Projekt Uwag Komisji Wytyczne dotyczące koncepcji handlu
Transkrypt
Projekt Uwag Komisji Wytyczne dotyczące koncepcji handlu
Projekt Uwag Komisji Wytyczne dotyczące koncepcji handlu zawartej w artykułach 81 i 82 Traktatu (tekst z odniesieniami do Europejskiego Obszaru Gospodarczego EOG) I. WPROWADZENIE 1. Art. 81 i 82 Traktatu stosują się do porozumień horyzontalnych i wertykalnych1 jak również takich praktyk przedsiębiorstw, które „mogą wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi”. 2. W swojej interpretacji art. 81 i 82, sądy wspólnotowe wyjaśniły już w gruntowny sposób treść i zakres koncepcji wpływu wywieranego na handel między państwami członkowskimi. 3. Niniejsze wytyczne odnoszą się do zasad rozwiniętych przez sądy wspólnotowe w związku z interpretacją koncepcji wpływu wywieranego na handel, zawartej w art. 81 i 82. Ponadto, wytyczne te formułują zasadę określającą, w jakich okolicznościach porozumienia w ogólności nie powinny być uznane za zdolne do wywierania znaczącego wpływu na handel między państwami członkowskimi (dalej zwaną zasadą braku wpływu na handel lub zasadą NAAT). Niniejsze wytyczne nie mają charakteru wyczerpującego. Celem ich jest wprowadzenie metodologii stosowanej w zakresie koncepcji wpływu wywieranego na handel jak również udzielenie wskazówek odnośnie stosowania jej w często powstających sytuacjach. 4. Niniejsze wytyczne nie dotyczą kwestii czynników, które stanowią o znaczącym ograniczeniu konkurencji w rozumieniu art. 81 ust. 1. Kwestia ta, która jest problemem osobnym w stosunku do zdolności wywierania przez porozumienia znaczącego wpływu na handel między państwami członkowskimi, omówiona jest w Wytycznych Komisji, dotyczących porozumień o mniejszym znaczeniu, które nie ograniczają w znaczący sposób konkurencji w rozumieniu art. 81 ust. 1 Traktatu2 (zasada de minimis). Niniejsze wytyczne nie mają również na celu udzielenia wskazówek w odniesieniu do wpływu wywieranego na handel w rozumieniu art. 87 ust. 1 Traktatu co do pomocy państwa. 1 2 Pojęcia takie, jak „porozumienia”, „uzgodnione praktyki” i „decyzje związków przedsiębiorstw” stanowią autonomiczne koncepcje prawa wspólnotowego. Na gruncie niniejszych wytycznych pojęcie „porozumienia” obejmuje wszystkie trzy koncepcje. Dz. U. WE 2001 C 368, str.13. 5. Niniejsze wytyczne pozostają bez wpływu na interpretację art. 81 i 82, której może dokonać Trybunał Sprawiedliwości i Sąd Pierwszej Instancji. II. KRYTERIA WPŁYWU WYWIERANEGO NA HANDEL A. Zasady ogólne 6. Art 81 ust. 1 stanowi, że „następujące porozumienia są zakazane jako niezgodne ze wspólnym rynkiem: wszelkie porozumienia pomiędzy przedsiębiorstwami, decyzje związków przedsiębiorstw i uzgodnione praktyki, które mogą wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi, i których przedmiotem lub skutkiem jest zapobieżenie, ograniczenie lub zakłócenie konkurencji wewnątrz wspólnego rynku.” 7. Art 82 ze swej strony stanowi zaś, że „wszelkie nadużycie przez jedno lub więcej przedsiębiorstw zajmowanej przez nie pozycji dominującej na wspólnym rynku lub jego znacznej części jest zakazane jako niezgodne ze wspólnym rynkiem w zakresie, w jakim może ono wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi.” 8. Kryterium wpływu wywieranego na handel określa jednocześnie zakres zastosowania art. 3 Rozporządzenia 1/2003 w sprawie wdrożenia zasad konkurencji, określonych w art. 81 i 82 Traktatu3. 9. Zgodnie z art 3 ust.1, zarówno władze zajmujące się ochroną konkurencji, jak i sądy państw członkowskich zobowiązane są - w momencie stosowania krajowego prawa ochrony konkurencji wobec porozumień, decyzji i uzgodnionych praktyk - stosować także art. 81, wobec takich porozumień, decyzji o wspólnym działaniu przedsiębiorstw lub uzgodnionych praktyk w rozumieniu art. 81 ust.1 Traktatu, które mogą wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi w rozumieniu tego postanowienia. Podobnie, w sytuacji gdy władze zajmujące się ochroną konkurencji i sądy państw członkowskich stosują prawo krajowe w stosunku do jakiegokolwiek 3 Dz.U. WE 2003 L 1, str. 1. nadużycia pozycji, zakazanego w art. 82 Traktatu, muszą także stosować art. 82 Traktatu. Art. 3 ust. 1 nie zapobiega temu, by władze zajmujące się ochroną konkurencji i sądy państw członkowskich stosowały w stosunku do porozumień, decyzji i uzgodnionych praktyk, jak również praktyk nadużywania pozycji - tylko art. 81 i 82. Przepis ten jedynie zobowiązuje odpowiednie władze i sądy do stosowania art. 81 i 82 w momencie stosowania krajowego prawa ochrony konkurencji wobec takich porozumień i praktyk nadużywania pozycji. Ponadto, z art. 3 ust. 2 wynika, że zastosowanie krajowego prawa ochrony konkurencji nie może doprowadzić do zakazania umów, decyzji związków przedsiębiorstw lub uzgodnionych praktyk, które mogą wywierać wpływ na handel między państwami, lecz które nie ograniczają konkurencji w rozumieniu art. 81 ust. 1 Traktatu lub też które spełniają warunki z art. 81 ust. 3 Traktatu, bądź które podlegają regulacji Rozporządzenia w sprawie stosowania art. 81 ust. 3 Traktatu. 10. Rozporządzenie 1/2003 nie zabrania jednakże państwom członkowskim przyjmowania lub stosowania na swoim terytorium bardziej restrykcyjnego prawa krajowego, które zabrania lub sankcjonuje jednostronne postępowanie przedsiębiorców. 11. Ponadto, należy wspomnieć, że art. 3 ust. 3 stanowi, że bez uszczerbku dla zasad ogólnych i innych postanowień prawa wspólnotowego, art. 3 ust.1 i ust. 2 są wyłączone ze stosowania w sytuacji, gdy władze zajmujące się ochroną konkurencji i sądy państw członkowskich stosują krajowe regulacje odnośnie kontroli koncentracji jak również, że nie stanowią one przeszkody w stosowaniu postanowień prawa krajowego, które w wyraźny sposób dążą do innego celu, niż cel określony w art. 81 i 82 Traktatu. 12. Kryterium wpływu wywieranego na handel jest autonomicznym kryterium prawa wspólnotowego, które musi zostać poddane osobnej ocenie w każdym przypadku. Jest to kryterium jurysdykcyjne, które określa zakres stosowania wspólnotowego prawa ochrony konkurencji4. Wspólnotowe prawo ochrony konkurencji nie stosuje się do 4 Patrz np. orzeczenie w połączonych sprawach 56/54 i 58/64, Consten and Grundig [1966], ECR, str. 429 oraz orzeczenie w połączonych sprawach 6/73 i 7/73, Commercial Solvents, [1974] ECR, str. 223. porozumień i praktyk, które nie mogą w znaczący sposób wpłynąć na handel między państwami członkowskimi. 13. Kryterium wpływu wywieranego na handel wyznacza zakres zastosowania art. 81 i 82 do porozumień i praktyk, które mogą wywołać minimalny poziom ponadgranicznych skutków w ramach Wspólnot. Mówiąc słowami Trybunału Sprawiedliwości, zdolność porozumienia lub praktyki do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi musi być „dostrzegalna”5. 14. W przypadku art. 81 Traktatu, porozumienie jako całość musi być zdolne do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi. Nie trzeba więc, by każda poszczególna część porozumień, uwzględniając jakiekolwiek ograniczenie konkurencji, które może wyniknąć z porozumienia, była w stanie wywierać taki skutek6, pod warunkiem, że takie indywidualne ograniczenie stanowi integralną część rozpatrywanego porozumienia, nie zaś oddzielne porozumienie. Jeśli porozumienie jako całość może wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi, wówczas całość takiego porozumienia podlega jurysdykcji prawa wspólnotowego, włączając w to wszelkie części porozumienia, które indywidualnie nie wywierają wpływu na handel między państwami członkowskimi. 15. Również bez znaczenia pozostaje fakt, czy udział konkretnego przedsiębiorstwa w porozumieniu wywiera, czy też nie wywiera znaczącego wpływu na handel między państwami członkowskimi7. Przedsiębiorstwo nie może uciec przed jurysdykcją wspólnotowego prawa konkurencji głównie ze względu na fakt, że jego własny wkład w porozumienie, które jako takie jest w stanie wpłynąć na handel między państwami członkowskimi, pozostaje bez znaczenia. 16. Dla celów uznania jurysdykcji prawa wspólnotowego nie trzeba wcale wskazywać związku pomiędzy domniemanym ograniczeniem 5 6 7 W tym względzie - patrz orzeczenie w sprawie 22/71 Béguelin, [1971] ECR, str. 949, paragraf 16. Patrz orzeczenie w sprawie 193/83, Windsurfing, [1986] ECR str. 611, paragraf 96, oraz orzeczenie w sprawie T-77/94, Vereniging van Groothandelaren in Bloemkwerkerijprodukten, [1997] ECR II-759, paragraf 126. Patrz np. orzeczenie w sprawie T-2/89, Petrofina, [1991] ECR II-1087, paragraf 226. konkurencji i zdolnością porozumienia do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi. Porozumienia nieograniczające konkurencji mogą także wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi. Na przykład, porozumienia o dystrybucji selektywnej opierające się na czysto jakościowych kryteriach wyboru uzasadnionych charakterem produktu, które nie ograniczają konkurencji w rozumieniu art. 81 ust.1, mogą wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi. Niemniej jednak, domniemane ograniczenia wynikające z porozumienia mogą dawać wyraźne wskazówki odnośnie zdolności porozumienia do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi. Na przykład porozumienie dystrybucyjne zakazujące eksportu jest w wyraźny sposób zdolne wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi. 17 W przypadku art. 82, nadużywanie pozycji musi wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi. Nie oznacza to jednak, że każdy element zachowania musi być oceniany osobno. Postępowanie, stanowiące część całościowej strategii prowadzonej przez dominujące przedsiębiorstwo musi być oceniane przez pryzmat jego całościowego wpływu. W sytuacji, gdy dominujące przedsiębiorstwo stosuje różne praktyki w celu osiągnięcia tego samego celu, na przykład – praktyki zmierzające do wyeliminowania lub niedopuszczenia konkurentów, wówczas, aby art. 82 mógł być stosowany do wszystkich praktyk stanowiących część owej całościowej strategii wystarczy, by przynajmniej jedna z nich była w stanie wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi8. 18. Z brzmienia art. 81 i 82, jak również z orzecznictwa sądów wspólnotowych wynika, że przy stosowania kryterium wpływu na handel muszą zostać poddane ocenie następujące trzy elementy: (a) koncepcja „handlu między państwami członkowskimi”, (b) pojęcie “może wywoływać” (c) koncepcja „istotności” (appreciability). 8 W tym względzie - patrz orzeczenie w sprawie 85/76, Hoffmann-La Roche, [1979] ECR str. 461, paragraf 126. B. Koncepcja „handlu między państwami członkowskimi” 19. Koncepcja „handlu” nie ogranicza się do tradycyjnej wymiany towarów i usług ponad granicami9. Jest to koncepcja szersza, obejmująca całość ponadgranicznej działalności gospodarczej10. Interpretacja taka, która pozostaje w zgodzie z podstawowym celem wyznaczonym w Traktacie, tj. promowaniem swobody poruszania się, zakłada, że koncepcja handlu obejmuje przepływ towarów i usług pomiędzy państwami członkowskimi, jak również innych form działalności gospodarczej, jak na przykład zakładanie przedsiębiorstw11. 20. Zgodnie z dotychczasowym orzecznictwem, koncepcja „handlu” obejmuje także sprawy, w których porozumienia wywierają wpływ na konkurencyjną strukturę rynku. Porozumienia i praktyki wywierające wpływ na strukturę konkurencji wewnątrz Wspólnoty poprzez eliminację lub stwarzanie zagrożenia eliminacji konkurentów działających wewnątrz Wspólnoty, mogą podlegać wspólnotowym zasadom konkurencji12. W przypadku, gdy przedsiębiorstwo zostaje wyeliminowane lub ryzykuje eliminację, wówczas oznacza to, że wywarty został wpływ na strukturę konkurencji wewnątrz Wspólnoty, jak również na działalność ekonomiczną, w którą zaangażowane jest to przedsiębiorstwo. 21. 9 10 11 12 Wymóg, aby doszło do wpływu na handel „pomiędzy państwami członkowskimi” zakłada, że musi wywierany być wpływ na przepływ towarów i usług lub innych właściwych działań gospodarczych, w które zaangażowane są co najmniej dwa państwa członkowskie. Nie wymaga się więc, by porozumienie lub praktyka wywierały wpływ na handel pomiędzy jednym państwem członkowskim i całością innego państwa członkowskiego. Artykuły 81 i 82 mogą być stosowane także w przypadkach, gdy zaangażowana jest tylko część państwa Na użytek niniejszych wytycznych pojęcie „produkty” obejmuje zarówno towary, jak i usługi. Patrz orzeczenie w sprawie 172/80, Züchner, [1981] ECR str. 2021, paragraf 18. Patrz np. orzeczenie w sprawie C-309/99, Wouters, [2002] ECR I-1577, paragraf 95, orzeczenie w sprawie C-475/99, AmbulanzGlöckner, [2001] ECR I-8089, paragraf 49, orzeczenie w połączonych sprawach C-215/96 i 216/96, Bagnasco, [1999] ECR I-135, paragraf 51, orzeczenie w sprawie C-55/96, Job Centre, [1997] ECR I-7119, paragraf 37 i orzeczenie w sprawie C-41/90, Höfner and Elser, [1991] ECR I-1979, paragraf 33. Patrz np. orzeczenie w połączonych sprawach T-24/93 i innych, Compagnie maritime belge, [1996] ECR II-1201, paragraf 203, i paragraf 23 orzeczenia w sprawie Commercial Solvent,s cytowanego w przypisie 4. członkowskiego, pod warunkiem, że wpływ na handel [owych porozumień i praktyk] jest znaczny13. 22. Stosowanie kryterium wpływu na handel jest niezależne od określenia geograficznych rynków właściwych. Wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi może być wywierany także wtedy, gdy rynkiem właściwym jest rynek krajowy lub mniejszy niż krajowy14. C. Pojęcie “może wywoływać” 23. Funkcją pojęcia “może wywołać” jest określenie charakteru wymaganego wpływu na handel między państwami członkowskimi. Zgodnie ze standardowym testem zaproponowanym przez Trybunał Sprawiedliwości, pojęcie “może wywoływać” zakłada, że musi być możliwym przewidzenie z odpowiednim stopniem prawdopodobieństwa, na podstawie zbioru czynników prawnych lub faktycznych, że dane porozumienie lub praktyka może wywierać wpływ bezpośredni lub pośredni, rzeczywisty lub potencjalny - na wzorzec handlu między państwami członkowskimi15.16 Jak wspomniano powyżej w punkcie 20, Trybunał Sprawiedliwości zaproponował także test opierający się na pytaniu czy porozumienie lub praktyka wpływają, lub nie, na strukturę konkurencji. W przypadkach, gdy porozumienie lub praktyka zmierza do wywierania wpływu na strukturę konkurencyjną wewnątrz Wspólnot, wówczas objęte zostają one jurysdykcją prawa wspólnotowego. 13 14 15 16 Patrz np. orzeczenie w połączonych sprawach T-213/95 i T-18/96, SCK and FNK, [1997] ECR II-1739 oraz rozdziały IV.B.iv. i B.vi. poniżej. Patrz rozdział III.B poniżej. Patrz np. orzeczenie w sprawie Züchner cytowane w przypisie 10 oraz orzeczenie w sprawie 319/82, Kerpen & Kerpen, [1983] ECR 4173, orzeczenie w połączonych sprawach 240/82 i innych, Stichting Sigarettenindustrie, [1985] ECR str. 3831, paragraf 48 oraz orzeczenie w połączonych sprawach T-25/95 i innych, Cimenteries CBR, [2000] ECR II-491, paragraf 3930. W niektórych orzeczeniach, głównie odnoszących się do porozumień wertykalnych, Trybunał Sprawiedliwości dodał sformułowanie o efekcie, przez który porozumienie było zdolne utrudnić osiągnięcie celów rynku wewnętrznego między państwami członkowskimi, patrz np. orzeczenie w sprawie T-62/98, Volkswagen, [2000] ECR II-2707, paragraf 179 oraz paragraf 47 orzeczenia w sprawie Bagnasco cytowanego w przypisie 11, a także orzeczenie w sprawie 56/65, Société Technique Minière [1966] ECR 337. Wpływ porozumienia na cele rynku jednolitego jest zatem czynnikiem, który może zostać uwzględniony. 24. Test na „wzorzec handlu” zaproponowany przez Trybunał Sprawiedliwości zawiera następujące główne elementy, o których mowa jest w następnych rozdziałach: (a) „Wystarczający stopień prawdopodobieństwa, w oparciu o zbiór obiektywnych czynników prawnych lub faktycznych”, (b) Wpływ na „wzorzec członkowskimi”, (c) „Bezpośredni lub pośredni, rzeczywisty lub potencjalny wpływ” na wzorzec handlu. handlu pomiędzy państwami (i) Wystarczający stopień prawdopodobieństwa, w oparciu o zbiór obiektywnych czynników prawnych lub faktycznych 25. Ocena wpływu handlu opiera się na czynnikach obiektywnych. Nie ma potrzeby, by wystąpił subiektywny zamiar w części rozważanych przedsiębiorstw. Jeśli jednak istnieje dowód, że przedsiębiorstwa zamierzały wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi, na przykład poprzez fakt, iż rozważały ograniczenia dla eksportu lub importu do/z innych państw członkowskich, to jest to znaczący czynnik, który należy wziąć pod uwagę. 26. Sformułowanie “może wpływać” i odniesienie się przez Trybunał Sprawiedliwości do „wystarczającego stopnia prawdopodobieństwa” zakłada, że aby poddać daną kwestię pod jurysdykcję prawa wspólnotowego nie wymaga się, aby porozumienie lub praktyka w danym momencie lub wcześniej miała wpływ na handel między państwami członkowskimi. Wystarczy, by porozumienie lub praktyka była „zdolna” do wywierania takiego skutku17. 27. Nie ma obowiązku ani potrzeby obliczania rzeczywistej wielkości handlu między państwami członkowskimi, których dotyczy dane porozumienie lub praktyka. Na przykład, w przypadku porozumień zakazujących eksportu do państw członkowskich - nie ma potrzeby 17 Patrz np. orzeczenie w sprawie T-228/97, Irish Sugar, [1999] ECR II-2969, paragraf 170 i orzeczenie w sprawie 17/77, Miller, [1978] ECR 131, paragraf 15. szacowania jak kształtowałby się poziom handlu równoległego pomiędzy danymi państwami członkowskimi, gdyby dane porozumienie nie miało miejsca. Wykładnia ta jest zgodna z jurysdykcyjnym charakterem kryterium wpływu na handel. Jurysdykcja prawa wspólnotowego rozciąga się na porozumienia i praktyki, które są w stanie wywierać wpływ ponadgraniczny, bez względu na to, czy konkretne porozumienie lub praktyka wywiera taki efekt w danym momencie. 28. Dokonywanie oceny przy zastosowaniu kryterium wpływu na handel uzależnione jest od wielu czynników, które pojedynczo nie muszą być decydujące18. Takie czynniki obejmują charakter porozumień i praktyk, charakter produktów objętych porozumieniem lub praktyką, jak również pozycję i znaczenie właściwych przedsiębiorstw19. 29. Charakter porozumienia i praktyki dostarcza - z jakościowego punktu widzenia - informacji odnośnie zdolności danego porozumienia lub praktyki do wpływania na handel pomiędzy państwami członkowskimi. Niektóre porozumienia i praktyki są ze swej natury zdolne do wywierania wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi, podczas gdy inne wymagają bardziej szczegółowej analizy w tym względzie. Kartele ponadnarodowe stanowią przykład pierwszych porozumień i praktyk, zaś umowy typu joint-ventures, ograniczone do obszaru jednego państwa członkowskiego, stanowią przykład drugich. Kwestia ta jest dokładniej analizowana w rozdziale III poniżej, poświęconym różnym rodzajom porozumień i praktyk. 30. Charakter produktów objętych porozumieniami lub praktykami także pokazuje, czy na handel pomiędzy państwami członkowskimi może być wywierany wpływ. W sytuacji, gdy ze względu na swój charakter, produkty mogą być łatwo sprzedawane w handlu ponadgranicznym lub są istotne dla przedsiębiorstw chcących wejść, bądź rozszerzyć swoją działalność na teren innego państwa członkowskiego, w wyraźniejszy sposób mamy do czynienia z jurysdykcją prawa wspólnotowego, aniżeli w przypadku, gdy ze względu na charakter produktów, popyt na te produkty, pochodzące z jednego państwa członkowskiego, jest 18 19 Patrz np. orzeczenie w sprawie C-250/92, Gøttrup-Klim. [1994] ECR II-5641, paragraf 54. Patrz np. orzeczenie w sprawie C-306/96, Javico, [1998] ECR I-1983, paragraf 17 oraz paragraf 18 orzeczenia w sprawie Béguelin, cytowanego w przypisie 5. ograniczony i gdy produkty te są przedmiotem ograniczonego zainteresowania z punktu widzenia prowadzenia działalności ponadgranicznej lub poszerzania działalności gospodarczej, 20 prowadzonej z takiej siedziby . Podjęcie działalności oznacza tutaj założenie nowego przedsiębiorstwa w innym państwie członkowskim. 31. Pozycja danego przedsiębiorstwa na rynku i wielkość jego sprzedaży są znaczące z kwantytatywnego (ilościowego) punktu widzenia zdolności porozumienia lub praktyki do wywierania wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi. Kwestia ta, która stanowi integralną część oceny pojęcia istotności (appreciability), rozpatrywana jest w sekcji D poniżej. 32. W uzupełnieniu czynników wspomnianych wcześniej, należy wziąć pod uwagę otoczenie prawne i faktyczne, na gruncie którego dane porozumienie lub praktyka działa. Odpowiedni kontekst gospodarczy i prawny daje wgląd w kwestię potencjału, kryjącego się w handlu między państwami członkowskimi. W przypadku, gdy istnieją bezwarunkowe bariery prawne dla handlu ponadgranicznego między państwami członkowskimi, wówczas wpływ na handel może być wywierany jedynie wtedy, gdy istnieje szansa, że bariery te, w dającej się przewidzieć przyszłości, znikną. W przypadku zaś, gdy bariery prawne nie są bezwarunkowe, lecz w wyraźny sposób sprawiają, że działalność ponadgraniczna jest utrudniona, wówczas przede wszystkim należy zapewnić, aby porozumienia i praktyki nie utrudniały bardziej owej działalności. Porozumienia, które ją utrudniają, są zdolne wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi. To samo tyczy się przypadków, gdy istnieją inne wysokie bariery dla działalności ponadgranicznej, niezależne od porozumienia i praktyki. W stopniu, w jakim pomimo istnienia tych barier prowadzenie owej działalności ponadgranicznej jest możliwe, porozumienia i praktyki, powodujące dalsze przeszkody w handlu, są przedmiotem art. 81 i 82. (ii) Wpływ na „wzorzec handlu pomiędzy państwami członkowskimi” 33. Aby można zastosować art. 81 i 82, musi występować wpływ na „wzorzec handlu pomiędzy państwami członkowskimi”. 20 W tym względzie - patrz orzeczenie w sprawie Bagnasco cytowane w przypisie 11. 34. Pojęcie „wzorzec handlu” jest neutralne. Nie jest warunkiem, aby handel był ograniczony lub zredukowany21. Wpływ na wzorzec handlu może pojawić się także wówczas, gdy porozumienie lub praktyka powodują wzrost handlu. Tak więc faktycznie, jurysdykcja prawa wspólnotowego wchodzi w grę w sytuacji, gdy handel pomiędzy państwami członkowskimi prawdopodobnie będzie rozwijał się inaczej w warunkach istnienia porozumienia lub praktyki, aniżeli w sytuacji, gdyby rozwijał się pod nieobecność owego porozumienia lub praktyki22. 35. Wykładnia ta odzwierciedla fakt, że kryterium wpływu na handel jest kryterium jurysdykcyjnym, które służy rozróżnieniu pomiędzy porozumieniami i praktykami zdolnymi do wywierania ponadgranicznego wpływu, a takimi porozumieniami i praktykami, które nie mają takiej zdolności, w celu nakazania rozpatrzenia tych pierwszych z punktu widzenia wspólnotowych reguł ochrony konkurencji. (iii) „Bezpośredni lub pośredni, rzeczywisty lub potencjalny wpływ” na wzorzec handlu 36. Wpływ porozumień i praktyk na wzorzec handlu pomiędzy państwami członkowskimi musi być „bezpośredni lub pośredni, rzeczywisty lub potencjalny”. 37. Bezpośredni wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi zazwyczaj pojawia się na gruncie produktów objętych porozumieniem lub praktyką. W sytuacji, gdy na przykład producenci szczególnego towaru w innym państwie członkowskim zgadzają się na podzielenie rynków, skutek - bezpośrednio mający wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi - dotyczy rynku owych produktów. Innym 21 22 Patrz np. orzeczenie w sprawie T-141/89, Tréfileurope, [1995] ECR II-791, orzeczenie w sprawie T-29/92, Vereniging vanSamenwerkende Prijsregelende Organisaties in de Bouwnijverheid (SPO), [1995] ECR II-289, w stopniu w jakim chodziło o eksport oraz decyzja Komisji w sprawie Volkswagen (II), Dz. U. 2001 L 264, str. 14. W tym względzie - patrz orzeczenie w sprawie 71/74, Frubo, [1975] ECR 563, paragraf 38, orzeczenie w połączonych sprawach 209/78 i innych Van Landewyck, [1980] ECR 3125, paragraf 172, orzeczenie w sprawie T-61/89, Dansk Pelsdyravler Forening, [1992] ECR II1931, paragraf 143 oraz orzeczenie w sprawie T-65/89, BPB Industries and British Gypsum, [1993] ECR II-389, paragraf 135. przykładem skutku bezpośrednio wpływającego na handel jest sytuacja, w której dostawca ogranicza dystrybutorom rabaty za produkty sprzedane w tym państwie członkowskim, w którym dystrybutor ma swoją siedzibę. Praktyki takie powodują wzrost względnych cen produktów przeznaczonych na eksport, przez co sprawiają, że sprzedaż na eksport staje się mniej atrakcyjna i mniej konkurencyjna. 38. Pośredni wpływ występuje często w zakresie produktów mających związek z produktami objętymi porozumieniem lub praktyką. Wpływ pośredni może na przykład wystąpić w sytuacji, gdy porozumienie lub praktyka wywierają wpływ na ponadgraniczną działalność gospodarczą przedsiębiorstw wykorzystujących lub w jakikolwiek inny sposób opierających się na produktach objętych porozumieniem lub praktyką23. Skutki takie mogą na przykład powstać w sytuacji, gdy porozumienie lub praktyka odnosi się do produktu pośredniego, który nie jest przedmiotem handlu, ale jest używany w dostawie produktu finalnego, wprowadzanego do obrotu. Trybunał Sprawiedliwości uznał, że wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi mógł być wywierany w przypadku porozumienia, obejmującego określenie cen spirytusu, stosowanego do produkcji koniaku 24. Przy tym, surowiec nie był tu eksportowany, natomiast produkt końcowy, koniak – był eksportowany. W takich przypadkach, wspólnotowe prawo ochrony konkurencji jest więc stosowane, o ile produkt końcowy jest zdolny do wywierania znaczącego wpływu. 39. Pośredni wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi może wystąpić także w stosunku do produktów objętych danym porozumieniem lub praktyką. Na przykład, porozumienia w których przedsiębiorca ogranicza gwarancje na produkty sprzedawane przez dystrybutora na obszarze państwa członkowskiego, w którym znajduje się siedziba tego przedsiębiorcy, stanowi czynnik zniechęcający konsumentów z innych państw członkowskich do kupna tych produktów, gdyż nie mogliby oni skorzystać z gwarancji25. W ten sposób eksport przez oficjalnych dystrybutorów i handlowców równoległych zostaje utrudniony, ponieważ w oczach konsumentów 23 24 25 W tym względzie - patrz orzeczenie w sprawie T-86/95, Compagnie Générale Maritime and others, [2002] ECR II-1011, paragraf 148 oraz paragraf 202 orzeczenia w sprawie Compagnie Maritime Belge, cytowanego w przypisie 12. Patrz - orzeczenie w sprawie 123/83, BNIC v Clair, [1985] ECR 391, paragraf 29. Patrz - decyzja Komisji w sprawie Zanussi, Dz. U. 1978 L 322, str. 36, paragraf 11. dany produkt jest mniej atrakcyjny bez gwarancji udzielonej przez producenta26. 40. Rzeczywisty wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi występuje wówczas, gdy skutki wynikające z porozumienia lub praktyki pojawiają się w momencie ich przyjęcia. Porozumienie pomiędzy dostawcą i dystrybutorem w obrębie tego samego państwa członkowskiego, które na przykład zakazuje eksportu do innego państwa członkowskiego, może wywierać faktyczny wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi. Gdyby porozumienie nie zostało zawarte, wówczas dystrybutor mógłby swobodnie podjąć się sprzedaży na eksport. Pamiętamy jednak, że nie wymaga się, aby rzeczywisty wpływ był ukazany. Wystarczy, aby porozumienie lub praktyka mogła wywierać taki wpływ. 41. Potencjalny wpływ występuje wówczas, gdy przy odpowiednim stopniu prawdopodobieństwa taki wpływ może pojawić się w przyszłości. Innymi słowy, muszą zostać uwzględnione prognozowane zmiany na rynku27. Nawet więc, jeśli wpływ na handel nie może być wywierany w momencie zawierania porozumienia lub wdrażania praktyki, art. 81 i 82 stosuje się, jeśli czynniki, które doprowadziły do takiego wniosku prawdopodobnie zmienią się w najbliższej przyszłości. W tym względzie należy wziąć pod uwagę wpływ środków liberalizujących, przyjętych w tej mierze przez Wspólnotę lub dane państwa członkowskie, jak również innych dających się przewidzieć środków, służących eliminacji barier prawnych w handlu. 42. 26 27 28 Ponadto, nawet jeśli w danym momencie warunki na rynku są niekorzystne dla handlu ponadgranicznego, ze względu na przykład na fakt, że ceny w rozważanych państwach członkowskich są podobne, nadal może być wywierany wpływ na handel, jeśli sytuacja może się zmienić w wyniku zmiany warunków na rynku28. To co istotne, to fakt, że porozumienie lub praktyka są zdolne wywierać wpływ na handel W tym względzie - patrz orzeczenie w sprawie 31/85, ETA Frabrique d’Ebauches, [1985] ECR 3933, paragrafy 12 i 13. Patrz – orzeczenie w połączonych sprawach C-241/91 P i C-242/91 P, RTE (Magill), [1995] ECR I-743, paragraf 70 oraz orzeczenie w sprawie 107/82, AEG, [1983] ECR 3151, paragraf 60. Patrz - paragraf 60 orzeczenia w sprawie AEG, cytowanego w poprzednim przypisie. pomiędzy państwami członkowskimi, nie zaś kwestia czy w dowolnym momencie rzeczywiście wpływ taki był wywierany. 43. Włączenie pośredniego i potencjalnego wpływu do analizy wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi nie oznacza, że analiza ta może opierać się na abstrakcyjnych i hipotetycznych skutkach. Prawdopodobieństwo, że dane porozumienie wywrze pośredni i potencjalny wpływ, musi zostać uzasadnione przez władze lub stronę podnoszącą, że na handel pomiędzy państwami członkowskimi może być wywierany znaczny wpływ. Wpływ hipotetyczny i spekulacyjny nie jest wystarczającą podstawą do zaangażowania jurysdykcji prawa wspólnotowego. D. Koncepcja „istotności” (appreciability) (i) Zasada ogólna 44. Kryterium wpływu na handel zawiera element ilościowy, ograniczający jurysdykcję prawa wspólnotowego do porozumień i praktyk, zdolnych do wywierania wpływu określonej wielkości. Porozumienia i praktyki pozostają poza obszarem zastosowania art. 81 i 82 w sytuacji, gdy wywierają one tylko nieznaczny wpływ na rynek, w związku ze słabą pozycją na rynku danych przedsiębiorstw, w zakresie rozważanych produktów29. Istotność może zostać w szczególności wyznaczona poprzez odniesienie do pozycji i znaczenia odnośnych przedsiębiorstw na rynku danych produktów30. 45. W wielu sprawach dotyczących importu i eksportu Trybunał Sprawiedliwości uznał, że wymóg istotności wpływu zostaje spełniony w momencie, gdy wielkość sprzedaży danego przedsiębiorstwa wynosi około 5% rynku31. Niemniej jednak, sam udział w rynku nie zawsze traktowany był przez Trybunał jako czynnik decydujący. W 29 30 31 Patrz – orzeczenie w sprawie 5/69, Völk, [1969] ECR 295, paragraf 7. Patrz, np. paragraf 17 orzeczenia w sprawie Javico, cytowanego w przypisie 19 oraz paragraf 138 orzeczenia w sprawie BPB Industries and British Gypsum, cytowanego w przypisie 22. Patrz np. paragraf y 9 i 10 orzeczenia w sprawie Miller, cytowanego w przypisie 17 oraz paragraf 58 orzeczenia AEG cytowanego w przypisie 27. szczególności koniecznym jest, aby wziąć także pod uwagę obroty przedsiębiorstwa w zakresie danych produktów32. 46. Istotność wpływu może więc być określana zarówno przy pomocy wartości bezwzględnych (obroty), jak również wartości względnych, polegających na porównaniu pozycji danych przedsiębiorstw(a) do pozycji innych uczestników rynku (udział w rynku). Takie skupienie się na pozycji i znaczeniu danych przedsiębiorstw jest zgodne z koncepcją „może wpływać”, co oznacza, że ocena dokonywana jest bardziej w oparciu o zdolność danego porozumienia lub praktyki do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi, aniżeli w oparciu o wpływ na rzeczywisty przepływ towarów i usług ponad granicami. Pozycja rynkowa danych przedsiębiorstw i ich obroty w zakresie danych produktów wskazują na zdolność porozumienia lub praktyki do wywierania wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi. Te dwa elementy odzwierciedlone są w zasadzie de minimis, przedstawionej w punkcie 52 poniżej. 47. Stosowanie testu istotności nie wymaga koniecznie, aby zdefiniowane zostały stosowne rynki i obliczone udziały rynkowe33. Aby utrzymać tezę, że wpływ na handel jest znaczny, może wystarczyć podanie w wartościach bezwzględnych wielkości sprzedaży przedsiębiorstwa. Będzie to w szczególności możliwe w przypadku porozumień i praktyk, które ze swej natury są zdolne do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi, na przykład z powodu faktu, że dotyczą importu i eksportu, lub też z tej przyczyny, że obejmują swym zakresem kilka państwa członkowskich. Fakt, że w takich okolicznościach wielkość obrotów w zakresie produktów objętych porozumieniem może wystarczyć do stwierdzenia znacznego wpływu na handel między państwami członkowskimi, odzwierciedlony jest w pozytywnym założeniu przedstawionym poniżej w punkcie 53. 32 33 Patrz – łączne orzeczenie w sprawach 100/80 i inne, Musique Diffusion Française, [1983] ECR str. 1825, paragraf 86. W tej sprawie rozważane produkty stanowiły tylko 3% sprzedaży na danych rynkach krajowych. Trybunał postanowił, że porozumienia, które utrudniały sprzedaż równoległą, były zdolne w znaczący sposób wpłynąć na handel pomiędzy państwami członkowskimi ze względu na wysokie obroty osiągnięte przez strony i względną pozycję rynkową tych produktów, w porównaniu z produktami wytworzonymi przez dostawców konkurencyjnych. W tym względzie - patrz paragrafy 179 i 231 orzeczenia Volkswagen, cytowanego w przypisie 16 oraz orzeczenie w sprawie T-213/00, CMA CGM and others, [2003] ECR I-, paragrafy 219 i 220. 48. Porozumienia i praktyki muszą zawsze być rozważane w kontekście gospodarczym i prawnym, w którym występują. W przypadku porozumień wertykalnych, może okazać się niezbędne uwzględnienie skutków skumulowanych, wywieranych przez równoległe sieci porozumień podobnych34. Nawet, jeśli pojedyncze porozumienie lub sieć porozumień nie jest zdolna wywierać znaczącego wpływu na handel między państwami członkowskimi, skutek działania równoległych sieci porozumień, branych jako całość, może być do tego zdolny. (ii) Ilościowe ujęcie istotności 49. Ocena istotności zależy od okoliczności każdej indywidualnej sprawy, a w szczególności charakteru porozumienia i praktyki, produktów których one dotyczą i pozycji rynkowej danego przedsiębiorstwa. W przypadku, gdy ze względu na swoją naturę, porozumienie lub praktyka są zdolne wywrzeć wpływ na handel między państwami członkowskimi, próg wymaganej istotności wpływu jest niższy niż w przypadku porozumień i praktyk, które nie mogą z racji swojej natury wywierać wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi. Im pozycja danego przedsiębiorstwa na rynku jest mocniejsza, tym bardziej prawdopodobnym jest, że porozumienie lub praktyka, zdolne wpłynąć na handel między państwami członkowskimi, będą uznane za zdolne do wywierania takiego wpływu w stopniu znacznym35. 50. Nie jest możliwym wskazanie ogólnych zasad ilościowych, obejmujących wszystkie kategorie porozumień i praktyk, które wskazywałyby, kiedy na handel między państwami członkowskimi może być wywierany znaczny wpływ. Niemniej jednak, istnieje możliwość wskazania sytuacji, w których na handel zwykle nie może być wywierany znaczny wpływ. Po pierwsze, Komisja w swoich uwagach na temat porozumień o znaczeniu bagatelnym, które nie ograniczają w sposób znaczny konkurencji w rozumieniu art. 81 ust. 1 34 35 Patrz np. orzeczenie w sprawie T-7/93, Langnese-Iglo, [1995] ECR II-1533, paragraf 120. Patrz - paragraf 138 orzeczenia w sprawie BPB Industries and British Gypsum, cytowanego w przypisie 22. Traktatu (zasada de minimis)36 uznała, że porozumienia pomiędzy małymi i średnimi przedsiębiorstwami (MiSP), zdefiniowanymi w Załączniku do Rozporządzenia Komisji 96/280/WE37, zazwyczaj nie są zdolne do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi. Założenie takie wynika z faktu, że działalność MiSP zwykle ma charakter lokalny lub co najwyżej regionalny. Niemniej jednak, MiSP mogą być objęte jurysdykcją prawa wspólnotowego, w szczególności w sytuacji, gdy zaangażowane są one w ponadgraniczną działalność gospodarczą. Po drugie, na podstawie aktualnego kontekstu można określić ogólną zasadę wskazującą w jakich okolicznościach brak jest możliwości wywarcia znacznego wpływu na handel, czyli przyjąć negatywne, możliwe do obalenia założenie, dotyczące braku znacznego wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi (zasada NAAT). Zasada NAAT stosuje się do wszystkich porozumień w rozumieniu art. 81 ust.1, bez względu na charakter ograniczeń zawartych w porozumieniu, włączając w to ograniczenia, które uznane zostały w przepisach, dotyczących wyłączeń blokowych i wytycznych wydanych przez Komisję za ograniczenia twarde. 51. Bez uszczerbku dla punktu 53 poniżej, owa negatywna definicja istotności nie oznacza, że umowy, które nie podpadają pod kryteria określone poniżej, są automatycznie zdolne wywierać znaczny wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi. Niezbędna jest analiza każdej sprawy. 52. Komisja podtrzymuje stanowisko, że generalnie - porozumienia nie są zdolne w znacznym stopniu wywierać wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi w sytuacji, gdy spełnione są jednocześnie następujące warunki: (a) Łączny udział stron w dowolnym rynku właściwym wewnątrz Wspólnot, na który porozumienie wywarło wpływ, nie przekracza 5 %, i 36 37 Patrz - Uwagi Komisji w sprawie porozumień o znaczeniu bagatelnym, które nie ograniczają w sposób znaczny konkurencji w rozumieniu art. 81 ust. 1 Traktatu, Dz.U. WE 2001 C 368, str. 13, punkt 3. Dz. U. WE 1996 L 107, str. 4. Ze skutkiem od 1.1.2005, to rozporządzenie zostanie zastąpione rozporządzeniem Komisji w sprawie definicji przedsiębiorstw mikro, małych i średnich, Dz. U. J 2003 L 124, str. 36. (b) W przypadku porozumień horyzontalnych, łączne roczne obroty osiągnięty przez zainteresowane przedsiębiorstwa38 na obszarze Wspólnot, w zakresie produktów objętych porozumieniem, nie przekraczają 40 milionów Euro. W przypadku porozumień wertykalnych, łączne obroty osiągane przez dostawcę na obszarze Wspólnot w zakresie produktów objętych porozumieniem, nie przekraczają 40 milionów Euro. W przypadku umów o zakupie, pozwalających kupującemu zwiększyć swoją siłę nabywczą, jako właściwe będą uznawane obroty nabywcy (nabywców). W przypadku umów licencyjnych, jako obroty właściwe uznawane będą łączne obroty posiadaczy licencji na produkty, korzystających z licencjonowanej technologii i własne obroty podmiotu udzielającego licencję na te produkty. Zasada NAAT jest stosowana wtedy, gdy na przestrzeni dwóch kolejnych lat kalendarzowych, wspomniany próg obrotów nie został przekroczony o więcej niż 10 %, zaś powyższy próg udziału w rynku nie został przekroczony o więcej niż dwa punkty procentowe. W przypadku, gdy porozumienie dotyczy rynku wschodzącego, który jeszcze nie zaistniał, w efekcie czego strony ani nie wytwarzają obrotów ani nie łączą właściwych udziałów rynkowych, zasada NAAT nie ma zastosowania. W takich przypadkach, istotność może zostać wyznaczona na podstawie pozycji stron na pokrewnych rynkach produktowych lub ich sile w zakresie technologii, związanych z porozumieniem. 53. 38 Komisja stoi także na stanowisku, że w sytuacji, gdy porozumienie lub praktyka ze swej natury są zdolne do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi, ponieważ na przykład dotyczą importu lub eksportu, lub też obejmują kilka państw członkowskich, mamy do czynienia z dającym się obalić, pozytywnym założeniem, zgodnie z którym, taki wpływ na handel jest uznawany za znaczny w sytuacji, gdy obroty stron w zakresie produktów objętych porozumieniem, obliczane w sposób wskazany w punktach 52 i 54, Pojęcie „zainteresowane przedsiębiorstwa” obejmować będzie przedsiębiorstwa połączone, tak jak zostało to określone w punkcie 12.2 Uwag Komisji w sprawie porozumień o mniejszym (bagatelnym) znaczeniu, które nie powodują znacznego ograniczenia konkurencji w rozumieniu art. 81 ust.1 Traktatu Ustanawiającego Wspólnotę Europejską, Dz. U. WE 2001 C 368, str. 13. przekraczają 40 milionów Euro. Założenie to nie oznacza, że porozumienia i praktyki nie mogą wywierać wpływu na handel nawet w sytuacji, gdy próg obrotów znajduje się na poziomie poniżej 40 milionów Euro, natomiast pozycja rynkowa danych przedsiębiorstw wynosi więcej niż 5%. Jak stwierdzono w poprzednim punkcie, ogólna zasada NAAT ma zastosowanie jedynie wtedy, gdy oba warunki wspomniane wcześniej są spełnione. 54. Próg obrotów wynoszący 40 milionów Euro obliczany jest na podstawie całkowitej sprzedaży produktów objętych porozumieniem, dokonanej przez dane przedsiębiorstwa, patrz punkt 52, na przestrzeni minionego roku fiskalnego na obszarze Wspólnoty, z wyłączeniem podatków (produkty umowne). Sprzedaż pomiędzy podmiotami stanowiącymi część tego samego przedsiębiorstwa jest wyłączona39. 55. Aby zastosować próg udziału rynkowego, należy określić rynek właściwy40. Składa się on z rynku właściwego pod względem produktowym i rynku właściwego pod względem geograficznym. Udziały w rynku obliczane są na podstawie danych o wartości sprzedaży lub, w razie potrzeby, danych o wartości zakupu. Jeśli dane na temat wartości nie są dostępne, wykorzystane mogą zostać szacunki opierające się na innych wiarygodnych informacjach rynkowych, uwzględniających dane na temat wartości. 56. W przypadku sieci porozumień zawartych przez tego samego dostawcę z różnymi dystrybutorami, brana jest pod uwagę sprzedaż w ramach całej sieci. 57. Umowy, stanowiące część tej samej transakcji handlowej, dla celów zasady NAAT traktowane są jako pojedyncze porozumienia. Przedsiębiorstwa nie mogą ingerować w tę zasadę poprzez dzielenie porozumienia, które z punktu widzenia gospodarczego stanowi całość. 39 40 Patrz - poprzedni przypis. Przy określaniu rynku właściwego należy odnieść się do uwagi poświęconej definicji rynku właściwemu, stosowanej na użytek wspólnotowego prawa konkurencji, patrz Dz.U. 1997 C 372, str. 5 IIII. ZASTOSOWANIE POWYŻSZYCH ZASAD POWSZECHNYCH RODZAJÓW POROZUMIEŃ NADUŻYWANIA POZYCJI. DO I 58. Warunek, że porozumienia lub praktyki muszą być zdolne wywierać znaczący wpływ na handel między państwami członkowskimi ma charakter ogólny i nie zależy od natury porozumienia lub praktyki. Zgodnie z tym, zasada NAAT, określona w poprzednim rozdziale, stosuje się do wszystkich porozumień, włączając w to porozumienia, które ze swej natury mogą wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi, o czym była mowa w punkcie 53 powyżej, jak również porozumienia, dotyczące handlu z przedsiębiorstwami pochodzącymi z państw trzecich, o czym będzie mowa w sekcji C poniżej. 59. Niemniej jednak, poza obszarem zasady NAAT, charakter porozumienia lub praktyki posiada znaczenie. Jak wskazano już w punkcie 29 powyżej, zdolność porozumienia lub praktyki do wpływania na handel między państwami członkowskimi stanowi między innymi funkcję ich charakteru. Niektóre rodzaje porozumień i praktyk są zdolne, ze względu na swoją naturę, wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi, podczas gdy nie dotyczy to innych rodzajów porozumień i praktyk. 60. W następnych sekcjach zostanie przedstawiony zasadniczy podział na porozumienia i praktyki obejmujące kilka państw członkowskich oraz porozumienia i praktyki ograniczające się do jednego państwa członkowskiego lub części jednego państwa członkowskiego. Te dwie główne kategorie dzielą się w oparciu o charakter danego porozumienia lub praktyki na następne podkategorie. Uwzględnione również są porozumienia i praktyki angażujące kraje trzecie. A. Porozumienia i nadużycie pozycji obejmujące kilka państw członkowskich lub realizowane w kilku państwach członkowskich. 61. Porozumienia i praktyki obejmujące kilka państw członkowskich lub realizowane w kilku państwach członkowskich, są w większości przypadków zdolne wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi. W sytuacji, gdy właściwe obroty przekraczają próg określony w punkcie 53 powyżej, w większości przypadków niezbędnym będzie przeprowadzenie szczegółowej analizy kwestii, czy istnieje możliwość wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi. Jednakże, aby dać wskazówki także odnośnie do tych przypadków i zilustrować zasady o których była mowa w sekcji II powyżej, pożyteczne będzie wyjaśnienie, jakie są czynniki, które zwykle służą do pomocy przy wyznaczaniu jurysdykcji prawa wspólnotowego. (i) Porozumienia dotyczące importu i eksportu 62. Porozumienia pomiędzy przedsiębiorstwami z dwóch lub więcej państw członkowskich, które dotyczą importu i eksportu, są ze swej natury zdolne do wywierania wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi. Porozumienia takie, bez względu na fakt czy ograniczają konkurencję, wywierają bezpośredni wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi. I tak, na przykład, w sprawie Kerpen & Kerpen, dotyczącej porozumienia pomiędzy francuskim producentem i niemieckim dystrybutorem, które obejmowało więcej niż 10 % eksportu cementu z Francji do Niemiec, wynoszącego w sumie 350 000 ton rocznie, Trybunał Sprawiedliwości uznał, że niedopuszczalnym było przyjęcie, że takie porozumienie nie jest zdolne wywierać (znacznego) wpływu na handel między państwami członkowskimi41. 63. Kategoria ta obejmuje porozumienia, które ograniczają import i eksport, włączając w to ograniczenia aktywnej i pasywnej sprzedaży, i odsprzedaży konsumentom, dokonywanej przez nabywców w innych państwach członkowskich42. W przypadkach takich zachodzi wewnętrzny związek pomiędzy domniemanym ograniczeniem konkurencji i wpływem na rynek, co wynika z faktu, że rzeczywistym celem ograniczenia jest uniemożliwienie przepływu towarów i usług 41 42 Patrz - paragraf 8 orzeczenia w sprawie Kerpen & Kerpen, cytowanego w przypisie 15. Należy zwrócić uwagę, że Trybunał nie odnosi się do udziału rynkowego, lecz do udziału francuskiego eksportu i wielkości objętych nim produktów. Patrz np. - orzeczenie w sprawie Volkswagen, cytowane w przypisie 16 oraz orzeczenie w sprawie T-175/95, BASF Coatings, [1999] ECR II-1581. Odnośnie do porozumień horyzontalnych mających na celu ograniczenie handlu równoległego - patrz orzeczenie w sprawie 96/82 i inne, IAZ International, [1983] ECR 3369, paragraf 27. pomiędzy państwami członkowskimi, który w innych warunkach byłby możliwy. Bez znaczenia pozostaje kwestia, czy strony porozumienia znajdują się w tym samym państwie członkowskim, czy też w różnych państwach członkowskich. (ii) Kartele obejmujące kilka państw członkowskich 64. Porozumienia kartelowe, dotyczące na przykład ustalenia cen i udziałów rynkowych obejmujących kilka państw członkowskich, są ze swej natury zdolne do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi. Kartele ponadgraniczne, poprzez scalanie tradycyjnych wzorców handlu, harmonizują warunki konkurencji i wpływają na wzajemne przenikanie się handlu43. W sytuacji, gdy przedsiębiorstwa uzgadniają podział obszaru geograficznego między siebie, wówczas sprzedaż na tak podzielonym obszarze, dokonywana z innych obszarów, może zostać wyeliminowana lub zmniejszona. W sytuacji, gdy przedsiębiorstwa uzgadniają ceny, eliminują one w ten sposób konkurencję i wszelkie wynikające z niej różnice w cenach, co może skusić zarówno konkurentów, jak i konsumentów do angażowania się w handel transgraniczny. W przypadku, gdy przedsiębiorstwa uzgadniają między sobą wielkość sprzedaży, wówczas tradycyjne wzorce handlowe zostają zachowane. Zainteresowane przedsiębiorstwa powstrzymują się od zwiększania produkcji i tym samym od zaspokajania potrzeb potencjalnych konsumentów z innych państw członkowskich. 65. Wpływ na handel wywierany przez kartele transgraniczne ma także ze swej natury istotne znaczenie, a to z powodu pozycji rynkowej, zajmowanej przez uczestników kartelu. Zwykle kartele powstają tylko wtedy, gdy przedsiębiorstwa w nich uczestniczące wspólnie posiadają duży udział w rynku, który umożliwia im podnoszenie cen lub zmniejszanie produkcji. (iii) Porozumienia o współpracy horyzontalnej obejmujące kilka państw członkowskich 43 Patrz np. orzeczenie w sprawie T-142/89, Usines Gustave Boël, [1995] ECR II-867, paragraf 102. 66. Sekcja ta obejmuje różne rodzaje porozumień o współpracy horyzontalnej. Porozumienia o współpracy horyzontalnej mogą na przykład przybierać formę porozumień, w których dwa lub więcej przedsiębiorstw współpracuje w zakresie prowadzenia określonej działalności gospodarczej, takiej, jak produkcja i dystrybucja44. Zazwyczaj porozumienia takie zwane są joint ventures (wspólne przedsięwzięcia). Niemniej jednak, przedsięwzięcia joint ventures, które realizują wszystkie funkcje autonomicznego podmiotu gospodarczego w oparciu o trwałe podstawy, objęte są Rozporządzeniem w sprawie koncentracji45. Na poziomie Wspólnoty takie pełnoprawne joint ventures nie są objęte art. 81 i 8246. Sekcja ta nie odnosi się więc do pełnofunkcyjnych joint ventures. W przypadku niepełnoprawne joint ventures, podmiot powstały w wyniku połączenia nie działa jako niezależny dostawca (lub nabywca) na żadnym rynku. W dużym stopniu obsługuje on spółki-matki, które same działają na rynku47. 67. Przedsięwzięcia typu joint ventures, które działają na obszarze dwóch lub więcej państw członkowskich, lub których produkcja sprzedawana jest przez spółki-matki na obszarze dwóch lub więcej państw członkowskich, wpływają na działalność gospodarczą stron na tych obszarach Wspólnoty. Porozumienia takie są więc zazwyczaj ze swej natury zdolne, w porównaniu do sytuacji w której nie ma porozumień, do wywierania wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi48. Wpływ na wzorce handlowe jest wywierany wtedy, gdy przedsiębiorstwa przestawią swoją działalność na przedsięwzięcie typu joint venture lub zaczną je wykorzystywać w celu uzyskania nowego źródła zaopatrzenia we Wspólnocie. 68. Wpływ na handel może również być wywierany wtedy, gdy produkcja z przedsięwzięcia typu joint venture trafia do spółek-matek i następnie 44 45 46 47 48 Kwestia porozumień o współpracy horyzontalnej poruszona została w Wytycznych Komisji w sprawie zastosowania art. 81 Traktatu ustanawiającego WE do porozumień o współpracy horyzontalnej, Dz.U. WE 2001 C 3, str. 2. Wytyczne te odnoszą się do zasadniczej oceny konkurencji różnych rodzajów porozumień, lecz nie odnoszą się do kwestii wpływu na handel. Patrz - Rozporządzenie Rady (EWG) nr 4064/89 w sprawie kontroli koncentracji między przedsiębiorstwami, Dz. U. WE 1990 L 257, str. 13. Uwagi Komisji w sprawie pełnofunkcyjnych joint ventures w rozumieniu Rozporządzenia Dz.U. WE 1998 C 66, str. 1, udzielają wskazówek odnośnie zakresu tej koncepcji. Patrz np. - Decyzja Komisji w sprawie Ford/Volkswagen, Dz.U.WE 1993 L 20, str. 14. W tym względzie - patrz paragraf 146 orzeczenia w sprawie Compagnie Générale Maritime, cytowanego powyżej w przypisie 23. poddawana jest przetworzeniu lub zostaje wykorzystana przez spółkęmatkę we własnych produktach. Jest to w szczególności przypadek, gdy dostawy były poprzednio pozyskiwane od dostawców z innych państw członkowskich, gdy spółki-matki poprzednio wytwarzały surowce w innych państwach członkowskich lub gdy produkt końcowy znajduje się w obrocie w więcej niż jednym państwie członkowskim. 69. Przy dokonywaniu oceny istotności, ważne jest, aby wziąć pod uwagę sprzedaż spółek-matek, a nie tylko podmiotu połączonego, powstałego w efekcie porozumienia, przy założeniu, że przedsięwzięcie joint venture nie działa jako niezależny dostawca lub nabywca na żadnym rynku. (iv) Porozumienia wertykalne członkowskich 70. Porozumienia wertykalne i sieci podobnych porozumień wertykalnych realizowanych w kilku państwach członkowskich, zazwyczaj są zdolne do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi, o ile powodują, że handel zostaje zorganizowany w szczególny sposób. Sieci porozumień o dystrybucji selektywnej, funkcjonujące na przykład w dwóch lub więcej państwach członkowskich, organizują handel w szczególny sposób, ponieważ ograniczają handel do uczestników sieci, przez co, w porównaniu do sytuacji nieistnienia takich porozumień, wpływają na wzorce handlowe49. 71. Wpływ na handel między państwami członkowskimi może być także wywierany przez porozumienia wertykalne, mające wpływ zamykający dostęp do rynku. Może być to na przykład przypadek porozumień, w których dystrybutorzy w kilku państwach członkowskich zgadzają się dokonywać zakupów jedynie od konkretnego dostawcy lub też sprzedawać jedynie jego produkty. Porozumienia takie mogą ograniczać handel między państwami członkowskimi, na obszarze których stosowane są porozumienia, lub też pochodzący z państw członkowskich nie objętych porozumieniami. Zamknięcie dostępu do rynku może wynikać z porozumień indywidualnych lub z sieci 49 realizowane w kilku państwach W tym względzie - patrz połączone orzeczenie w sprawach 43/82 i 63/82, VBVB and VBBB, [1984] ECR 19, paragraf 9. porozumień. W sytuacji, gdy porozumienie lub sieć porozumień, które obejmują kilka państw członkowskich, wywiera wpływ zamykający dostęp do rynku, zdolność takiego porozumienia lub porozumień do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi, jest ze swej natury znaczna. 72. Porozumienia pomiędzy dostawcami i dystrybutorami, które prowadzą do narzucenia ceny odsprzedaży (RPM), i które obejmują dwa lub więcej państwa członkowskich, są zdolne ze swej natury do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi50. Porozumienia takie powodują, że poziomy cen różnią się od tych, które istniałyby gdyby porozumień nie było, przez co wpływają na wzorce handlowe. (v) Nadużywanie pozycji dominującej, obejmujące kilka państw członkowskich 73. W przypadku nadużywania pozycji dominującej, wygodnie jest rozróżniać nadużywanie pozycji powodujące podniesienie barier wejściowych lub eliminujące konkurentów (nadużycia eliminujące) oraz nadużycia, w których przedsiębiorstwo dominujące wykorzystuje swoją siłę rynkową poprzez, na przykład, nakładanie zbyt dużych lub dyskryminujących cen (nadużycia eksploatacyjne). Obydwa rodzaje nadużyć mogą być realizowane albo za pomocą porozumień podlegających jednocześnie art. 81 ust 1, albo za pomocą jednostronnych działań, które w zakresie wspólnotowego prawa konkurencji stanowią przedmiot jedynie art. 82. 74. W przypadku nadużyć eksploatacyjnych, takich, jak dyskryminujące rabaty, wpływ wywierany jest na partnerów handlowych znajdujących się na końcu łańcucha handlowego (down-stream trading partners), którzy albo korzystają na tym, albo tracą, poprzez różnicowanie pozycji konkurencyjnej partnerów i wpływanie na wzorce handlu między państwami członkowskimi. 75. W sytuacji, gdy dominujące przedsiębiorstwo zaangażowane jest w prowadzenie wyłączającej działalności w więcej niż jednym państwie 50 W tym względzie - patrz orzeczenie w sprawie T-66/89, Publishers Association, [1992] ECR II-1995. członkowskim, takie nadużywanie pozycji jest ze swej natury zdolne do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi. Działanie takie ma negatywny wpływ na konkurencję na obszarze wykraczającym poza jedno państwo członkowskie, której stan może różnić się od sytuacji, w jakiej rozwijałaby się gdyby do takiego nadużycia nie doszło. Na przykład, na wzorce handlu może być wywierany wpływ w sytuacji, gdy przedsiębiorstwa dominujące przyznają rabaty lojalnościowe. Konsumenci, objęci wyłączeniem z systemu rabatów, najprawdopodobniej będą nabywać mniej od swoich konkurentów ze spółki dominującej, aniżeli nabywaliby w innych okolicznościach. Prowadzenie działalności wyłączającej, zmierzające do bezpośredniego wyeliminowania konkurenta, takiej, jak ustalanie rabunkowych cen, może także wywierać wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi, ze względu na swój wpływ na strukturę handlu wewnątrz Wspólnoty51. W sytuacji, gdy dominująca spółka podejmuje działania mające na celu eliminację konkurenta działającego na obszarze więcej niż jednego państwa członkowskiego, wpływ na handel może być wywierany na wiele sposobów. Po pierwsze - istnieje ryzyko, że konkurent, na którego wywierany będzie wpływ przestanie być źródłem zaopatrzenia wewnątrz Wspólnoty. Nawet jeśli wystawione na cel przedsiębiorstwo nie zostanie wyeliminowane, wywierany będzie wpływ na jego przyszłe zachowania konkurencyjne, co może także odbić się na handlu pomiędzy państwami członkowskimi. Po drugie - nadużywanie pozycji może także mieć wpływ na innych konkurentów. Poprzez swoje zachowanie, nadużywające pozycji przedsiębiorstwo dominujące może dać znać swoim konkurentom, że zwalczać będzie próby podjęcia rzeczywistej konkurencji. Po trzecie - sam fakt eliminacji konkurenta może okazać się wystarczający do wywarcia wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi. Może to być przypadek, w którym przedsiębiorstwo ryzykujące eliminację angażuje się głównie w eksport do krajów trzecich52. W momencie powstania ryzyka dalszego osłabiania skutecznej struktury konkurencji wewnątrz Wspólnoty, angażowana jest jurysdykcja prawa wspólnotowego. 51 52 W tym względzie - patrz orzeczenie w sprawie Commercial Solvents, cytowane w przypisie 4, orzeczenie w sprawie Hoffmann-La Roche, cytowanym w przypisie 8, paragraf 125 i orzeczenie w sprawie RTE and ITP., cytowane w przypisie 27, jak również orzeczenie w sprawie 6/72, Continental Can, [1973] ECR 215, paragraf 16 i orzeczenie w sprawie 27/76, United Brands, [1978] ECR 207, paragrafy 197 do 203. Patrz paragrafy 32 i 33 orzeczenia w sprawie Commercial Solvents, cytowanego w przypisie 4. 76. W sytuacji, gdy przedsiębiorstwo dominujące zaczyna nadużywać swojej pozycji, prowadzącej do wykorzystania lub eliminacji konkurencji na obszarze więcej niż jednego państwa członkowskiego, zdolność do wpływania na handel pomiędzy państwami członkowskimi, będzie ze swej prawdziwej natury znaczna. Biorąc pod uwagę pozycję rynkową zainteresowanego przedsiębiorstwa dominującego, jak i fakt, że do nadużycia dochodzi na obszarze więcej niż jednego państwa członkowskiego, skala nadużycia i jego prawdopodobny wpływ na wzorzec handlu ma zazwyczaj taki charakter, że może być wywierany znaczny wpływ na handel między państwami członkowskimi. W przypadku nadużyć eksploatacyjnych, takich, jak dyskryminacja cenowa, nadużycie zmienia konkurencyjną pozycję partnerów handlowych w kilku państwach członkowskich. W przypadku nadużyć wyłączających, uwzględniając tutaj także nadużycia, mające na celu eliminację konkurenta, wywierany będzie wpływ na działalność gospodarczą prowadzoną przez konkurentów na obszarze kilku państw członkowskich. Nadużywanie pozycji dominującej w kilku państwach członkowskich oznacza, że konkurencja na znacznym obszarze rynku jednolitego zostaje osłabiona53. W sytuacji, gdy dominujące przedsiębiorstwo poprzez nadużywanie pozycji dominującej, w formie na przykład eliminacji konkurenta, w dalszym ciągu osłabia konkurencję, wówczas zdolność nadużywania pozycji do wywierania wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi zazwyczaj traktowana jest jako znaczna. B. Porozumienia i nadużycia obejmujące jedno lub część jednego państwa członkowskiego. 77. W sytuacji, gdy porozumienia lub praktyki opierające się na nadużyciach obejmują obszar jednego państwa członkowskiego, niezbędnym może się okazać przeprowadzenie bardziej wnikliwego badania, dotyczącego zdolności porozumień lub praktyk, opierających się na nadużyciach, do wywierania wpływu na handel pomiędzy 53 Zgodnie z dotychczasowym orzecznictwem, dominacja oznacza istnienie siły gospodarczej posiadanej przez przedsiębiorstwo, która pozwala mu uniemożliwić skuteczną konkurencję na rynku właściwym poprzez uzyskanie siły do działania w znacznym stopniu niezależnego od swoich konkurentów, klientów a w ostatecznym rozrachunku także konsumentów, patrz np. paragraf 38 orzeczenia w sprawie Hoffmann-La Roche, cytowanego w przypisie 8. państwami członkowskimi. Podnosi się, że w takiej sytuacji nie ma wymogu, by handel ulegał zmniejszeniu. Wystarczy, że może zaistnieć znaczna zmiana w zakresie wzorca handlu pomiędzy państwami członkowskimi. Niemniej jednak, w wielu przypadkach angażujących jedno państwo członkowskie, charakter domniemanego naruszenia i - w szczególności - skłonność do zamknięcia dostępu do rynku krajowego, stanowi dobrą wskazówkę, co do zdolności porozumienia lub praktyki do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi. Przykłady wspomniane poniżej nie są wyczerpujące. Stanowią one przykłady spraw, w których porozumienia ograniczające się do obszaru jednego państwa członkowskiego mogą być uważane za zdolne do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi. (i) Kartele obejmujące jedno państwo członkowskie 78. Kartele horyzontalne obejmujące całość państwa członkowskiego zazwyczaj są zdolne do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi. W istocie, sądy wspólnotowe zgodnie orzekały, że porozumienia wykraczające poza cały obszar jednego państwa członkowskiego, powodują ze swej natury skutek, który pogłębia podziały rynków w oparciu o kryterium krajowe, a w efekcie ograniczenia penetracji gospodarczej, której zapewnieniu służy Traktat54. 79. Zdolność takich porozumień do spowodowania podziału rynku jednolitego wynika z faktu, że przedsiębiorstwa takie, uczestnicząc w kartelach w jednym tylko państwie, zazwyczaj muszą podejmować działania służące wyeliminowaniu konkurentów z innych państw członkowskich55. W przeciwnym razie, gdy produkt objęty porozumieniem podlega wymianie handlowej56, kartel ryzykuje, że zostanie osłabiony przez konkurencję innych przedsiębiorstw z innych państw członkowskich. Porozumienia takie są również zazwyczaj ze swej natury zdolne do wywierania znacznego wpływu na handel 54 55 56 Patrz odnośnie ostatniego przykładu - paragraf 95 orzeczenia w sprawie Wouters, cytowanego w przypisie 11. Patrz np. orzeczenie w sprawie 246/86, Belasco, [1989] ECR 2117, paragraf 32-38. Patrz paragraf 34 orzeczenia w sprawie Belasco, cytowanego w poprzednim przypisie i całkiem niedawno – orzeczenie w połączonych sprawach T-202/98 a.o., British Sugar, [2001] ECR II-2035, paragraf 79. Z drugiej strony, sytuacja nie wygląda w ten sposób, gdy rynek nie jest podatny na import, patrz paragraf 51 orzeczenia w sprawie Bagnasco cytowanego w przypisie 11. między państwami członkowskimi, a to ze względu na wymaganą wielkość objęcia rynku przez takie kartele, w takim stopniu, aby był on skuteczny. 80. Mając na względzie fakt, że koncepcja wpływu na handel obejmuje potencjalne skutki, nie jest istotne, czy takie działanie, skierowane przeciw konkurentom z innych państw członkowskich, jest faktycznie w jakimś momencie podejmowane. Jeśli cena kartelowa jest zbliżona do ceny obowiązującej w innych państwach członkowskich, to członkowie kartelu nie muszą podejmować natychmiast działania przeciwko konkurentom z innych państw członkowskich. To, co istotne, to fakt, czy mogą oni podjąć takie działania czy też nie, w sytuacji zmiany warunków na rynku. Prawdopodobieństwo takich działań uzależnione jest od występowania lub braku barier naturalnych w handlu na rynku, obejmujących w szczególności kwestię czy dany produkt może, czy nie może zostać wprowadzony do handlu. W przypadku obejmującym niektóre detaliczne usługi bankowe57, Trybunał Sprawiedliwości uznał na przykład, że znaczny wpływ na handel nie mógł być wywierany, ponieważ potencjał handlowy poszczególnych produktów był bardzo ograniczony i nie stanowiły one istotnego czynnika wyboru, dokonywanego przez przedsiębiorstwa z innych państw członkowskich, odnośnie tego czy podjąć działalność w danym państwie członkowskim, czy też nie58. 81. 57 58 Zakres, w jakim członkowie kartelu monitorują ceny i ruchy konkurentów z innych państw członkowskich, może stanowić wskazówkę odnośnie do stopnia, w jakim produkty objęte kartelem mogą zostać wprowadzone do obrotu. Prowadzenie monitoringu sugeruje, że konkurencja i konkurenci z innych państw członkowskich postrzegani są jako potencjalne zagrożenie dla kartelu. Ponadto, jeśli istnieje dowód, że członkowie kartelu umyślnie ustalili poziom cen na podstawie poziomu cen przeważającego w innych państwach członkowskich (granice cenowe), stanowi to wskazówkę, że dane produkty mogą zostać wprowadzone do obrotu i że może być wywierany wpływ na handel między państwami członkowskimi. Gwarancje dla gotowości postawienia środków do dyspozycji na rachunku bieżącym kredytobiorcy. Patrz orzeczenie w sprawie Bagnasco, cytowane w przypisie 11. 82. Wpływ na handel może być również wywierany wtedy, gdy członkowie kartelu krajowego łagodzą ograniczenia konkurencyjne nałożone na konkurentów z innych państw członkowskich, poprzez zachęcanie ich do przystąpienia do porozumienia ograniczającego lub gdy wykluczenie owych konkurentów z porozumienia ustawia ich w niekorzystnej pozycji konkurencyjnej59. W takich przypadkach porozumienie albo uniemożliwia takim konkurentom korzystanie z jakichkolwiek korzyści konkurencyjnych do jakich ma dostęp, albo też powoduje podniesienie ich kosztów, co negatywnie odbija się na ich konkurencyjności i sprzedaży. W obu przypadkach porozumienie przeszkadza działaniom konkurentów z innych państw członkowskich na danym rynku krajowym. To samo odnosi się do sytuacji, gdy porozumienie kartelowe, ograniczające się do jednego państwa członkowskiego, zawierane jest pomiędzy przedsiębiorstwami, zajmującymi się odsprzedażą produktów importowanych z innych państw członkowskich60. (ii) Porozumienia o współpracy horyzontalnej, obejmujące jedno państwo członkowskie 83. Porozumienia o współpracy horyzontalnej, a w szczególności niepełnoprawne przedsięwzięcia typu joint ventures, patrz punkt 66 powyżej, które ograniczają się do jednego państwa członkowskiego i które nie odnoszą się bezpośrednio do importu ani eksportu - nie są ze swej natury zdolne do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi. Może zatem być wymagane dokładne zbadanie zdolności konkretnego porozumienia do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi. 84. Porozumienia o współpracy horyzontalnej mogą w szczególności być zdolne do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi, jeśli prowadzą do zamknięcia dostępu do rynku. Może być to przypadek porozumień, które ustanawiają standaryzację 59 60 W tym względzie - patrz orzeczenie w sprawie 45/85, Verband der Sachversicherer, [1987] ECR 405, paragraf 50 i orzeczenie w sprawie C-7/95 P, John Deere, [1998] ECR I-3111. Patrz także - paragraf 172 orzeczenia w sprawie Van Landewyck, cytowanego w przypisie 22, w którym Trybunał podkreślił, że rozważane porozumienie ograniczyło znacznie zachętę do sprzedaży importowanych produktów. Patrz np. orzeczenie w sprawie Stichting Sigarettenindustrie, cytowane w przypisie 15, paragrafy 49 i 50. sektorową i wprowadzają system certyfikatów, co prowadzi albo do wykluczenia przedsiębiorstw z innych państw członkowskich, lub też do sytuacji, w której wymagania te łatwiej mogą zostać zaspokojone przez przedsiębiorstwa z danego państwa członkowskiego, skoro opierają się one krajowych zasadach i tradycjach. W tych okolicznościach porozumienia sprawiają, że przedsiębiorstwa z innych państw członkowskich mają utrudnioną penetrację rynku krajowego. 85. Wpływ na handel może również być wywierany wtedy, gdy przedsięwzięcie typu joint venture powoduje, że przedsiębiorstwa z innych państw członkowskich zostają odcięte od ważnego kanału dystrybucyjnego bądź źródła popytu. Jeśli, na przykład, dwóch lub więcej dystrybutorów z siedzibą w tym samym państwie członkowskim, którzy posiadają istotny udział w imporcie danych produktów, założy spółkę typu joint venture, nastawioną na dokonywanie zakupów, kumulującą wielkości ich zakupów owego produktu, wówczas wynikająca stąd redukcja ilości kanałów dystrybucyjnych ogranicza możliwości dostawców z innych państw członkowskich na uzyskanie dostępu do danego rynku krajowego. Tym samym może zostać wywierany wpływ na handel61. Wpływ na handel może być wywierany także w sytuacji gdy przedsiębiorstwa, które wcześniej zajmowały się importem danego produktu tworzą spółkę typu joint venture, która ma zajmować się produkcją tego samego produktu. W takim przypadku porozumienie wywołuje zmianę, w porównaniu do stanu sprzed zawarcia porozumienia, we wzorcach handlu pomiędzy państwami członkowskimi. (iii) Porozumienia o charakterze wertykalnym obejmujące jedno państwo członkowskie 86. Porozumienia o charakterze wertykalnym obejmujące całość jednego państwa członkowskiego, mogą w szczególności być zdolne do wywierania wpływu na wzorce handlu między państwami członkowskimi w momencie, gdy będą utrudniać przedsiębiorstwom z innych państw członkowskich penetrację danego rynku krajowego albo za pomocą środków eksportowych, albo za pomocą podjęcia 61 W tym względzie - patrz orzeczenie w sprawie T-22/97, Kesko, [1999] ECR II-3775, paragraf 109. działalności (skutek zamknięcia dostępu do rynku). W sytuacji, gdy porozumienia wertykalne powodują powstanie takich skutków zamknięcia dostępu do rynku, przyczyniają się one do podziału rynków w oparciu o kryterium krajowe, przez co utrudniają wzajemne gospodarcze przenikanie, będące przecież jednym z celów Traktatu62. 87. Do zamknięcia dostępu do rynku może na przykład dojść w sytuacji, gdy dostawcy nakładają na nabywców wymogi wyłącznego zakupu63. W sprawie Delimitis64, która dotyczyła porozumień pomiędzy browarem i właścicielami punktów w których piwo było konsumowane, przy czym ci ostatni zobowiązani byli do zakupu piwa jedynie z browaru, Trybunał Sprawiedliwości zdefiniował zamknięcie dostępu do rynku, będące następstwem porozumień jako brak realnych i konkretnych możliwości uzyskania dostępu do rynku. Zazwyczaj porozumienia tworzą istotne bariery wejścia jedynie w momencie, gdy obejmują istotny obszar rynku. Udziały w rynku i objęcie rynku mogą być wykorzystywane jako wskazówka w tym względzie. Dokonując takiej oceny, należy wziąć pod uwagę nie tylko konkretne porozumienie lub sieci danych porozumień, lecz również inne sieci porozumień wywierających podobny wpływ65. 88. Porozumienia wertykalne, obejmujące całość państwa członkowskiego i odnoszące się do produktów, które można wprowadzić do obrotu, mogą także wywierać wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi, nawet jeśli nie tworzą one bezpośrednich barier w handlu66. Porozumienia w których przedsiębiorstwa zobowiązują się do utrzymania ceny odsprzedaży (RPM) mogą wywierać bezpośredni wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi, poprzez wzrost importu z innych państw członkowskich i zmniejszenie eksportu do danych państw członkowskich. Porozumienia obejmujące RPM mogą także wywierać wpływ na wzorce handlu w sposób zbliżony do karteli horyzontalnych. Do wysokości, przy której cena wynikająca z RPM jest wyższa niż cena przeważająca w innych państwach członkowskich, taki 62 63 64 65 66 Patrz np. - orzeczenie w sprawie Langnese-Iglo, cytowane w przypisie 34, paragraf 120. Patrz np. - orzeczenie w sprawie z 7.12.2000, C-214/99, Neste, ECR I-11121 Patrz - orzeczenie w sprawie z 28.2.1991, C-234/89, Delimitis, ECR I-935 Patrz - orzeczenie w sprawie Langnese-Iglo, cytowane w przypisie 34. Patrz np. - decyzja Komisji w sprawie Volkswagen (II), cytowana w przypisie 21, paragrafy 81 i nast. poziom cen jest równoważony tylko wtedy, gdy import z innych państw członkowskich może podlegać kontroli. (iv) Porozumienia obejmujące jedynie część państwa członkowskiego 89. W terminologii jakościowej - ocena porozumień obejmujących jedynie część państwa członkowskiego jest dokonywana w ten sam sposób, co w przypadku porozumień obejmujących całość państwa członkowskiego. Oznacza to, że zastosowanie znajduje tutaj analiza przeprowadzona w sekcji II. Niemniej jednak, przy dokonywaniu oceny istotności należy rozróżnić dwie kategorie, jako że należy mieć na względzie fakt, iż jedynie część państwa członkowskiego objęta jest porozumieniem. Należy także wziąć pod uwagę jaka proporcja rynku krajowego jest podatna na handel. Jeśli na przykład koszty transportu w zasięgu działania zaopatrzenia powodują, że dla przedsiębiorstw z innych państw członkowskich obsługa całości innego państwa członkowskiego staje się gospodarczo nieopłacalna, to na handel może być wywierany wpływ, o ile porozumienie zamyka dostęp do części terytorium, które jest podatne na handel67. 90. W sytuacji, gdy porozumienie zamyka dostęp do rynku regionalnego, to aby wpływ wywierany na handel był istotny, wielkość sprzedaży na którą wywierany był wpływ, musi być znaczna w stosunku do całkowitej wielkości sprzedaży danych produktów wewnątrz państwa członkowskiego. Ocena ta nie może głównie opierać się na zakresie pokrycia geograficznego. Również udział stron porozumienia w rynku musi mieć dość ograniczone znaczenie. Nawet, jeśli strony dysponują wysokim udziałem rynkowym w ramach dobrze wyznaczonego rynku regionalnego, rozmiar rynku w kategoriach wielkości może być nadal nieistotny w porównaniu do całkowitej sprzedaży danych produktów wewnątrz danych państw członkowskich.. W ogólności, za najlepszy wskaźnik w odniesieniu do zdolności porozumienia do wywierania (istotnego) wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi uważany jest więc udział, wyrażony w kategoriach wielkości wolumenu, w rynku krajowym, który ma zostać zamknięty. Objęcie 67 W tym względzie - patrz paragrafy 177 do 181 orzeczenia w sprawie SCK and FNK, cytowanego w przypisie 13. obszarów o znacznej koncentracji popytu będzie więc miało większe znaczenie niż porozumienia obejmujące obszary, na których popyt jest mniej skoncentrowany. Aby jurysdykcja wspólnotowa mogła ona zostać zaangażowana, udział rynku krajowego, który ma zostać zamknięty, musi być znaczny. Porozumienia, które z natury swojej są lokalne, nie są same zdolne do wywierania wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi. Odnosi się to także do sytuacji, gdy rynek lokalny usytuowany jest w rejonie przygranicznym. I na odwrót - gdy zamknięty udział rynku krajowego jest istotny, może być wywierany wpływ na handel nawet wówczas, gdy dany rynek nie jest usytuowany w rejonie przygranicznym. 91. W sprawach, należących do tej kategorii - wytyczne mogą się różnić od orzecznictwa, w odniesieniu do koncepcji zawartej w art. 82, odnośnie istotnej części wspólnego rynku68. Porozumienia, które na przykład mają taki wpływ, że ograniczają konkurentom z innych państw członkowskich możliwość uzyskania dostępu do części państwa członkowskiego, stanowiącej istotną część wspólnego rynku, powinny być traktowana jako porozumienia mające znaczny wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi. (v) Nadużywanie pozycji dominującej obejmujące jedno państwo członkowskie 92. W sytuacji, gdy przedsiębiorstwo posiada pozycję dominującą, która obejmuje całość państwa członkowskiego, i która polega na nadużywaniu pozycji, prowadzącym do wyłączania, zwykle możliwe jest wywieranie wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi. Takie nadużywanie pozycji spowoduje ogólnie, że konkurenci z innych państw członkowskich będą mieli utrudnioną możliwość dokonania penetracji rynku, przez co wywierany może być wpływ na wzorce handlu69. W sprawie Michelin70, na przykład, 68 69 70 Odnośnie tego pojęcia - patrz orzeczenie w sprawie Ambulanz Glöckner, cytowanego w przypisie 11, paragraf 38 i orzeczenie w sprawie C-179/90, Merci convenzionali porto di Genova, [1991] ECR I-5889 oraz orzeczenie w sprawie C-242/95, GT-Link, [1997] ECR I-4449 Patrz np. - orzeczenie w sprawie BPB Industries and British Gypsum, cytowane w przypisie 22. Patrz orzeczenie w sprawie 322/81, Nederlandse Banden Industrie Michelin, [1983] ECR 3461. Trybunał Sprawiedliwości uznał, że system rabatów lojalnościowych wykluczył konkurentów z innych państw członkowskich, przez co wpłynął na handel w rozumieniu art. 82. W sprawie Rennet71 - Trybunał podobnie uznał, że nadużycie polegające na zobowiązaniu nałożone na konsumentów do wyłącznego zakupu, spowodowało wyłączenie produktów pochodzących z innych państw członkowskich. 93. Nadużycia wyłączające, które wywierają wpływ na strukturę konkurencji wewnątrz państw członkowskich, na przykład poprzez eliminację lub groźbę eliminacji konkurencji, może także wywierać wpływ na handel między państwami członkowskimi. Jeśli przedsiębiorstwo zagrożone wyeliminowaniem działa tylko na obszarze jednego państwa członkowskiego, nadużycie to zazwyczaj nie będzie wywierać wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi. Jednakże, wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi może być wywierany wtedy, gdy przedsiębiorstwo stanowiące cel przejęcia eksportuje do lub importuje z innych państw członkowskich72 i jednocześnie działa na obszarze innych państw członkowskich73. Wpływ na handel może wynikać ze zniechęcającego wpływu nadużycia na innych konkurentów. Jeśli poprzez powtarzające się zachowanie, przedsiębiorstwo dominujące uzyskało opinię tego, które stosuje praktyki wyłączające wobec konkurentów, starających się podjąć bezpośrednią konkurencję, wówczas konkurenci z innych państw członkowskich raczej wybiorą mniej agresywną formę konkurencji, w efekcie czego wywierany może być wpływ na handel, nawet jeśli poszkodowany w tym wypadku nie pochodzi z państwa członkowskiego. 94. 71 72 73 W przypadku nadużyć wykluczających, takich, jak dyskryminacja cenowa i nadmiernie wysokie ceny, sytuacja może być bardziej złożona. Dyskryminacja cenowa wobec konsumentów krajowych zazwyczaj nie będzie wywierać wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi. Niemniej jednak, wpływ taki może być wywierany, jeśli kupujący są zaangażowani w działania eksportowe i tracą z powodu dyskryminujących cen, lub jeśli praktyka ta stosowana Patrz - orzeczenie w sprawie 61/80, Coöperative Stremsel- en Kleurselfabriek, [1981] ECR 851, paragraf 15. W tym względzie - patrz orzeczenie w sprawie Irish Sugar, cytowane w przypisie 17, paragraf 169. Patrz - paragraf 70 orzeczenie w sprawie RTE (Magill), cytowanego w przypisie 27. jest do uniemożliwienia importu74. Praktyki polegające na oferowaniu niższych cen klientom, którzy mają duże możliwości importowania produktów z innego państwa członkowskiego, mogą utrudnić konkurentom z innych państw członkowskich wejście na rynek. W takich sytuacjach może być wywierany wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi. 95. Dopóki przedsiębiorstwo posiada pozycję dominującą, rozciągającą się na całość państwa członkowskiego, zwykle nie jest ważne, że konkretne nadużycie, którego dopuszcza się przedsiębiorstwo dominujące, obejmuje jedynie część jego terytorium lub wpływa na niektórych nabywców wewnątrz obszaru państwa. Przedsiębiorstwo posiadające pozycję dominującą może w istotny sposób zaszkodzić handlowi poprzez podjęcie działań nadużywania pozycji na obszarze lub w stosunku do klientów, którzy najprawdopodobniej będą stanowić cel konsumentów z innych państw członkowskich. Na przykład, może być to przypadek, w którym dany kanał dystrybucji stanowi szczególnie ważny środek dostępu do szerokich kategorii konsumentów. Ograniczanie dostępu do takich kanałów może mieć istotny wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi. Dokonując oceny istotności, należy wziąć pod uwagę, że samo istnienie przedsiębiorstwa dominującego, obejmującego całość państwa członkowskiego, może spowodować utrudnienie penetracji rynku. Wszelkie nadużycie, które utrudnia wejście na rynek krajowy, powinno więc być traktowane jako posiadające znaczny wpływ na handel. Połączenie pozycji rynkowej przedsiębiorstwa dominującego i antykonkurencyjnego charakteru sposobu jego działania oznacza, że takie nadużycią są ze swej natury znaczne. Jednakże, jeśli nadużycie ma czysto lokalny wymiar lub dotyczy tylko nieistotnego udziału sprzedaży przedsiębiorstwa dominującego wewnątrz danego państwa członkowskiego, to nie może być wywierany znaczny wpływ na handel. (vi) Nadużywanie pozycji dominującej, obejmujące jedynie część państwa członkowskiego 74 Patrz - orzeczenie w sprawie Irish Sugar, cytowane w przypisie17. 96. W sytuacji gdy pozycja dominująca obejmuje jedynie część państwa członkowskiego, pewne wskazówki mogą być uzyskane tak, jak to miało miejsce w przypadku porozumień, z warunków określonych w art. 82, zgodnie z którymi pozycja dominująca musi obejmować istotną część wspólnego rynku. Jeśli pozycja dominująca obejmuje część państwa członkowskiego, stanowiącego istotną część wspólnego rynku i nadużycie takie sprawia, że konkurenci z innych państw członkowskich mają utrudnioną możliwość uzyskania dostępu do rynku, na którym dominuje dane przedsiębiorstwo, to wówczas należy zazwyczaj uznać, że może być wywierany znaczny wpływ na handel między państwami członkowskimi. 97. Przy stosowaniu niniejszego kryterium należy wziąć pod uwagę w szczególności rozmiar danego rynku w ujęciu wielkościowym. Regiony, a nawet port lub lotnisko, znajdujące się na obszarze państwa członkowskiego mogą, w zależności od ich znaczenia, tworzyć istotną część wspólnego rynku75. W tych ostatnich przypadkach należy wziąć pod uwagę, czy rozważana infrastruktura wykorzystywana jest do świadczenia transgranicznych usług i - jeśli tak - to w jakim zakresie. Jeśli więc elementy infrastruktury takie, jak lotniska lub porty, są ważne z punktu widzenia świadczenia usług transgranicznych, wówczas wywierany może być wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi. C. Porozumienia i nadużycia obejmujące import i eksport, realizowany w kontaktach z przedsiębiorstwami z państw trzecich oraz porozumienia i praktyki obejmujące przedsiębiorstwa z państw trzecich (i) Uwagi ogólne 98. Art. 81 i 82 stosuje się do porozumień i praktyk, zdolnych do wywierania wpływu na handel między państwami członkowskimi, nawet wówczas, gdy jedna lub więcej ze stron usytuowana jest poza Wspólnotą76. Porozumienia i praktyki, wykonywane lub wywierające wpływ wewnątrz Wspólnoty, podlegają art. 81 i 82, bez względu na to, 75 76 Patrz - orzecznictwo cytowane w przypisie 68. Patrz w tym względzie - orzeczenie w sprawie 28/77, Tepea, [1978] ECR 1391, paragraf 48 oraz paragraf 16 orzeczenia w sprawie Continental Can, cytowanego w przypisie 51. skąd te przedsiębiorstwa pochodzą, lub gdzie doszło do zawarcia porozumienia77. Art. 81 i 82 mogą także stosować się do porozumień i praktyk, które obejmują państwa trzecie, pod warunkiem, że mogą one wywierać wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi. Zasad ogólna, omówiona powyżej w sekcji II, zgodnie z którą porozumienie lub praktyka musi być zdolna do wywierania znacznego wpływu bezpośredniego lub pośredniego, rzeczywistego lub potencjalnego na wzorzec handlu pomiędzy państwami członkowskimi, stosuje się także w przypadku porozumień i nadużyć, obejmujących przedsiębiorstwa z państw trzecich lub takie, które mają związek z importem lub eksportem z państw trzecich. 99. Aby można było zaangażować jurysdykcję prawa wspólnotowego wystarczy, że porozumienie lub praktyka, obejmująca państwa trzecie lub przedsiębiorstwa pochodzące z państw trzecich, jest zdolne do wywierania wpływu na transgraniczną działalność gospodarczą wewnątrz Wspólnoty. Import do jednego państwa członkowskiego może okazać się wystarczający do spowodowania wpływu tego rodzaju. Import może wpłynąć na warunki konkurencji w importującym państwie członkowskim, co z kolei może wywierać wpływ na eksport i import produktów konkurujących, kierowany do i z innych państw członkowskich. Innymi słowy, import z państw trzecich, wynikający z porozumienia lub praktyki, może spowodować załamanie się handlu pomiędzy państwami członkowskimi, a więc wpływa na wzorce handlu. 100. Stosując wobec wspomnianych powyżej porozumień i praktyk kryterium wpływu na handel, należy, między innymi, zbadać co jest przedmiotem porozumienia lub praktyki wskazanym przez ich treść lub przyświecający im zamiar zaangażowanych przedsiębiorstw78. 101. Gdy przedmiotem porozumienia jest ograniczenie konkurencji wewnątrz Wspólnoty, wówczas pożądany wpływ na handel pomiędzy państwami członkowskimi może być wywierany łatwiej, aniżeli w sytuacji, gdy jego przedmiotem jest głównie regulacja konkurencji poza obszarem Wspólnoty. Faktycznie, w tym pierwszym przypadku porozumienie lub praktyka wywierają bezpośredni wpływ na 77 78 Patrz – orzeczenie w połączonych sprawach C-89/85 i inne, Ahlström Osakeyhtiö (Woodpulp), [1988] ECR 651, paragraf 16. W tym względzie - patrz paragraf 19 orzeczenia w sprawie Javico, cytowanego w przypisie 19. konkurencję wewnątrz Wspólnoty i handel pomiędzy państwami członkowskimi. Takie porozumienia i praktyki, które mogą dotyczyć zarówno importu, jak i eksportu, są zazwyczaj ze swej natury zdolne do wywierania wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi. (ii) Porozumienia mające za przedmiot ograniczenie konkurencji wewnątrz Wspólnoty 102. W przypadku importu, kategoria ta obejmuje porozumienia prowadzące do izolacji rynku wewnętrznego79. Jest to, na przykład, przypadek porozumień, w których konkurenci z krajów Wspólnoty i z państw trzecich dzielą pomiędzy siebie rynki, np. przez uzgodnienie, że nie będą nawzajem sprzedawać na swoich rynkach krajowych lub przez zawieranie wzajemnych (wyłącznych) porozumień dystrybucyjnych80. 103. W przypadku eksportu, kategoria ta obejmuje sprawy, w których przedsiębiorstwa konkurujące na obszarze dwóch lub więcej państw członkowskich, wyrażają zgodę na eksport pewnej (nadwyżkowej) ilości produktów do państwa trzeciego, mając na względzie skoordynowanie swojego zachowania na rynku wewnątrz Wspólnoty. Takie porozumienia eksportowe służą zmniejszeniu konkurencji cenowej poprzez zmniejszenie wielkości produkcji wewnątrz Wspólnoty, przez co wpływają na handel pomiędzy państwami członkowskimi. Przy braku porozumień eksportowych, ilości te zostałyby sprzedane wewnątrz Wspólnoty81. (iii) Inne porozumienia 104. W przypadku porozumień i praktyk, mających za przedmiot ograniczenie konkurencji wewnątrz Wspólnoty, zazwyczaj należy przeprowadzić bardziej szczegółową analizę w sprawie, czy istnieje, czy też nie istnieje możliwość wywierania wpływu na transgraniczną działalność gospodarczą wewnątrz Wspólnoty, a przez to na wzorce handlu pomiędzy państwami członkowskimi. 79 80 81 W tym względzie - patrz orzeczenie w sprawie 51/75, EMI v CBS, [1976] ECR 811, paragrafy 28 i 29. Patrz - decyzja Komisji w sprawie Siemens/Fanuc, Dz.U.WE 1985 L 376, str. 29. W tym względzie - patrz orzeczenie w połączonych sprawach 29/83 i 30/83, CRAM and Rheinzinc, [1984] ECR 1679 oraz orzeczenie w połączonych sprawach 40/73 i inni , Suiker Unie, [1975] ECR 1663, paragrafy 564 i 580. 105. W tym względzie, właściwym pozostaje zbadanie wpływu, jaki porozumienie lub praktyka wywiera na konsumentów i inne podmioty wewnątrz Wspólnoty, które bazują na produktach przedsiębiorstw będących stronami porozumienia lub praktyki82. W sprawie Compagnie maritime belge83, która dotyczyła porozumień pomiędzy armatorami, działającymi pomiędzy portami Wspólnoty i portami Afryki Zachodniej, porozumienia zostały uznane za zdolne do wywierania pośredniego wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi, gdyż doprowadziły do zmiany zasięgu portów wspólnotowych, objętych tym porozumieniem, a także ponieważ wywarły wpływ na działalność innych przedsiębiorstw wewnątrz tych obszarów. Dokładnie rzecz biorąc, porozumienia wywarły wpływ na działalność przedsiębiorstw, które opierały się na podmiotach, zapewniających usługi transportowe albo w celu transportu towarów, zakupionych w państwach trzecich, lub też sprzedawanych tam, bądź też stanowiących istotny element usług, świadczonych przez same porty. 106. Wpływ na handel może być także wywierany w sytuacji, gdy porozumienie uniemożliwia ponowny import do Wspólnoty. Może to być, na przykład, przypadek porozumień wertykalnych pomiędzy dostawcami wspólnotowymi i dystrybutorami z państw trzecich, nakładających ograniczenia na odsprzedaż poza przyznanym obszarem, włączając w to Wspólnotę. Jeśli przy braku takiego porozumienia odsprzedaż do Wspólnoty byłaby możliwa i prawdopodobna, oznacza to, że taki import może być zdolny do wywierania wpływu na wzorce handlu wewnątrz Wspólnoty84. 107. Jednakże, aby taki wpływ był prawdopodobny, musi istnieć znaczna różnica pomiędzy cenami na produkty nałożonymi wewnątrz Wspólnoty i tymi poza Wspólnotą, zaś taka różnica cenowa nie może zostać zmniejszona poprzez cła i koszty transportu. Ponadto, wolumen produktów wyeksportowanych, w porównaniu do całkowitego rynku takich produktów na obszarze wspólnego rynku nie może być niewielki85. Jeśli wolumen tych produktów jest mały w porównaniu do 82 83 84 85 Patrz – paragraf 22 orzeczenia w sprawie Javico, cytowanego w przypisie 19. Patrz – orzeczenie w sprawie Compagnie maritime belge, cytowane w przypisie 12. W tym względzie – patrz orzeczenie w sprawie Javico, cytowane w przypisie 19. W tym względzie – patrz paragrafy 24 do 26 orzeczenia w sprawie Javico, cytowanego w przypisie 19. wolumenu tych produktów sprzedanych wewnątrz Wspólnoty, to wpływ jakiegokolwiek ponownego importu na handel pomiędzy państwami członkowskimi uważany jest za nieznaczny. Dokonując tej oceny, należy wziąć pod uwagę nie tylko indywidualne porozumienia zawarte pomiędzy stronami, lecz również wszelkie kumulatywne skutki podobnych porozumień zawartych pomiędzy tymi samymi stronami i konkurującymi dostawcami. Może zdarzyć się na przykład, że wolumen produktów, objętych jednym porozumieniem jest raczej mały, natomiast wolumen produktów objętych szeregiem takich porozumień jest już znaczący. W takim przypadku - porozumienia zawarte jako całość, mogą być zdolne do wywierania znacznego wpływu na handel pomiędzy państwami członkowskimi.