedzialności Wykluczenie stosowania w tym przypadku za ich naruszenia nie tylko w relacjach przepisu art. 120 k.p. można postrzegać jako między pracownikiem i pracodawcą, ale też zasadne pozbawienie pracownika swoistej w stosunkach między współpracownikami. ochrony przed skutkami dotkliwej odpo- Komentowany wyrok ugruntował dotych- wiedzialności cywilnej, jaka często wiąże się czasowe stanowisko, zgodnie z którym dobra przez niego orzeczenia podkreślić należy Na rozwiązanie przyjęte w art. 120 k.p., jako prowadzące do osłabienia funkcji prewencyjnowychowawczej odpowiedzialności cywilnej i osłabienia poczucia odpowiedzialności pracownika względem otoczenia uwagę zwraca W. Czachórski [w:] W. Czachórski, A. Brzozowski, M. Safjan., E. Skowrońska- Bocian, Zobowiązania. Zarys wykładu, Warszawa 2004, s. 288. 173 Uchwała składu 7 sędziów SN z dnia 12.06.1976 r., III CZP 5/76, OSNCP 1977, nr 4, poz. 61. 172 D. Klucz, Odpowiedzialność pracodawcy za szkody wyrządzone pracownikom. Część 1 – Zasady przyjęte w Kodeksie pracy, MoPr Nr 3/2005, Legalis. 171 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 80 osobiste człowieka ochronie szczególny nacisk na potrzebę zapobiegania przewidzianej w regulacjach prawa cywilnego i przeciwdziałania naruszaniu dóbr osobis- niezależnie od ochrony wynikającej z innych tych przez innych podległych mu praco- przepisów, wników. a podlegają pracownik jest jednym Jednocześnie Sąd Najwyższy, w mojej ocenie przyczynienie się pracodawcy do powstałej w pełni zasadnie, zwrócił uwagę na konie- na ich skutek szkody, ze wszystkimi tego czność konsekwencjami, precyzyjnie wskazanymi pracodawcy obowiązku szanowania godności i innych się inaczej naruszeń nie od jawić takich z podmiotów korzystających z tej ochrony. egzekwowania może Tolerowanie niż jako w glosowanym orzeczeniu. dóbr osobistych pracownika, kładąc przy tym BIBLIOGRAFIA 1. Banaszczyk Z., Komentarz do art. 6. 416 k.c. [w:] „Kodeks cywilny. osobistych pracownika”, C.H. Beck Komentarz do art. 1-44910. Tom I”, 2005r., str. 78-103 red. K. Pietrzykowski, C.H. Beck 7. 2011r. 2. 3. Boruta I., „Ochrona dóbr osobis- 8. Iwulski J., Komentarz do art. 120 tych pracownika”, PiZS Nr 8/1998 k.p. Czachórski W., Brzozowski A., Komentarz.”, Iwulski J., Sanetra W, Safjan M., Skowrońska- Bocian E., Warszawa 2003r. 9. Warszawa 2004r. Dorre-Nowak D., Klucz [w:] D., „Kodeks „Odpowiedzialność „Obowiązek dzone pracownikom. Część 1 – pracodawcy szanowania godności Zasady i pracy”, MoPr Nr 3/2005. innych dóbr pracy. pracodawcy za szkody wyrzą- osobistych pracownika oraz konsekwencje 5. Florek L., Zieliński T., „Prawo pracy”, Warszawa 2004 „Zobowiązania. Zarys wykładu”, 4. „Ochrona godności i innych dóbr 10. Klucz przyjęte D., w Kodeksie „Odpowiedzialność prawne jego naruszenia”, Stud. pracodawcy za szkody wyrzą- z Prawa Pracy t. 5/2001. dzone pracownikom. Część 2 – Dorre-Nowak D., „Cywilnoprawna Odpowiedzialność ochrona godności i innych dóbr MoPr Nr 4/2005. cywilna”, osobistych pracownika” [w:] Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 81 11. Liszcz T., „Prawo pracy”, wykonywaniu obowiązków praco- Warszawa 2007r. 12. wniczych”, PiZS nr 11/1988 Muszalski W., Komentarz do art. Szewczyk H., „Ochrona osobistych „Kodeks pracy. Komentarz”, red. Wolters Kluwer Polska 2007r. 21. w dóbr 111 k.p., 120 k.p., 122 k.p. [w:] W. Muszalski, C.H. Beck 2011r. 13. 20. zatrudnieniu”, Walczak K., Komentarz do art. 300 Pazdan M., Komentarz do art.23 k.p. [w:] „Kodeks pracy. k.c., 24 k.c. [w:] „Kodeks cywilny. Komentarz”, red. W. Muszalski, Komentarz do art. 1-44910. Tom I”, C.H. Beck 2011r. red. K. Pietrzykowski, C.H. Beck 2011r 14. WYKAZ ORZECZEŃ Radwański Z., Olejniczak A., „Zobowiązania – część ogólna”, 15. 17. sygn. akt: I PK 211/06, opubl. Radwański Z., „Prawo cywilne – Legalis 2. sygn. akt: I PKN 673/99 opubl. k.c., 441 k.c., 448 k.c. [w:] „Kodeks Legalis cywilny. Komentarz do 1-44910. Tom red. I”, art. 3. K. Wyrok SN z dnia 9.07.2009r., sygn. akt: II PK 311/08 opubl: Pietrzykowski, C.H. Beck 2011r. Monitor Prawa Pracy rok 2010, nr Sanetra W., Komentarz do art. 111 3, str. 143 [w:] „Kodeks pracy. 4. Wyrok SN z dnia 28.11.1980 r., Komentarz.”, Iwulski J., Sanetra W, sygn akt. IV CR 475/80; OSNC Warszawa 2003r. 1981/9/170 Sanetra W., Komentarz do art. 300 k.p. [w:] „Kodeks 5. pracy. Warszawa 2003r. Wyrok SN z dnia 19.12.2002 r., sygn. akt II CKN 167/01, opubl. Komentarz.”, Iwulski J., Sanetra W, 19. Wyrok SN z dnia 16.03.2000r., Safjan M., Komentarz do art. 430 k.p. 18. Wyrok SN z dnia 7.02.2007r., Warszawa 2008r. część ogólna”, Warszawa 2002r. 16. 1. Legalis 6. Wyrok SN z dnia 12.10.2007r., Skoczyński J., „Odpowiedzialność sygn. akt V CSK 249/07, opubl. za Legalis szkodę wyrządzoną przez pracownika osobie trzeciej przy Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 82 7. Wyrok SN z dnia 6.12.1984 r., sygn. akt II CR 442/84, opubl. Legalis 8. Uchwała SN z dnia 12.06.1976r., III CZP 5/76, OSNCP 1977, nr 4, poz. 61 Glosa do wyroku Sądu Najwyższego z dnia 3 grudnia 2009 r., II PK 142/09, OSNP 2011/11-12/153 Monika Sowińska 1. Artykuł 33 k.p. jest przepisem o wypo- Glosowany wyrok Sądu Najwyższego wiadaniu umów o pracę na czas określony z dnia 3 grudnia 2009 r., dotyczy proble- w rozumieniu art. 50 § 3 k.p. matyki wypowiedzenia umowy o pracę 2. Odszkodowanie przysługujące pracownicy, na której pracodawca wypowiedział w okresie zawartej na okres przekraczający 6 miesięcy. ciąży umowę o pracę na czas określony Umowa taka, zawarta pomiędzy Agnieszką „na zastępstwo”, ograniczone jest do wyso- W. a Sądem Rejonowym w G., została kości wynagrodzenia za 3 miesiące (art. 45 § podpisana dnia 17 grudnia 2007 r. i miała 1 w związku z art. 471 i art. 50 § 5 k.p.). trwać do maja lub czerwca 2008 r. W dniu 3. Naruszenie przez pracodawcę zakazu 30 stycznia 2008 r. Agnieszka W. poinfo- dyskryminacji, prowadzące do rozwiązania rmowała swojego pracodawcę, że spodziewa stosunku pracy z uwagi na zakazane przez się dziecka i tego samego dnia otrzymała ustawę kryterium, rodzi po stronie praco- wypowiedzenie. Na tle tak zarysowanego wnika odrębne roszczenie odszkodowawcze stanu faktycznego pojawia się pytanie doty- określone w art. 183d k.p. czące dopuszczalności wypowiedzenia tego zastępstwo nieobecnego pracownika, typu umowy i oceny konsekwencji wypoWiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 83 wiedzenia umowy o pracę zawartej Spotkać można się również na czas określony, w której brak jest klauzuli z poglądem, że wypowiedzenie umowy dopuszczającej wypowiedzenie. Na kanwie terminowej, w której nie przewidziano takiej niniejszej sprawy pojawia się także kwestia możliwości jest czynnością nieważną, bowiem odszkodowania za dyskryminację, mającego znajduje się poza zakresem kompetencji swoją podstawę w art. 18 przysługujących pracodawcy (art. 58 ustawy ustawy z dnia 3d 26 czerwca 1974 r. - Kodeks pracy174. Punktem rozważań w związku z art. 300 k.p.). W konsekwencji powinno być określenie istoty wypowie- należy przyjąć, iż taka umowa o pracę nie dzenia jako jednego ze sposobów rozwiązania ulega rozwiązaniu, a pracownikowi przysłu- stosunku pracy. W świetle art. 32 k.p. guje zarówno pracownik, jak i pracodawca mogą do pracy (art. 81 k.p.)177. rozwiązać za wyjścia do z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny176 wypowiedzeniem wynagrodzenia za czas gotowości umowę Umowa o pracę na czas określony o pracę zawartą na okres próbny oraz na czas ulega automatycznemu rozwiązaniu wraz nieokreślony. czas z upływem czasu, na który została zawarta178. określony bądź na czas wykonania określonej Konieczne jest więc wskazanie momentu pracy są natomiast, co do zasady, umowami ustania stosunku pracy, przy czym nie musi niewypowiadalnymi. Sąd Najwyższy w wyro- to być końcowa data trwania umowy, ku z dnia 16 czerwca 1999 r.175 przyjął, wystarczy iż zakaz wypowiadania tych umów należy wyrażający wolę stron. Niespełnienie tego traktować analogicznie jak np. zakaz wypo- warunku spowoduje, że umowa zostanie wiedzenia umowy o pracę w okresie choroby. uznana za zawartą na czas nieokreślony179. Umowy zawarte na zwrot dostatecznie jasno Oznacza to, że dokonanie tej czynności Od zasady niewypowiadalności wska- prawnej jest możliwe oraz, że wywołuje ona zanych umów przewidziane są jednak pewne skutek prawny, jest jednak wadliwa, bowiem wyjątki. Zgodnie z art. 33 k.p., umowa narusza przepisy o wypowiadaniu umów zawarta na czas określony może zostać o wypowiedziana pracę. Powoduje to możliwość zastosowania przewidzianych w k.p. sankcji, a więc wystąpienia przez pracownika z określonymi roszczeniami. Tekst jedn. Dz. U. z 1998, Nr 21 poz. 94 z późn. zm. 175 I PKN 119/99, OSNAPiUS 2000, nr 17, poz. 647. 174 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 w razie kumulatywnego spełnia dwóch warunków. Po pierwsze musi Dz. U. Nr 16, poz. 93 z późn. zm. J. Stelina, Glosa do wyroku SN z dnia 20 maja 1998 r., OSP 2000, nr 3, poz. 33, s. 253. 178 M. Rafacz – Krzyżanowska, Umowa o pracę na czas określony, PiZS 1995, nr 6, s. 34. 179 E. Wichrowska – Janikowska, Wypowiadanie umów o pracę na czas określony, PiZS 2000, nr 10, s 33. 176 177 strona 84 być dłuższy z 2002 r. i stanowi odmianę umowy o pracę niż 6 miesięcy, a po drugie strony muszą na czas określony, która tworzy mocną więź wprowadzić klauzulę dopuszczającą wypo- prawną między stronami stosunku pracy, wiedzenie tej umowy. Długo przyjmowano gwarantując jego stabilność182. Sądy obu stanowisko zgodnie, instancji ta ona zostać na czas z którym klauzula stwierdziły, że art. 331 k.p. dotyczący umowy w momencie zawierania umowy o pracę. na zastępstwo, skraca jedynie okres wypo- Za takim poglądem przemawia literalna wiedzenia (z dwutygodniowego na trzydnio- wykładnia art. 33 k.p., który rozpoczyna się wy) i tylko w takim zakresie modyfikuje od słów „przy zawieraniu umowy (…) strony generalną zasadę dotyczącą wypowiadania mogą przewidzieć (…)”. Sąd Najwyższy umów terminowych, zawartą w art. 33 k.p. w uchwale z dnia 14 czerwca 1994 r.180 uznał Tym samym sądy w omawianym stanie jednak, faktycznym, odrzuciły przyjmowaną niekiedy że wprowadzona jak i Sąd Najwyższy zgodnie jedynie w może zawarta sformułowanie konstrukcji „zawieranie” analizowanego przepisu koncepcję zgodnie, z którą umowa na zastę- dotyczy „określenia rodzaju umowy, nie pstwo jest zawsze wypowiadalna i przyjęły, określa dopuszczalności że także w tym przypadku muszą być kumu- wprowadzenia klauzuli o wypowiedzeniu”. latywnie spełnione przesłanki z art. 33 k.p. Przyjęcie innego rozwiązania naruszałoby Pogląd przyjęty przez Sąd Najwyższy jest, zasadę w mojej ocenie słuszny. natomiast swobody daty kontraktowej, zgodnie z którą strony mogą modyfikować treść Więcej wątpliwości budzi natomiast umowy o pracę. W mojej ocenie stanowisko ocena skuteczności wypowiedzenia umowy reprezentowane Najwyższy o pracę zawartej na czas określony, w której w tej kwestii jest słuszne, nie jest ono jednak brak jest klauzuli dopuszczającej wypo- akceptowane przez wszystkich przedsta- wiedzenie. Zasadą jest, że w przypadku wicieli doktryny181. wadliwego wypowiedzenia umowy o pracę W stanie przez Sąd faktycznym będącym na czas określony nie dochodzi do powstania przedmiotem analizy Sądu Najwyższego, roszczeń restytucyjnych, a pracownikowi umowa o pracę zawarta z Agnieszką W. była, przysługuje jedynie roszczenie o odszko- jak wskazałam powyżej, umową na zastę- dowanie. Od zasady tej art. 50§5 k.p. pstwo. Ten rodzaj umowy o pracę został przewiduje wprowadzony do k.p. w wyniku nowelizacji m.in. pracownic w okresie ciąży oraz urlopu I PZP 26/94, OSNAPiUS 1994, nr 8, poz. 126. Por. T. Liszcz, Prawo pracy, Warszawa 2011, s. 151 - 152; M Rafacz – Krzyżanowska, op. cit., s. 35. 182 jednak wyjątek dotyczący 180 181 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 B. Wagner, Jeszcze o umowie o pracę na czas określony, PiZS 1995, nr 10, s. 69. strona 85 macierzyńskiego, a także pracowników ojców art. 177§1 k.p. Pojawia się jednak pytanie wychowujących dziecko w okresie korzy- co do charakteru i podstawy tego roszczenia. stania z urlopu macierzyńskiego. W razie Kodeks pracy nie zawiera regulacji wadliwego wypowiedzenia umowy o pracę odnoszących się wprost do tego problemu, zawartej na czas określony, pracownicy dlatego należący do wymienionych w przepisie w doktrynie i orzecznictwie. Zarówno Sąd kategorii mają więc wybór pomiędzy roszcze- Rejonowy jak i Sąd Okręgowy w analizowanej niem o uznanie bezskuteczności wypowie- sprawie przyjęły, że powódce przysługuje dzenia bądź przywrócenie ich do pracy roszczenie odszkodowawcze na podstawie a roszczeniem o odszkodowanie. Związane art. 59 k.p. w związku z art. 56 k.p. jest Na podstawie art. 58 k.p., wysokość odszko- to ze szczególną wypowiedzeniem, której ochroną przed podlegają m.in. też dowania odpowiedzi miała należy odpowiadać szukać wysokości kobiety w ciąży. Ochrona ta ma charakter trzymiesięcznego wynagrodzenia Agnieszki bezwzględny wzmożony (ochrona III stopnia) W. Jest to zgodne z poglądem wyrażonym i jest wyrażona w art. 177 k.p., zgodnie m.in. w wyroku SN z dnia 5 listopada 1998 z którym pracownicom takim nie można r.183 wypowiedzieć ani rozwiązać umowy o pracę. iż Nie jest to jednak ochrona o charakterze pracodawcę umowy terminowej, nie zawie- absolutnym są bowiem przypadki, w których rającej pracodawca dysponuje możliwością zakoń- czynność, w drodze analogii należy stosować czenia stosunku pracy – chodzi o zwolnienie art. 56 w związku z art. 59 KP”. Nie będzie dyscyplinarne umowy miał natomiast zastosowania w takiej sytuacji o pracę w razie likwidacji bądź upadłości art. 50§3 i 4 k.p. Swoje stanowisko Sąd pracodawcy. W analizowanym przez Sąd Najwyższy argumentował tym, ze zawarte Najwyższy stanie faktycznym żadna z wymie- w art. 50§3 sformułowanie „naruszenie nionych sytuacji nie miała jednak miejsca. przepisów o wypowiadaniu” odnosi się Ponadto, strony nie przewidziały w umowie do sytuacji, gdy strony zawarły w umowie o pracę klauzuli dopuszczającej jej wypo- klauzulę o możliwości jej wypowiedzenia, wiedzenie. Nie ulega więc wątpliwości, a pracodawca wypowiadając umowę naruszył że będąca w ciąży Agnieszka W. miała prawo np. przepisy o trybie, formie czy szczególnej wystąpić do sądu pracy z odpowiednim ochronie trwałości stosunku pracy. Zdaniem roszczeniem, Sądu Najwyższego zastosowanie będzie miał i wypowiedzenie gdyż pracodawca naruszył W „w orzeczeniu przypadku klauzuli tym SN uznał, wypowiedzenia pozwalającej na przez taką art. 33 k.p. w związku z art. 331 k.p. oraz 183 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 I PKN 414/98, OSNAPiUS 1999, nr 24, poz. 779. strona 86 więc art. 59 k.p., dotyczy on bowiem wprost zawartych na czas określony”. Uważam, umowy terminowej, a ponadto „w jego treści że gdyby ustawodawca chciał, aby przepis uwzględniona funkcja ten odnosił się tylko do sytuacji zawarcia tej umowy, zwłaszcza w kontekście długości w umowie klauzuli dopuszczającej wypo- okresu, na jaki została zawarta”. Pogląd Sądu wiedzenie, to zostałoby to wyraźnie zazna- Najwyższego o zastosowaniu w drodze czone. Art. 33 k.p. znajduje się w oddziale analogii art. 59 k.p. w związku z art. 56 k.p. 3 rozdziału II działu drugiego k.p., który nie został, w mojej ocenie przekonywająco zawiera przepisy o rozwiązaniu umowy uzasadniony. Argumentacja Sądu Najwyż- o pracę za wypowiedzeniem. Jest więc szego sprowadza się bowiem w zasadzie tylko przepisem, o którym stanowi art. 50§3 k.p. do uzasadnienia dlaczego nie należy stosować Ponadto, art. 50 k.p. jest umieszczony w tej sytuacji art. 50 k.p. w oddziale 4 rozdziału II działu drugiego k.p., Sąd jest stabilizująca Najwyższy glosowanym zawierającym regulacje dotyczące uprawnień wyroku przyjął stanowisko odmienne, które pracownika w razie nieuzasadnionego lub moim niezgodnego z Zdaniem Sądu Najwyższego w analizowanym umowy pracę stanie faktycznym Agnieszka W. mogła W analizowanej sprawie doszło właśnie dochodzić swoich roszczeń na podstawie art. do takiego rozwiązania umowy o pracę, 45§1 k.p. w związku z art. 471 k.p. i art. 50§5 z k.p. Pracownica miała więc wybór między wypowiedzenia. Wypowiedzenie jest bowiem roszczeniami restytucyjnymi a odszkodo- oświadczeniem woli jednej ze stron stosunku wawczym, przy czym z ustaleń faktycznych pracy wynikało, zdaniem zasługuję na aprobatę. o prawem zachowaniem (w tym trzy wypowiedzenia przez pracodawcę. dniowego przypadku okresu pracodawcy), powódka zrezygnowała którego celem jest rozwiązanie tego stosunku żądania przywrócenia po upływie pewnego okresu. Nie ma więc do pracy i ostatecznie dochodziła jedynie powodu, aby w drodze analogii stosować art. odszkodowania. Zgodnie z art. 471 k.p., 59 k.p. w związku z art. 56 k.p., które dotyczą odszkodowanie, którego mogła się domagać co prawda rozwiązywania umów o pracę, było w tym zawartych na czas określony, ale bez z że w pierwotnego ograniczone do wysokości wynagrodzenia za 3 miesiące. wypowiedzenia. Gdyby ustawodawca chciał W mojej ocenie, przekonywająca jest argumentacja Sądu Najwyższego, który przyjąć takie rozwiązanie, to niewątpliwie zadbałby o inną redakcję art. 50§3 k.p. bądź słusznie zauważył, iż art. 33 k.p. jest zawarłby „przepisem do stosowania (lub odpowiedniego stoso- o wypowiadaniu Wiedza Prawnicza nr 2/2012 umów w tym przepisie odesłanie strona 87 wania) art. 56 k.p. i następnych. Jeżeli Zbieżny pogląd został również natomiast nie przewidział on odesłania wyrażony przez Sąd Najwyższy w wyroku do wskazanych przepisów, to nie powinny z dnia 20 maja 1998 r.186 W orzeczeniu tym mieć one zastosowania w sytuacji, gdy praco- Sąd Najwyższy stwierdził, iż „wypowiedzenie dawca umowy o pracę zawartej na czas określony, dokonał wypowiedzenia umowy o pracę (dotyczą one bowiem rozwiązania co umowy bez wypowiedzenia). Za taką inter- możliwości wcześniejszego jej rozwiązania, pretacją przemawia więc wykładnia syste- jest sprzeczne z treścią art. 33 KP. W takiej mowa. zaś sytuacji uprawnionemu, z mocy art. 50 § 3 że Słusznie „najbliższe zauważa Santera, niejako naturalne której strony nie przewidziały jest i 4 KP, przysługuje odszkodowanie”. Także tu podobieństwo do tego co jest przedmiotem w wyroku z dnia 8 stycznia 2008 r.187, Sąd unormowania w art. 50§3 (…) wobec tego – Najwyższy przyjął, iż „pracownik po rozwią- jeżeli już – to analogii w pierwszym rzędzie zaniu umowy o pracę na czas określony, poza należałoby szukać właśnie w tym prze- sytuacją z art. 50§5 k.p., nie ma roszczeń pisie”184. alternatywnych, lecz wyłącznie o odszko- Z i W. do kolei J. Stelina podkreśla, że analogiczne stosowanie prawa jest stosun- dowanie na podstawie art. 50§3 k.p.” kowo rzadką praktyką w orzecznictwie, O tym, że glosowany wyrok dotyczy dlatego też każdy taki przypadek zasługuje interesujących z dogmatycznego i prakty- na szczególną uwagę185. cznego punktu widzenia zagadnień świadczy W mojej ocenie, zbyt daleko idące jest brak jednolitej linii orzeczniczej w tym także przyjęcie koncepcji, zgodnie z którą zakresie. Dnia 17 listopada 2011 r.188 została skoro w analizowanym stanie faktycznym wydana uchwała składu siedmiu sędziów pracodawca Agnieszki W. nie miał prawa Sądu Najwyższego, w świetle której „praco- wypowiedzieć jej umowy, to możemy przyjąć, wnikowi, któremu pracodawca wypowiedział że do takiego wypowiedzenia w ogóle umowę o pracę zawartą na czas określony, nie doszło i stosować przepisy o rozwiązaniu w przypadku gdy strony nie przewidziały umowy bez wypowiedzenia. Tak rozumując możliwości jej wcześniejszego rozwiązania za należałoby bowiem stwierdzić, iż w ogóle wypowiedzeniem (art. 33 k.p.), przysługują nie doszło do rozwiązania umowy, ponieważ roszczenia określone w art. 59 w związku nie z art. 56 k.p.” Uchwała ta zapadła jednak przy zawierała ona klauzuli do tego upoważniającej. dwóch zdaniach odrębnych. Brak uzasa- W. Santera, Notka do wyroku SN z dnia 5 listopada 1998r., OSP 2000, nr 3, poz. 33, s. 119. 185 J. Stelina, op. cit., s. 253. 186 184 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 I PKN 126/98, OSNAPiUS 1999, nr 11, poz. 359. I PK 192/07, OSNAPiUS 2009, nr 5-6, poz. 57. 188 III PZP 6/11, Biuletyn SN 2011, nr 11. 187 strona 88 dnienia uchwały niestety cenie do pracy albo o odszkodowanie, niemożność zapoznania się z argumentacją z dalszymi konsekwencjami wynikającymi Sądu Najwyższego i ustosunkowania się z pozostałych przepisów (§2 i §3) art. 45 KP. do również Takie same roszczenia przysługują na podsta- uzasadnienie uchwały Sądu Najwyższego wie art. 59 KP pracownicy, z którą pracoda- z dnia 14 lutego 2012 r., w której przyjęto wca rozwiązał bez wypowiedzenia termi- iż, nową umowę o pracę”190. niej. Nie powoduje jest „oświadczenie dostępne nazwane wypo- pracodawcy przez Mimo, iż podzielam stanowisko Sądu pracownika zatrudnionego na podstawie Najwyższego zaprezentowane w glosowanym umowy o pracę zawartej na czas określony, wyroku, uważam, że sformułowanie zawarte w możliwości w art. 50§3 k.p. jest niejasne i może budzić jej wypowiedzenia (art. 33 k.p.), powoduje kontrowersje. Dlatego też postulatem de lege rozwiązanie umowy o pracę na mocy ferenda, w mojej ocenie, powinno być czytel- przepisów o rozwiązaniu przez pracownika ne i nie budzące wątpliwości uregulowanie umowy o pracę bez wypowiedzenia”189. skutków wypowiedzenia umowy o pracę wiedzeniem, której woli złożone nie Należy przewidziano podkreślić, iż poruszana na czas określony oraz wskazanie roszczeń w orzeczeniu problematyka jest niezwykle jakie przysługują stronom w przypadku ważna, gdyż wpływa na rodzaj roszczeń dokonania takiego wypowiedzenia. przysługujących pracownikowi w związku Na kanwie niniejszej sprawy pojawił z rozwiązaniem umowy o pracę. Z punktu się widzenia analizowanego stanu faktycznego, odszkodowania nie jest to jednak aż tak istotne, gdyż jeśli Problematyka dyskryminacji w zatrudnieniu chodzi jest o pracownicę w okresie ciąży, także problem z przedmiotem dyskryminacji. licznych naukowych zawartej na czas określony nie będzie miał Z uwagi na obszerność tego zagadnienia zastosowania art. 50§3 k.p, przewidujący zwrócę jedynie uwagę na najistotniejsze, wyłącznie z punktu widzenia glosowanego orzeczenia, o odszkodowanie. Stosuje się wtedy bowiem odpowiednio to, że pracownicy w ciąży wielu dyskusji. kwestie. przepisy art. 45 k.p. w zw. u z art. 177 k.p. „Oznacza tematem opracowań to w razie wypowiedzenia jej umowy o pracę roszczenie i tytułu dochodzenia W wyniku dostosowania przepisów prawa polskiego do prawa unijnego, przysługuje na podstawie art. 45§1 KP - m.in. dyrektywy z 1975 r. w dotyczącej według jej wyboru - roszczenie o przywró- stosowania zasady równości wynagrodzeń 189 III PZP 5/11, Biuletyn SN. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 190 III ZP 18/01, Biuletyn SN 2001, nr 11. strona 89 kobiet i mężczyzn, pracy uzasadnione obiektywnymi powodami (§4). w 2002 r. zostały wprowadzone art. 183a -183e Oznacza to, iż w przypadku tego rodzaju k.p. (ich aktualne brzmienie obowiązuje dyskryminacji nie chodzi o indywidualne od 1 stycznia 2004 r.). Zgodnie z art. 183a§1, osoby, lecz grupę ludzi znajdującą się pracownicy powinni być równo traktowani w pozycji uprzywilejowanej i grupę osób w będą w sytuacji mnie korzystnej191. zakresie do kodeksu nawiązania i rozwiązania stosunku pracy, warunków zatrudnienia, Podzielam zaprezentowany przez Sąd awansowania oraz dostępu do szkolenia Najwyższy w glosowanym orzeczeniu pogląd, w celu podnoszenia kwalifikacji zawodowych, iż w szczególności bez względu na płeć, wiek, dyskryminacji, prowadzące do rozwiązania niepełnosprawność (…), a także bez względu stosunku pracy z uwagi na zakazane przez na ustawę zatrudnienie na czas określony „naruszenie przez pracodawcę zakazu kryterium, rodzi po stronie lub nieokreślony albo w pełnym lub w niepeł- pracownika odrębne roszczenie odszkodo- nym wawcze określone w art. 183d k.p.” Takie wymiarze traktowanie czasu w pracy. Równe zatrudnieniu oznacza naruszenie jest bowiem samodzielną niedyskryminowanie w jakikolwiek sposób, podstawą roszczeń związanych z ochroną bezpośrednio wyżej zatrudnienia. Osoba, wobec której praco- wymienionych przyczyn (§2). Dyskryminacja dawca naruszył zasadę równego traktowania bezpośrednia sytuacji, w zatrudnieniu ma, zgodnie z art. 183d k.p., pracownik z jednej lub z kilku prawo do odszkodowania w wysokości wskazanych przyczyn był, jest lub mógłby być nie niższej niż minimalne wynagrodzenie traktowany w porównywalnej sytuacji mniej za pracę, ustalane na podstawie odrębnych korzystnie (§3). przepisów. Zarówno w doktrynie, jak i orze- Natomiast z dyskryminacją pośrednią mamy cznictwie przyjmuje się, że zadaniem powoda do czynienia wówczas, gdy na skutek jest pozornie neutralnego postanowienia, zasto- bniających sowanego kryterium lub podjętego działania natomiast występują lub mogłyby wystąpić nieko- podejmowania decyzji brano pod uwagę rzystne obiektywne kryteria, przerzucony zostaje gdy lub ma niż pośrednio, miejsce inni z w pracownicy dysproporcje albo szczególnie niekorzystna sytuacja pracowników nale- wskazanie faktów zaistnienie ciężar uprawdopodadyskryminacji192, dowodu, iż podczas na pracodawcę. żących do grupy wyróżnionej ze względu na jedną lub kilka przyczyn określonych w §1, jeżeli dysproporcje te nie Wiedza Prawnicza nr 2/2012 mogą być E. Naumann, Dyskryminacja w prawie pracy, MoPP 2007, nr 6, s. 286. 192 Ibidem, s. 289. 191 strona 90 W analizowanym stanie faktycznym, przyjęcie, że sama wadliwość rozwiązania pracodawca rozwiązał z powódką umowę umowy o pracę nie przesądza o uznaniu o pracę, gdy dowiedział się, że jest ona zachowania pracodawcy za dyskryminujące w ciąży. Agnieszka W. nie skorzystała z przy- pracownika. sługującego jej z powodu ciąży i choroby czy do podjęcia przez pracodawcę działań (cukrzycy) zwolnienia lekarskiego i gotowa prowadzących do ustania stosunku pracy była kontynuować powierzoną jej pracę. doszło z powodu posiadania przez praco- Strona pozwana uznała jednak Agnieszkę W. wnika cech lub właściwości wymienionych za pracownika niedyspozycyjnego, a ponadto, w art. 183a§1 k.p. Gdyby Sąd Okręgowy, zdaniem ponownie Sądu Okręgowego, wykazała Istotne jest rozpoznając bowiem sprawę, to, uznał również, że „bezpośredni przełożeni mieli iż w analizowanym stanie faktycznym taka zastrzeżenia do jakości pracy powódki”. sytuacja miała miejsce, to powódce przy- To sługiwałoby stanowisko nie wydaje się jednak przekonywające, biorąc pod uwagę fakt, roszczenie odszkodowawcze określone w art. 183d k.p. iż wcześniej pracodawca nie miał żadnych Reasumując, zagadnienie skuteczności uwag co do realizacji przez swoją pracownicę wypowiedzenia terminowej umowy o pracę, przydzielonych jej zadań, a wypowiedzenia w dokonał w dniu, w którym dowiedział się, możliwości budzi liczne kontrowersje, o czym że spodziewa się ona dziecka. Dlatego też świadczy brak przychylam się do stanowiska Sądu Najwy- zarówno doktryny ższego, który częściowo uchylił zaskarżony i judykatury. W mojej ocenie na aprobatę wyrok i przekazał sprawę Sądowi Okręgo- zasługuje wemu do ponownego rozpoznania, uznając, wyrażone w glosowanym orzeczeniu. Należy iż „w tej sytuacji nie wiadomo, jakie jednak przesłanki zadecydowały o dokonanej przez w wyroku z dnia 5 listopada 1998 r., słusznie sąd drugiej instancji ocenie, że będąca osobą stwierdził, że zastosowanie art. 50§3 k.p. niepełnosprawną została w sytuacji wypowiedzenia umowy o pracę z powodu ciąży potraktowana gorzej niż inni zawartej na czas określony, w której brak jest pracownicy i w konsekwencji o uznaniu klauzuli dopuszczającej wypowiedzenie, jest zachowania strony pozwanej prowadzącego obłożeniem takiego bezprawnego zacho- do rozwiązania stosunku pracy za pozba- wania wione cech dyskryminujących powódkę.” odszkodowawczą (art. 50§4 k.p), co jest Na aprobatę zasługuje także, w mojej ocenie, szczególnie rażące przy umowach długo- powódka Wiedza Prawnicza nr 2/2012 nie której strony nie zastrzegły jednolitego prawa stanowisko podkreślić, pracodawcy Sądu iż takiej stanowiska pracy jak Najwyższego Sąd niewielką Najwyższy sankcją strona 91 terminowych. Ponadto, pozbawienie praco- 5. Santera W., Notka do wyroku SN z dnia wnika prawa wyboru roszczenia w takiej 5 listopada 1998r., OSP 2000, nr 3, sytuacji można uznać za pewien przejaw poz. 33. nieuzasadnionej dyferencjacji praw pracowniczych, „naruszającej zasadę sprawie- 6. Stelina J., Glosa do wyroku SN z dnia 20 maja 1998 r., OSP 2000, nr 3, poz. 33. dliwości społecznej (art. 2 Konstytucji) oraz 7. Wagner B., Jeszcze o umowie o pracę równości wszystkich wobec prawa (art. 32 na czas określony, PiZS 1995, nr 10. Konstytucji)”193. Dlatego też uważam, 8. Wichrowska – Janikowska E., iż art. 50 k.p. powinien zostać znowe- Wypowiadanie umów o pracę na czas lizowany, co nie zmienia jednak faktu, określony, PiZS 2000, nr 10. iż w aktualnym kształcie prawnym nie ma, moim zdaniem podstaw, aby w drodze analogii stosować art. 56 k.p. w związku WYKAZ ORZECZNICTWA z art. 59 k.p. 1. Uchwała SN z dnia 14 czerwca 1994 r., I PZP 26/94, OSNAPiUS 1994, nr 8, poz. 126. BIBLIOGRAFIA 2. Wyrok SN z dnia 20 maja 1998 r., I PKN 126/98, OSNAPiUS 1999, nr 11, 1. Bury B., Wypowiedzenie przez poz. 359. pracodawcę umowy o pracę na czas 3. Wyrok SN z dnia 5 listopada 1998r., I określony – glosa - P 48/07, MoPP PKN 414/98, OSNAPiUS 1999, nr 24, 2009, nr 7. poz. 779. 2. Liszcz T., Prawo pracy, Warszawa 2011. 3. Naumann E., Dyskryminacja w prawie pracy, MoPP 2007, nr 6. 4. Rafacz – Krzyżanowska M., Umowa o pracę na czas określony, PiZS 1995, nr 6. 4. Wyrok SN z dnia 16 czerwca 1999 r., I PKN 119/99, OSNAPiUS 2000, nr 17, poz. 647. 5. Postanowienie SN z dnia 16 listopada 2001 r., III ZP 18/01, Biuletyn SN 2001, nr 11. 6. Wyrok SN z dnia 8 stycznia 2008 r., I PK 192/07, OSNAPiUS 2009, nr 5-6, poz. 57. B. Bury, Wypowiedzenie przez pracodawcę umowy o pracę na czas określony – glosa - P 48/07, MPP 2009, nr 7. 193 Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 92 7. Wyrok SN z dnia 3 grudnia 2009 r., II PK 142/09, OSNAPiUS 2011, nr 1112, poz. 153. 8. Uchwała SN z dnia 17 listopada 2011 r., III PZP 6/11, Biuletyn SN 2011, nr 11. 9. Uchwała SN z dnia 14 lutego 2012 r., III PZP 5/11, Biuletyn SN. Obie zaprezentowane glosy zostały nagrodzone w konkursie ogłoszonym 15 grudnia 2011 roku przez Katedrę Prawa Pracy, Wydziału Prawa i Administracji Uniwersytetu Łódzkiego. Wiedza Prawnicza nr 2/2012 strona 93