Jeszcze raz o wpływie transakcji partnerstwa publiczno
Transkrypt
Jeszcze raz o wpływie transakcji partnerstwa publiczno
Jeszcze raz o wpływie transakcji partnerstwa publiczno-prywatnego na państwowy dług publiczny dr Mateusz Grabiec adwokat w kancelarii Baker & McKenzie Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa jest członkiem Baker & McKenzie International, stowarzyszenia prawa szwajcarskiego, zrzeszającego kancelarie prawne na całym świecie. Zgodnie z terminologią powszechnie stosowaną przez instytucje świadczące usługi profesjonalne, ilekroć jest mowa o „partnerze”, należy przez to rozumieć osobę, która jest wspólnikiem tej lub innej kancelarii prawnej lub osobę posiadającą równoważny status. Analogicznie „biuro” oznacza biuro takiej kancelarii. © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa Plan Prezentacji podstawowe ramy prawne zagadnienia wpływu transakcji PPP na dług publiczny i siatka pojęciowa; definicja państwowego dług publicznego w ujęciu dotychczasowym (do 31.12.2012); wpływ art. 18 a ustawy o PPP na definicję państwowego długu publicznego. © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 2 Różne znaczenia pojęcia "dług publiczny" w prawie krajowym i prawie unijnym definicja państwowego długu publicznego zawarta w ustawie o finansach publicznych (UFP) (prawo krajowe); pojęcie długu publicznego na gruncie procedury nadmiernego deficytu (PND) (prawo unijne) – dług sektora ogólnorządowego (sektor instytucji państwowych i samorządowych – general government); pojęcie długu publicznego w rozumieniu ESA95 (europejski system rachunków narodowych i regionalnych) dla celów statystycznych. © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 3 Dług publiczny w prawie unijnym (PND) art. 126 TFUE, prtokół nr 12 ws PND; ROZPORZĄDZENIE RADY (WE) NR 479/2009 z dnia 25 maja 2009 r. o stosowaniu Protokołu w sprawie procedury dotyczącej nadmiernego deficytu załączonego do Traktatu ustanawiającego Wspólnotę Europejską; Decyzja Eurostat nr 18/2004 z dnia 11.2.2004 r.; Podręcznik deficytu i długu sektora instytucji rządowych i samorządowych (ESA95). © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 4 ROZPORZĄDZENIE RADY (WE) NR 479/2009 z dnia 25 maja 2009 r. o stosowaniu Protokołu w sprawie procedury dotyczącej nadmiernego deficytu załączonego do Traktatu ustanawiającego Wspólnotę Europejską "Dług publiczny" oznacza całościowy dług brutto według wartości nominalnej pozostałej pod koniec roku w sektorze "administracji publicznej" (S.13), z wyłączeniem tych pasywów, które odpowiadają aktywom finansowym, jakimi dysponuje sektor "administracji publicznej" (S.13). Dług publiczny tworzą pasywa sektora publicznego w następujących kategoriach: gotówka i depozyty (AF.2); papiery wartościowe inne niż akcje, wyłączając pochodne instrumenty finansowe (AF.33) i pożyczki (AF.4), w rozumieniu przyjętym w ESA 95. © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 5 Decyzja Eurostat nr 18/2004 z dnia 11.2.2004 r. kluczową kwestią dotyczącą partnerstwa publiczno-prywatnego w kontekście jego ujmowania w rachunkach narodowych jest początkowa klasyfikacja aktywów, których dotyczy partnerstwo - albo jako aktywów sektora instytucji rządowych i samorządowych, albo rejestrowanych w bilansie partnera; Eurostat wybrał trzy główne kategorie „typowych” ryzyk. Dlatego „ponoszenie ryzyka” przez jedną ze stron oznacza, iż ponosi ona większość ryzyka. © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 6 Decyzja Eurostat nr 18/2004 z dnia 11.2.2004 r. Zasadniczo aktywa w ramach PPP są klasyfikowane w bilansie partnera, o ile spełnione zostaną obydwa poniższe warunki: partner ponosi ryzyko konstrukcyjne; partner ponosi jedno z następujących rodzajów ryzyka: ryzyko dostępności lub ryzyko popytu. © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 7 Decyzja Eurostat – kategorie ryzyka „ryzyko konstrukcyjne (budowy)” obejmujące w szczególności zdarzenia takie, jak opóźnienie dostawy, nieprzestrzeganie określonych standardów, dodatkowe koszty, wady techniczne i negatywne zdarzenia zewnętrzne. Zobowiązanie sektora instytucji rządowych i samorządowych do rozpoczęcia regularnych płatności dla partnera, bez wzięcia pod uwagę faktycznego stanu aktywów, świadczyłoby o ponoszeniu przez ten sektor większości ryzyka konstrukcyjnego. © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 8 Decyzja Eurostat – kategorie ryzyka „ryzyko dostępności” obejmujące odpowiedzialność partnera za świadczenie usług w ilości i jakosci uzgodnionej w kontrakcie albo spełnianie standardówy bezpieczeństwa lub certyfikacji publicznej odnoszące się do dostarczania usług użytkownikom końcowym; „ryzyko popytu” obejmujące zmienność popytu (wyższy lub niższy niż oczekiwano w momencie podpisania kontraktu) niezależnie od zachowania partnera prywatnego. © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 9 Dług publiczny w prawie krajowym (UFP) art. 72 i 73 ustawy o finansach publicznych z dnia 27.8.2009 r.; § 3 ust. 2 rozporządzenia Ministra Finansów w sprawie szczegółowego sposobu klasyfikacji tytułów dłużnych zaliczanych do państwowego długu publicznego z dnia 28.12.2011 r.; Załącznik 41 do rozporządzenia Ministra Finansów w sprawie sprawozdawczości budżetowej z dnia 3.2.2010 r.; art. 18a ustawy o partnerstwie publiczno-prywatnym z 19.12.2008 r. © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 10 Dług publiczny w prawie krajowym (UFP) art. 72 UFP Państwowy dług publiczny obejmuje zobowiązania sektora finansów publicznych z następujących tytułów: wyemitowanych papierów wartościowych opiewających na wierzytelności pieniężne; zaciągniętych kredytów i pożyczek; przyjętych depozytów; wymagalnych zobowiązań: wynikających z odrębnych ustaw oraz prawomocnych orzeczeń sądów lub ostatecznych decyzji administracyjnych, oraz uznanych za bezsporne przez właściwą jednostkę sektora finansów publicznych będącą dłużnikiem. © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 11 Definicja państwowego długu publicznego art. 72 UFP Minister Finansów określi, w drodze rozporządzenia, szczegółowy sposób klasyfikacji tytułów dłużnych zaliczanych do państwowego długu publicznego, w tym rodzaje zobowiązań zaliczanych do tytułów dłużnych, uwzględniając podstawowe kategorie przedmiotowe i podmiotowe zadłużenia oraz okresy zapadalności. © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 12 Dług publiczny w prawie krajowym (UFP) rozporządzenie Ministra Finansów w sprawie szczegółowego sposobu klasyfikacji tytułów dłużnych zaliczanych do państwowego długu publicznego z dnia 28 grudnia 2011 r. (Dz.U. Nr 298, poz. 1767) tytułu dłużne zaliczane do państwowego długu publicznego, sklasyfikowane ze względu na przedmiot i okresy zapadolności obejmują, m. in. kredyty i pożyczki, przy czym do tej kategorii zalicza się również umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym, które mają wpływ na poziom długu publicznego (§ 3 ust. 2 rozporządzenia) © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 13 Dług publiczny w prawie krajowym (UFP) wspomniane rozporządzenie w sprawie szczegółowego sposobu klasyfikacji tytułów dłużnych zaliczanych do państwowego długu publicznego nie wskazuje zasad zaliczania okreslonych zobowiązań wynikających z umów PPP do państwowego długu publicznego, w szczególności nie odwołuje się do kryteriów sformułowanych przez Eurostat ; odwołanie takie zostało natomiast zawarte w instrukcji sporządzania sprawozdań budżetowych o stanie zobowiązań z tytułu umów partnerstwa stanowiącej Załącznik 41 do Rozporządzenie Ministra Finansów w sprawie sprawozdawczości budżetowej z dnia 3 lutego 2010 r. (Dz.U. Nr 20, poz. 103), a także we wzorzez RB-Z-PPP (kwartalne sprawozdanie o stanie zobowiązań wynikających z umów PPP. © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 14 Dług publiczny w prawie krajowym (UFP) Zgodnie z instrukcją sporządzania sprawozdań budżetowych o stanie zobowiązań z tytułu umów partnerstwa publiczno-prywatnego; Sposób zaliczania zobowiązań z tytułu umów partnerstwa publicznoprywatnego do długu sektora finansów publicznych określa decyzja EUROSTAT nr 18/204 z dnia 11 lutego 2004 r. Zobowiązania z tytułu umów partnerstwa publiczno-prywatnego nie są zgodnie z decyzją EUROSTAT nr 18/204 z dnia 11 lutego 2004 r. zaliczane do długu sektora finansów publicznych, jeżeli partner prywatny przejmie na siebie "ryzyko związane z budową " oraz co najmniej jedno z następujących ryzyk "ryzyko popytu" i "ryzyko dostępności". © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 15 Dług publiczny w prawie krajowym (UFP) Zastrzeżenia prawne w zakresie stosowania Decyzji Eurostat do określania państwowego długu publicznego dotyczy długu sektora instytucji rządowych i samorządowy (general government) określonego na potrzby procedury nadmiernego deficytu; nie można określać wg tych kryteriów państwowego długu publicznego (na zasadzie analogii); rozporządzenie dotyczące sprawozdawczości budżetowej nie może modifikowac ustawowej definicji długu publicznego; w rozporządzeniu w sprawie sprawozdawczości budżetowej chodzi o wpływ zobowiązań wynikających z PPP na dług instytucji rządowych i samorządowych w rozumieniu procedury nadmiernego deficytu, a nie długu publicznego; odmienne stanowisko Ministerstwa Finansów © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 16 Wpływ art. 18a na definicję państwowego długu publicznego – próba oceny zobowiązania wynikające z umów o partnerstwie publiczno - prywatnym nie wpływają na poziom państwowego długu publicznego oraz deficyt sektora finansów publicznych w sytuacji, gdy partner prywatny ponosi większość ryzyka budowy oraz większość ryzyka dostępności lub ryzyka popytu - z uwzględnieniem wpływu na wymienione ryzyka czynników takich jak gwarancje i finansowanie przez partnera publicznego oraz alokacja aktywów po zakończeniu trwania umowy; minister właściwy do spraw gospodarki w porozumieniu z ministrem właściwym do spraw finansów publicznych oraz po zasięgnięciu opinii Prezesa Głównego Urzędu Statystycznego może określić, w drodze rozporządzenia, zakres poszczególnych rodzajów ryzyka oraz czynniki uwzględniane przy ich ocenie, mając na względzie zapewnienie przejrzystości poszczególnych rodzajów ryzyka. © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 17 Wpływ art. 18a na definicję państwowego długu publicznego – próba oceny w uzasadnieniu ustawy o redukcji niektórych obciążeń administracyjnych w gospodarce z dnia 16 listopada 2012 wskazano, że zmiany w ustawie o partnerstwie publiczno-prywatnym wprowadzono mając na względzie decyzję Eurostatu z dnia 11 lutego 2004 r.; nowelizacja stanowi pośrednio usankcjonowanie poprawności legislacyjnej dotychczasowej regulacji; © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa zastrzeżeń co do 18 Wpływ art. 18a na definicję państwowego długu publicznego – próba oceny zakładając, że celem ustawodawcy było analizowanie wpływu umów PPP na państwowy dług publiczny, wg metodologii Eurostat, to wydaje się, że nie został on osiągnięty i nadal brak jest poprawnego z punktu widzenia legislacyjnego odwołania do decyzji Eurostat; brak poprawnego z punktu widzenia legislacyjnego odwołania do decyzji Eurostat uzasadnia pogląd o autonomicznej (z perspektywy prawnej) metodologii analizowania wpływu umów PPP na państwowy dług publiczny; © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 19 Wpływ art. 18a na definicję państwowego długu publicznego – próba oceny relacja art. 72 UFP i § 3 ust. 2 rozporządzenia w sprawie szczegółowego sposobu klasyfikacji tytułów dłużnych oraz art. 18a ustawy o PPP; w praktyce ze względu na brak poprawnego z punktu widzenia legislacyjengo odwołania do metodologii Eurostat (decyzji 18/2004), do czasy wydania rozporządzenia, do kwalifikacji zachowane zostaje status quo (ostrożne stosowanie dorobku Eurostat) z powołaniem się na argumenty natury celowościowo-funkcjonalnej przy wykładni art. 18a ustawy o PPP i art. 72 ustawy o finansach publicznych w zw. z instrukcją instrukcją sporządzania sprawozdań budżetowych o stanie zobowiązań z tytułu umów partnerstwa. © 2013 Baker & McKenzie Krzyżowski i Wspólnicy spółka komandytowa 20