pismo do Grupy Bumar z dnia 5 października 2010 r.

Warszawa, dnia
października 2010 r.
UZP/DP/L-JBE/
Szanowny Pan
Józef Zakrzewski
Dyrektor Biura
Strategii i Zarządzania
w Bumar Sp. z o.o.
Stosownie do postanowień uchwały Nr 49 Rady Ministrów z dnia 19 marca 2002 r.
- Regulamin pracy Rady Ministrów (M.P. Nr 13, poz. 221, z późn. zm.), w załączeniu
przekazuję projekt założeń projektu ustawy o zmianie ustawy Prawo zamówień
publicznych, z uprzejma prośbą o zgłoszenie ewentualnych uwag w terminie 14 dni od
dnia otrzymania niniejszego pisma.
Jednocześnie
pragnę
podziękować
za
Państwa
stanowisko
oraz
uwagi
przedstawione w piśmie z dnia 21 września 2010 r. (znak NS-170/88/10/WS) do
wstępnych założeń do zmiany ustawy – Prawo zamówień publicznych w zakresie
implementacji dyrektywy 2009/81/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 13 lipca
2009 r.
Ponadto, uprzejmie wyjaśniam co następuję.
1. Należy podkreślić, iż Urząd Zamówień Publicznych od dawana dostrzega i sygnalizuje
właściwym resortom ewentualne negatywne skutki dla polskiego przemysłu obronnego
związane z implementacją dyrektywy obronnej wymienione w piśmie Ministerstwa Skarbu
Państwa. Stąd też jeszcze na etapie prac nad dyrektywą obronna została powołana
grupa robocza z udziałem Ministerstwa Obrony Narodowej, Komendy Głównej Policji,
Komendy
Głównej
Straży
Granicznej,
Agencji
Wywiadu,
Ministerstwa
Spraw
Wewnętrznych i Administracji, Ministerstwa Gospodarki, Biura Ochrony Rządu i Agencji
Bezpieczeństwa Wewnętrznego, która wypracowywała stanowisko dotyczące projektu
implementowanej dyrektywy. Wynikiem prac grupy roboczej były dokumenty przyjęte
przez Komitet Europejski Rady Ministrów na posiedzeniach w dniach 28 stycznia 2008 r.
(projekt Stanowiska Rządu) oraz 27 czerwca 2008 r. (Informacja Rządu), w których
wskazywano, iż zwiększenie konkurencyjności może negatywnie wpłynąć na sytuację
gospodarczą polskich przedsiębiorstw.
Urząd przygotowuje założenia z uwzględnieniem zabezpieczenia interesów polskiego
przemysłu obronnego w zakresie jakim dopuszcza to implementowana dyrektywa. Urząd
otwarty jest również na wszelkie ewentualne inne niż przedłożone w projekcie założeń
propozycje dotyczące rozwiązań zabezpieczających ww. interesy, płynących z
ministerstw. W związku z powyższym Urząd podjął liczne starania zmierzające do
pozyskania informacji, propozycji oraz stanowisk resortów odpowiedzialnych zarówno za
udzielanie zamówień w zakresie obronności i bezpieczeństwa (MON, MSWiA, ABW, AW,
SKW),
jako
również
właściwych
w
zakresie
tworzenia
właściwych
warunków
funkcjonowania i rozwoju wykonawców tego rodzaju zamówień (MG, MSP), których
uwzględnienie w założeniach mogłoby prowadzić do prawidłowej implementacji
dyrektywy obronnej do polskiego prawa oraz minimalizacji tego skutków dla polskiego
przemysłu obronnego. W tym celu zorganizowane zostały spotkania w Urzędzie z
zainteresowanymi resortami oraz dwukrotnie skierowane zostały pisma z prośbą o
informacje, uwagi i stanowiska odnośnie przygotowywanego przez Urząd projektu
założeń. Urząd Zamówień Publicznych zaproponował również rozwiązania proceduralne,
które mają służyć zwiększeniu szans polskiego przemysłu obronnego w ubieganiu się o
udzielane zamówienia na podstawie znowelizowanych przepisów ustawy Prawo
zamówień publicznych, dotyczące m. in. preferencji europejskich, podwykonawstwa,
podziału zamówień na części, wymagań dotyczących bezpieczeństwa dostaw i informacji
itp.
Pomimo powyższych starań do dnia dzisiejszego nie zostały przedstawione
propozycje, które mogłyby służyć ochronie polskiego przemysłu obronnego przed
negatywnymi skutkami implementacji dyrektywy obronnej, o które można byłoby
uzupełnić założenia. Jeżeli więc Państwo przedstawią propozycje postanowień założeń,
które
pozwoliłyby
polskiemu
przemysłowi
obronnemu
realnie
konkurować
z
przedsiębiorstwami zagranicznymi dysponującymi lepszą infrastrukturą techniczną i
technologiczną, przy poszanowaniu głównych założeń dyrektywy obronnej, to zostaną
one natychmiast uwzględnione w projekcie złożeń.
2. Nie jest uzasadnione, aby w projekcie założeń zdefiniować pojęcie „podstawowy interes
bezpieczeństwa państwa”, z dwóch następujących powodów. Po pierwsze, pojęcie to
2
stanowi autonomiczne pojęcie prawa unijnego, podlegające wykładni Trybunału
Sprawiedliwości Unii Europejskiej, która przekłada się na interpretację tego pojęcia w
prawie polskim, a więc również zakres dopuszczalnego wyłączenia obowiązku
stosowania znowelizowanej ustawy Prawo zamówień publicznych do zamówień
udzielanych
w
dziedzinie
obronności
i
bezpieczeństwa.
W
takim
przypadku
doprecyzowanie w polskim prawie znaczenia „istotny interes bezpieczeństwa państwa”
może skutkować wykroczeniem poza ramy jego unijnego znaczenia, a w konsekwencji
niezgodnością ustawy Prawo zamówień publicznych z dyrektywą obronną oraz
Traktatem o funkcjonowaniu Unii Europejskiej. Po drugie, wskazanie w definicji różnych
postaci
istotnego
interesu
bezpieczeństwa
państwa,
np.
istotnego
interesu
bezpieczeństwa wewnętrznego państwa wymagałoby również wskazania innych
rodzajów bezpieczeństwa dotyczących istotnych interesów państwa. Przedstawienie
takiego wykazu wszystkich rodzajów istotnego interesu bezpieczeństwa państwa byłoby
przejawem nadmiernej kazuistyki oraz byłoby najprawdopodobniej niekompletne, a tym
samym mogłoby prowadzić do nieuzasadnionego z punktu widzenia prawa unijnego
ograniczenia zakresu tego pojęcia w polskim prawie.
3. W projekcie zostanie uwzględniona uwaga odnośnie wykazu uzbrojenia, sprzętu
wojskowego i amunicji, których zakup, po spełnieniu przesłanek określonych w art. 346
Traktatu o funkcjonowaniu Unii Europejskiej, tj. (1) istotnego interesu bezpieczeństwa
państwa oraz (2) braku negatywnego wpływ na konkurencję w zakresie artykułów o nie
tylko wojskowym przeznaczeniu, będzie mógł być dokonywany z pominięciem obowiązku
stosowania ustawy Prawo zamówień publicznych. W związku z powyższym w projekcie
założeń zaproponuje się przewidzenie upoważnienia do wydania przez Radę Ministrów
na wniosek Ministra Obrony Narodowej rozporządzenia w sprawie wykazu uzbrojenia,
sprzętu wojskowego oraz amunicji, którego zakup będzie podlegał wyłączeniu spod
obowiązku stosowania ustawy Prawo zamówień publicznych, jeżeli spełnione będą
jednocześnie przesłanki z art. 346 Traktatu o funkcjonowaniu Unii Europejskiej albo
będzie stanowił zamówienie z dziedziny obronności lub bezpieczeństwa, które
zamawiający będzie udzielał na podstawie proponowanego rozdziału 4a, wdrażającego
przepisy dyrektywy obronnej.
4. Uregulowanie kwestii związanych z zobowiązaniem wykonawcy do przeprowadzenia na
swój koszt badań kwalifikacyjno – wdrożeniowych, jak również kwestie związane z
uregulowaniem
praw
własności
dokumentacji
technicznej
uzbrojenia
i
sprzętu
wojskowego oraz przekazania jej przez Ministerstwo Obrony Narodowej podmiotom
realizującym produkcję zbrojeniową wykracza poza zakres przedmiotowy projektu
założeń
implementacji
dyrektywy
obronnej.
3
Zagadnienia
te
podlegają
bowiem
uregulowaniu w specyfikacjach istotnych warunków zamówienia przygotowywanych
przez wykonawców. Należy jednak mieć na uwadze, iż opis przedmiotu zamówienia nie
może preferować określonych wykonawców, a zamawiający nie może przekazywać praw
wyłącznych do określonej dokumentacji w tym celu, aby następnie udzielić jej nabywcy
zamówienia z wolnej ręki na dostawę produktów, wykonanych na podstawie tej
dokumentacji.
5. Problematyka związana z zawieraniem wieloletnich umów ramowych z krajowymi
przedsiębiorstwami zbrojeniowymi wykracza poza zakres przedmiotowy projektu założeń.
Podjęcie działań w tym zakresie leży w kompetencji Ministerstw Obrony Narodowej.
6. Zagadnienie dotacji finansowych na nieczynne moce produkcyjne przedsiębiorstw
polskiego przemysłu zbrojeniowego wykracza poza uregulowania ustawy Prawo
zamówień publicznych, albowiem w świetle art. 4 pkt 7 tej ustawy, nie ma ona
zastosowania do przyznawania dotacji ze środków publicznych, jeżeli dotacje te są
przyznawane na podstawie ustawy.
Załączniki:
Projekt założeń z dnia 5 października 2010 r. do projektu ustawy o zmianie ustawy – Prawo zamówień
publicznych
4