Anna Pukszto
Transkrypt
Anna Pukszto
Rejent. rok 9 . nr 6-7(98-99) czerwiec-lipiec 1999 r. Anna Pukszto Zaspokojenie zastawnika w drodze przejęcia na własność przedmiotu zastawu rejestrowego 1. Uwagi wstępne Profesjonaliści długo czekali na wejście w życie ustawy o zastawie rejestrowym i rejestrze zastawów1, która ustanowić miała w miejsce przestarzałego bankowego zastawu rejestrowego sprawny instrument zabezpieczania wierzytelności pieniężnych. Zastaw rejestrowy został więc tak skonstruowany, aby sprostać wymogom narzucanym przez realia nowoczesnego obrotu gospodarczego. Na uwagę zasługują uregulowania, które stanowią o szczególnej przydatności tej instytucji. Do ustanowienia zastawu rejestrowego dla zabezpieczenia należącej do określonego w ustawie podmiotu wierzytelności niezbędne jest zawarcie umowy zastawniczej oraz dokonanie wpisu do rejestru zastawów. Nie sposób przecenić faktu, że ustawodawca nadał umowie zastawniczej charakter konsensualny2, co pozwala na pozostawienie przedmiotu zastawu rejestrowego (którym mogą być np. maszyny niezbędne do prowadzenia działalności gospodarczej) w posiadaniu zastawcy. Niebagatelne znaczenie ma również rozszerzenie kręgu przedmiotów zastawu rejestrowego - mogą nimi być nie tylko rzeczy ruchome 1 Ustawa z dnia 6 grudnia 1996 r. (Dz.U. Nr 149, poz. 703: zm.: Dz.U. z 1997 r. Nr 121, poz 769), zwana dalej ustawą, weszła w życic 1 stycznia 1998 r. 2 Konsensualny charakter zastawu rejestrowego podkreśla A . Ś w i d e r e k , Instytucja zastawu rejestrowego jako nowaforma zabezpieczeń transakcji gospodarczych, Przegląd Prawa Handlowego 1997, nr 10, s. 16. 111 Anna Pukszto oraz zbywalne prawa majątkowe, ale również ich zbiór stanowiący całość gospodarczą. Wartym podkreślenia jest również fakt, iż ujawnione w rejestrze zastawów informacje sąjawne i zasadniczo nikt nie może zasłaniać się ich nieznajomością. Jedną z najistotniejszych, moim zdaniem, innowacji jest jednak wprowadzenie przez ustawę możliwości zaspokojenia zabezpieczonej wierzytelności w trybie pozaegzekucyjnym. Wydaje się, że można przypisać ustawodawcy zamiar stworzenia takich pozaegzekucyjnych sposobów zaspokojenia zabezpieczonej wierzytelności, które łączyłyby walor szybkości postępowania z możliwie jak najpełniejszą ochroną zastawcy przed samowolą ze strony zastawnika. Jednym z nowych sposobów zaspokojenia, jakie uzyskał zastawnik, jest możliwość przejęcia na własność przedmiotu zastawu rejestrowego. 2. Przedmiot przejęcia Zastawnik może przejąć na własność tylko takie przedmioty zastawu rejestrowego, które należą do jednej z wymienionych enumeratywnie w art. 22 ust. 1 kategorii. W myśl postanowień ustawy, które nadają pozaegzekucyjnym sposobom zaspokojenia zastawnika charakter wyjątków (art. 21), zgodnie z zasadą exceptiones non sunt extentendae, strony w drodze umowy nie mogą objąć tym trybem w drodze umowy zastawniczej innych przedmiotów niż: 1) papiery wartościowe dopuszczone do publicznego obrotu, jeżeli Komisja Papierów Wartościowych i Giełd wyraziła zgodę na przejęcie i określiła jego warunki, 2) rzeczy występujące powszechnie w obrocie towarowym, 3) rzeczy, wierzytelności i prawa, których wartość została ściśle oznaczona w umowie zastawniczej. Ad 1) Dzięki postanowieniom art. 22 ust. 1 pkt 1 zastawnik może przejąć na własność obciążone zastawem rejestrowym papiery wartościowe dopuszczone do publicznego obrotu. Zgodnie z art. 4 pkt 2 prawa o publicznym obrocie papierami wartościowymi 3 , są to, po pierwsze, papiery wartościowe, na których wprowadzenie do publicznego obrotu wyraziła 112 Zaspokojenie zastawnika w drodze przejęcia na własność... zgodę, albo w przypadku wywiązywania się z tzw. obowiązku informacyjnego na podstawie art. 63 pr. o publ. obr. pap. wart. nie zgłosiła sprzeciwu Komisja Papierów Wartościowych i Giełd; po drugie, emitowane przez Skarb Państwa lub Narodowy Bank Polski. Wydaje się, że zakresem przedmiotowym art. 22 ust. 1 pkt 1 należy objąć jedynie pierwszy rodzaj papierów wartościowych. Obrót papierami wartościowymi emitowanymi przez Skarb Państwa i Narodowy Bank Polski odbywa się zgodnie z art. 6 pr. o publ. obr. pap. wart. poza rynkiem regulowanym. Uniemożliwia to stosowanie do tego typu papierów wartościowych postanowień ustawy (art. 23 ust. 1) wyznaczających zasady obliczania ich wartości. Wobec wyraźnego wskazania jednego, wyłącznego sposobu szacowania wartości przejmowanych papierów wartościowych 4 , tj. po kursie z końca dnia przejęcia albo ostatniego notowania, wydaje się, że nie można przejąć na podstawie art. 22 ust. 1 pkt 1 papierów wartościowych, którymi obrót odbywa się poza rynkiem regulowanym, albowiem nie ustala się względem nich kursu, o którym traktuje art. 23 ust. 1 ustawy. Takie papiery wartościowe można by przejąć w trybie przewidzianym dla przedmiotów z art. 22 ust. 1 pkt 3, pod warunkiem ścisłego oznaczenia w umowie zastawniczej ich wartości. Warunkiem, jaki zgodnie z art. 22 ust. 1 pkt 1 ustawy musi spełnić zastawnik, aby uzyskać możliwość zaspokojenia zabezpieczonej wierzytelności przez przejęcie na własność określonych papierów wartościowych, jest uzyskanie zgody Komisji Papierów Wartościowych i Giełd. Komisja ta ustala ponadto warunki przejęcia tak, aby nie zostały naruszone zasady publicznego obrotu papierami wartościowymi 5 . Zgodnie z postanowieniami odnoszącego się do zastawu rejestrowego art. 89 ust. 3 pr. o publ. obr. pap. wart., z wnioskiem o udzielenie zgody występuje zastawnik za pośrednictwem podmiotu prowadzącego rachunek papierów wartościowych, na którym zapisane są papiery obciążone zastawem. Do wniosku należy dołączyć umowę zastawniczą oraz umowę, z której wynika zabezpieczona wierzytelność. W celu stwierdzenia dopuszczalności i zasadności zaspokojenia zastawnika w wyżej wymieniony sposób, 4 Tak: F. Z c d I c r, [w:] T. S t a w c c k i, M . T o m a s z e w s k i , F. Z c d l c r , Ustawa o zastawie rejestrowym i rejestrze zastawów. Warszawa 1997, s. 88; Z. S t r u s, M. S t r u s - W o t o s. Komentarz Jo ustawy o zastawie rejestrowym i rejestrze zastawów. Dom Wydawniczy ABC 1997, s. 77. 5 F. Z c d I c r, op. cit., s. 85. 113 Anna Pukszto przed wydaniem zgody i określeniem warunków przejęcia Komisja może żądać przedstawienia innych dokumentów i informacji. Ustawodawca nie rozstrzygnął w jednoznaczny sposób, która z czynności - ustanowienie zastawu rejestrowego czy uzyskanie zgody Komisji Papierów Wartościowych i Giełd - powinna być dokonana w pierwszej kolejności. Z punktu widzenia zastawnika korzystniejsze byłoby przyjęcie, że uzyskanie zgody musi nastąpić przed ustanowieniem zastawu. Wówczas miałby on niemal od początku pewność, że będzie mógł zaspokoić się w ten sposób z przedmiotu zastawu. Niektórzy autorzy podnoszą, iż przyjęcie, że umowa zastawnicza jest ostatnią sekwencją postępowania, wynikać może z tekstu art. 22 ust. 1 w części poprzedzającej punkty. Zauważają oni jednak, że takiemu rozwiązaniu sprzeciwia się treść art. 22 ust. 1 pkt 1, który traktuje o zastawie ustanowionym (czas przeszły dokonany) 6 . Ponadto art. 89 pr. o publ. obr. pap. wart. nakazuje do wniosku o udzielenie zgody dołączyć umowę zastawniczą (mniemam, iż ustawodawca miał na myśli sytuację, w której zastaw został już ustanowiony). W świetle cytowanych powyżej przepisów należy uznać, że zgoda Komisji powinna być wyrażona po ustanowieniu zastawu rejestrowego. Ad 2) Rzeczy występujące powszechnie w obrocie towarowym są to ruchomości, co do których nie ma ograniczeń prawnych nabycia i są ogólnie dostępne oraz można ustalić ich przeciętne ceny rynkowe. Będą to przede wszystkim rzeczy występujące w powszechnym obrocie giełdowym na giełdach towarowych 7 . Należy jednak zaznaczyć, że nie stanowi tutaj kryterium rodzaj obrotu, lecz powszechne występowanie danych rzeczy, dzięki któremu z łatwością można ustalić ich wartość8. Nie mogą być przejęte w tym trybie przedmioty, do nabycia których wymagane jest zezwolenie, np. broń9. Ad 3) Art. 22 ust. 1 pkt 3 dotyczy wszelkich rzeczy (zarówno określonych co do gatunku, jak i tożsamości), praw majątkowych o charakterze zbywalnym oraz wierzytelności. Warunkiem zaspokojenia zabezpieczonej 7 114 F . Z e d l c r , op cit., s. 85. Zaspokojenie zastawnika w drodze przejęcia na własność... wierzytelności jest ścisłe określenie wartości wyżej wymienionych przedmiotów zastawu rejestrowego w umowie zastawniczej. W doktrynie pojawiły się jednak wątpliwości odnośnie do interpretacji użytego w ustawie zwrotu „ściśle określona wartość". Wskazuje się, że wartość przedmiotu zastawu może zmieniać się w okresie obowiązywania umowy i nie zawsze możliwe będzie jej ustalenie z góry, na dzień przejęcia, dlatego konieczne może okazać się posługiwanie różnymi kryteriami lub klauzulami, za pomocą których wartość ta zostanie określona w dacie przejęcia 10 . Wydaje się jednak, że w przypadku pozaegzekucyjnych sposobów zaspokojenia zastawnika, które mają charakter wyjątków, nie można oprzeć się na wykładni mającej niewątpliwie charakter rozszerzający Dlatego zwrot ten należy interpretować jako wskazanie kwoty, a posługiwanie się klauzulami waloryzacyjnymi lub opisowo określonymi sposobami wyliczenia wartości nie spełnia wymogów ww. przepisu11. 3. Ogólne uwagi dotyczące zaspokojenia zastawnika Zastaw rejestrowy jest prawem o charakterze akcesoryjnym (niesamoistnym). W doktrynie podkreśla się, że swoistość praw akcesoryjnych polega na ich szczególnej funkcji - służą one do zabezpieczenia, czyli umocnienia wierzytelności (prawa głównego) 12 . Zastaw rejestrowy jest również ograniczonym prawem rzeczowym, którego treść stanowi uprawnienie wierzyciela-zastawnika do bezpośredniego zaspokojenia się z przedmiotu majątkowego poddanego w tym zakresie jego władzy, niezależnie od tego, czyją stanowi własność13. Z istoty zastawu rejestrowego wynika więc, że zaspokojenie zastawnika może w zasadzie odbywać się na dwóch płaszczyznach: obligacyjnej (pomiędzy wierzycielem a dłużnikiem, który ponosi odpowiedzialność osobistą z tytułu zaciągniętego długu) oraz prawnorzeczowej (pomiędzy wierzycielem-zastawnikiem a zastawcą, który może, ale nie musi zastawów, Lublin 1997, s. 102. zastawie rejestrowym i rejestrze zastawów. Rejent 1998, nr 9, s. 93. 12 A. W o 11 c r, J. I g n a t o w i c z, K. S t c f a n i u k. Kodeks cywilny. Zarys części ogólnej. Warszawa 1996, s. 131; tak też Z. R a d w a ń s k i, Prawo cywilne - część ogólna. Warszawa 1993, s. 77. 13 J. 1 g n a t o w i c z, Prawo rzeczowe, Warszawa 1995, s. 238-239. 115 Anna Pukszto być dłużnikiem, w tym przypadku zastawca ponosi odpowiedzialność rzeczową 14 za dług). Należy więc zauważyć, że ustanowienie zastawu rejestrowego nie stwarza po stronie zastawcy nie będącego dłużnikiem zobowiązania do świadczenia; jeśli dobrowolnie zaspokoi on zastawnika, to działanie jego jest działaniem osoby trzeciej w rozumieniu art. 356 k.c.15 Zabezpieczona zastawem rejestrowym wymagalna wierzytelność należąca do zastawnika powinna zostać zaspokojona przez dłużnika, a zaspokojenie będzie tu polegać na uzyskaniu określonego w umowie kreującej wierzytelność świadczenia. Jeśli dłużnik zaspokoi wierzyciela, wówczas na podstawie art. 18 ust. 1 zastaw rejestrowy wygasa (chyba że umowa zastawnicza stanowi inaczej). W przeciwnym razie wierzyciel-zastawnik może dokonać wyboru pomiędzy sposobami zaspokojenia16. Od jego decyzji zależy mianowicie, czy skierować egzekucję do całego majątku dłużnika, czy zaspokoić się na płaszczyźnie prawnorzeczowej (wtedy jego uprawnienia skierowane zostaną na przedmiot zastawu rejestrowego). W przypadku zastawu rejestrowego zaspokojenie zastawnika na płaszczyźnie prawnorzeczowej polegać będzie na uzyskaniu pewnej korzyści ekonomicznej (w przypadku przejęcia na własność przedmiotu zastawu rejestrowego) bądź określonej sumy pieniężnej (w następstwie przeprowadzenia egzekucji z przedmiotu zastawu rejestrowego albo w trybie pozaegzekucyjnym, po dokonaniu jego sprzedaży w drodze przetargu publicznego, lub w trybie art. 27 ustawy). Zaspokojenie zabezpieczonej wierzytelności na płaszczyźnie prawnorzeczowej, które nastąpić ma poprzez przejęcie przedmiotu zastawu rejestrowego, dokonuje się w następstwie przejścia własności przedmiotu z zastawcy na zastawnika. Niezwykle istotną kwestią jest w tym przypadku odtworzenie na podstawie postanowień ustawy szczegółowego trybu przejęcia. Wykładnia przepisów dotyczących zaspokojenia zastawnika nie jest jednak łatwa i może prowadzić do różnorodnych rezultatów, czego potwier- 14 W. C z a c h ó r s k i , Zobowiązania. Zarys wykładu, Warszawa 1994, s. 46. Autor podkreśla, żc odpowiedzialność rzeczowa jest w zasadzie niezależna od osobistej i nic należy do dziedziny zobowiązań, jakkolwiek ich dotyczy. 15 Tak odnośnie do zastawu J . S k ą p s k i , Zastaw na rzeczach ruchomych według kodeksu cywilnego. Studia Cywilistycznc 1966, t. VIII, s. 156-157. 116 Zaspokojenie zastawnika w drodze przejęcia na własność... dzeniem są znaczne rozbieżności w poglądach doktryny. Przyczyn takiego stanu rzeczy należy upatrywać w konstrukcji samej ustawy, albowiem w celu odtworzenia trybu przejęcia przedmiotu zastawu rejestrowego należy stosować przepisy w określonej kolejności. Punktem wyjścia jest art. 21 ustawy, następnie znajduje zastosowanie jej art. 25 - regulujący m.in. kwestię zawiadomienia zastawcy, art. 22 ust. 2 - dotyczący przejścia własności przedmiotu zastawu rejestrowego i art. 23 - ustalający zasady obliczania wartości przejmowanych przedmiotów oraz rozliczeń między stronami umowy zastawniczej. 4. Art. 21 ustawy a pozaegzekucyjne sposoby zaspokojenia zastawnika Niebagatelne znaczenie dla wykładni postanowień ustawy ma art. 21, który wprowadza zasadę, że zaspokojenie zastawnika z przedmiotu obciążonego zastawem rejestrowym następuje w drodze sądowego postępowania egzekucyjnego. Przewidzianym w ustawie pozaegzekucyjnym sposobom zaspokojenia zastawnika nadany został charakter wyjątków. Z powyższym stwierdzeniem łączą się określone konsekwencje. Po pierwsze, przewidzianych w ustawie wyjątków nie można interpretować w sposób rozszerzający. Zastawnik może zaspokoić się w trybie pozaegzekucyjnym jedynie z zachowaniem ustawowych wymagań, które mają charakter iuris cogentis. Niedopuszczalne jest również kreowanie w umowie zastawniczej innych, nieznanych, pozaegzekucyjnych sposobów zaspokojenia zabezpieczonej wierzytelności ani rozwijanie dotychczasowych poprzez obejmowanie postanowieniami ustawy per analogiam innych stanów faktycznych. Po drugie, w myśl art. 21 ustawy, zabezpieczona wierzytelność może ulec zaspokojeniu w trybie pozaegzekucyjnym jedynie w sytuacji, gdy w umowie zastawniczej zawarte są odpowiednie postanowienia w tej kwestii. Strony powinny więc wyraźnie wskazać dany pozaegzekucyjny sposób zaspokojenia, przy czym ogólnikowe odwołanie się do przepisów ustawy nie czyni zadość powyższym wymogom 17 . Ustawa nie stawia przeszkód. Naukowej Poświęconej Problematyce Prawa Bankowego, Warszawa 1998, s. 23. 117 Anna Pukszto by umowa zastawnicza dopuszczała kilka pozaegzekucyjnych sposobów zaspokojenia. Wówczas zastawnikowi może przysługiwać wybór sposobu zaspokojenia. Umowa zastawnicza może ustalić także wiążącą zastawnika kolejność tych sposobów tak, aby bezskuteczność jednego z nich albo upływ określonych terminów upoważniały do skorzystania z następnego 18 . Po trzecie, pozaegzekucyjna możliwość zaspokojenia zastawnika istnieje tylko wtedy, gdy żaden inny wierzyciel nie skieruje egzekucji do przedmiotu zastawu przed jego przejęciem przez zastawnika. W razie wszczęcia postępowania egzekucyjnego zaspokojenie zastawnika możliwe jest wyłącznie w drodze sądowego postępowania egzekucyjnego 19 , wtedy korzysta on jednak na podstawie art. 20 ze szczególnego pierwszeństwa. 5. Zawiadomienie zastawcy Zastawnik, który chce zaspokoić zabezpieczoną wierzytelność w trybie pozaegzekucyjnym, powinien podjąć wyznaczone postanowieniami ustawy działania. Art. 25 ust. 1 nakłada na zastawnika obowiązek zawiadomienia zastawcy o zamiarze podjęcia czynności zmierzających do zaspokojenia zabezpieczonej wierzytelności. Od dnia zawiadomienia, w myśl art. 25 ust. 2, rozpoczyna swój bieg siedmiodniowy termin, w którym zastawca powinien albo zaspokoić zastawnika, albo pod rygorem utraty możliwości zabezpieczenia roszczenia wystąpić do sądu z powództwem o ustalenie, że wierzytelność nie istnieje bądź nie jest wymagalna w całości lub w części. Ustawodawca nie wskazał jednak precyzyjnie momentu, w którym takie zawiadomienie może być dokonane, ograniczając się jedynie do lakonicznego stwierdzenia, że powinno to nastąpić bezpośrednio przed podjęciem czynności zmierzających do zaspokojenia zastawnika. W związku z tym pojawiło się wiele rozbieżności w doktrynie w kwestii ustalenia terminu, w którym zawiadomienie może być dokonane. Proponuje się mianowicie, aby zawiadomienie zostało dokonane najpóźniej na siedem dni przed datą wymagalności zabezpieczonej wierzytelności, podkreślając, iż w razie spełnienia świadczenia przez dłużnika nie będzie ono rodzić żadnych skutków prawnych, brak natomiast świadczenia 118 Zaspokojenie zastawnika w drodze przejęcia na własność... w ustalonym terminie pozwala na niezwłoczną realizację zastawu20. Istnieje w doktrynie także odmienne stanowisko, wedle którego zastawnik może skutecznie zawiadomić zastawcę jedynie wtedy, gdy zabezpieczona wierzytelność jest wymagalna 21 . Aby dokonać rozstrzygnięcia pomiędzy powyżej przedstawionymi poglądami, należy dokonać interpretacji zwrotu „bezpośrednio przed podjęciem", mając na uwadze fakt, iż w myśl art. 22 ust. 2 czynności zmierzające do zaspokojenia zastawnik może przedsiębrać jedynie w sytuacji, gdy zabezpieczona wierzytelność jest wymagalna („po upływie terminu wykonania zobowiązania"). Zwrot ten, moim zdaniem, wskazuje, że zastawnik chce i może skorzystać ze swego uprawnienia, albowiem jego wymagalna wierzytelność nie została zaspokojona. Nie wskazuje on na hipotetyczną tylko możliwość przejęcia przedmiotu zastawu rejestrowego w przypadku, gdyby dłużnik nie zaspokoił zabezpieczonej wierzytelności (tak należałoby interpretować powyższy zwrot w sytuacji, gdy zawiadomienie zostało dokonane na siedem dni przed upływem terminu wykonania zobowiązania i gdy nie wiadomo jeszcze, jak zachowa się dłużnik). Należy również zauważyć, że przyjęcie powyższego poglądu będzie nieuzasadnione ze względu na treść art. 25 ust. 2, wedle którego zastawca w terminie siedmiu dni od zawiadomienia może, pod rygorem utraty możliwości zabezpieczenia roszczenia, wystąpić do sądu z powództwem o ustalenie m.in., że wierzytelność nie jest wymagalna w całości lub części. Wydaje się, że byłoby nieracjonalne umieszczanie takiej dyspozycji, gdyby zgodnie z domniemaną wolą ustawodawcy zawiadomienie miało być dokonane przed datą wymagalności. Konkludując, uważam, że należy przychylić się do poglądu, wedle którego zawiadomienie może być dokonane jedynie wtedy, gdy zabezpieczona wierzytelność jest wymagalna. Zawiadomienie jest oświadczeniem woli, więc kwestię jego składania regulują przepisy kodeksu cywilnego22. Zgodnie z art. 61 k.c., złożenie oświadczenia woli innej osobie zostaje dokonane, gdy doszło do adresata w taki sposób, że mógł się on zapoznać z jego treścią. Na składającym je ciąży więc troska o stworzenie takiej sytuacji, by od samego adresata zależało, czy chce zapoznać się z treścią zakomunikowanego mu oświadczenia woli. 2,1 J. M o j ak, op. cit., s. 108. Z. S t r u ś , M. S t r u ś - W o t o s , op. cit.,s. 80. 22 Podobnie A. R o m a n, op. cit., s. 95. 21 119 Anna Pukszto Jeżeli sytuacja tego rodzaju powstanie, należy przyjąć, że w tym momencie oświadczenie woli zostało złożone23. W myśl postanowień art. 25 ust. 1 zawiadomienie powinno zostać dokonane w formie pisemnej. Ponieważ nie został wyraźnie zastrzeżony rygor nieważności ani szczególny skutek związany z formą, należy przyjąć, że zwykła forma pisemna została w tym przypadku przewidziana jedynie dla celów dowodowych (art. 73 § 1 i art. 74 § 1 k.c.). Dokonując interpretacji art. 25, należy uznać, iż jest to uregulowanie, które ma na celu przede wszystkim zapewnienie ochrony zastawcy. Po dokonaniu wykładni funkcjonalnej wydaje się, że zamiarem ustawodawcy było nadanie zawiadomieniu charakteru przesłanki ważności przejęcia przedmiotu zastawu rejestrowego 24 . Konstrukcja taka uwzględnia w szczególności interesy zastawcy nie będącego dłużnikiem, który dzięki wymogowi zawiadomienia uzyskuje nie tylko informację odnośnie do istniejącego stanu rzeczy, lecz także szansę bądź wywarcia wpływu na dłużnika, aby ten zaspokoił zastawnika, bądź zachowania własności przedmiotu zastawu rejestrowego w następstwie pokrycia zabezpieczonej wierzytelności. Gdyby przyjąć, że dokonanie zawiadomienia nie stanowi warunku przejęcia, zastawca taki w świetle art. 22 ust. 2 ustawy mógłby być narażony na utratę własności przedmiotu zastawu rejestrowego, często bez możliwości podjęcia jakiegokolwiek działania w celu zapobieżenia tak niekorzystnemu obrotowi rzeczy. 6. Znaczenie terminu z art. 22 ust. 2 ustawy Od dnia dokonania przez zastawnika zawiadomienia rozpoczyna swój bieg siedmiodniowy termin, w którym zastawca może zaspokoić zastawnika bądź - w celu ochrony swoich interesów - wystąpić do sądu z powództwem o ustalenie, że wierzytelność nie istnieje albo nie jest wymagalna w całości lub w części (art. 25 ust. 2 ustawy). Wniesienie przez zastawcę powództwa po upływie tego terminu ma ten skutek, że zabezpieczenie roszczenia w tej sprawie będzie niedopuszczalne, co będzie stanowiło swoistą sankcję za opieszałość zastawcy25. 33 24 120 Z. R a d w ań s k i, op. cit., s. 144. Tak też A. R o m a n, op. cit., s. 96. Zaspokojenie zastawnika w drodze przejęcia na własność... W razie zaspokojenia zastawnika należy mieć na uwadze, iż w zależności od faktu, kto tego dokonał - zastawca będący czy nie będący dłużnikiem - czynność ta będzie wywoływać różne skutki prawne. W pierwszym przypadku nastąpi wygaśnięcie zabezpieczonej wierzytelności, w następstwie czego, zgodnie z art. 18 ust. 1, wygasa zastaw rejestrowy, chyba że umowa zastawnicza stanowi inaczej. Ustawodawca dopuścił więc możliwość wykorzystania raz ustanowionego zastawu do zabezpieczania wielu kolejnych wierzytelności. Rozwiązanie powyższe znajduje zastosowanie w przypadku podmiotów pozostających w stałych stosunkach kredytowych bądź powiązanych więzami kapitałowymi, organizacyjnymi lub personalnymi. Pojawia się więc tutaj istotny i nieznany dotychczas w prawie polskim wyjątek od zasady akcesoryjności zastawu 26 . W drugim natomiast przypadku, w myśl art. 518 k.c., dojdzie do wstąpienia zastawcy nie będącego dłużnikiem w prawa zaspokojonego wierzyciela. Jeżeli zastawca nie zaspokoił jednak zabezpieczonej wierzytelności w tenninie siedmiu dni od dnia zawiadomienia ani nie doszło do zabezpieczenia powództwa wniesionego na podstawie art. 25 ust. 2 ustawy, które wstrzymałoby uprawnienia do zaspokojenia jej w trybie pozaegzekucyjnym, wówczas zastawnik może przejąć na własność przedmiot zastawu rejestrowego. Podobnie jak w przypadku zawiadomienia, należy przyjąć, że upływ siedmiodniowego terminu stanowi przesłankę ważności czynności prawnej, jakąjest przejęcie. Przemawia za tym wykładnia funkcjonalna postanowień ustawy oparta na założeniu, że art. 25 służyć ma przede wszystkim ochronie zastawcy. W tym miejscu powinny dojść do głosu zasady doświadczenia życiowego, wedle których można przyjąć, że dążący do zaspokojenia zastawcy nagminnie przejmowaliby na własność przedmioty zastawu rejestrowego przed upływem tenninu z art. 25 ust. 2. Uznanie tych czynności za w pełni skuteczne niejednokrotnie prowadziłoby do pokrzywdzenia zastawcy (w szczególności nie będącego dłużnikiem) i zapewniałoby mu iluzoryczną tylko ochronę. Należy więc podzielić wyrażony w doktrynie pogląd, wedle którego wyznaczenie daty przejęcia przed upływem siedmiodniowego terminu z art. 25 ust. 2 ustawy nie rodzi skutków prawnych 27 . 2,1 37 T. S ta w c c k i, op. cit., s. 71. F. Z c d 1 c r, op. cit., s. 87; odmiennie Z. S t r u s, M. S t r u s - Wo t o s, op. cit., s. 80. 121 Anna Pukszto 7. Przejęcie na własność przedmiotu zastawu rejestrowego Zastawnikowi przysługuje wynikające z umowy zastawniczej uprawnienie do przejęcia własności przedmiotu zastawu rejestrowego 28 . Jest to uprawnienie kształtujące, które definiowane jest w doktrynie jako kompetencja uprawnionego podmiotu do zmiany lub ustania istniejącego stosunku prawnego przez jednostronną czynność prawną 29 . Przejęcie jest jednostronną czynnością prawną rozporządzającą która w myśl postanowień art. 22 ust. 2 dochodzi do skutku w następstwie złożenia stosownego oświadczenia woli przez zastawnika. Złożenie oświadczenia woli o przejęciu powoduje przejście własności przedmiotu zastawu rejestrowego z zastawcy na zastawnika, a dzień jego złożenia określany jest mianem daty przejęcia. Ustawodawca nie określił formy, w jakiej powinno być złożone oświadczenie woli o przejęciu. W doktrynie podkreśla się, że ze względu na zastrzeżoną ad solemnitatem pisemną formę umowy, oświadczenie prowadzące do wygaśnięcia wierzytelności i zastawu powinno mieć taką samą formę 30 . Stanowisko to opiera się, jak mniemam, na postanowieniach art. 77 k.c. Moim zdaniem, przepis ten nie znajduje w omawianym przypadku zastosowania, albowiem reguluje on kwestie uzupełnienia, zmiany, rozwiązania oraz odstąpienia od umowy. Przejęcie jest jednostronną czynnością prawną dokonywaną zgodnie z odpowiednimi postanowieniami umowy zastawniczej i jako takie nie powoduje skutków wymienionych w art. 77 k.c. Należy więc przyjąć, że oświadczenie woli zastawnika może być dokonane w dowolnej formie, z zastrzeżeniem jednak postanowień art. 75 § 1 k.c., który przewiduje wymóg zachowania zwykłej formy pisemnej dla celów dowodowych, w przypadku czynności prawnych rozporządzających prawem o wartości przewyższającej 2000 zł. następuje na mocy umowy o przepadek, która jest odrębną czynnością prawną o charakterze subsydiarnym wobcc umowy zastawniczej. 29 Z. R a d w a ń s k i, op. cit., s. 74; odmiennie: S. G r z y b o w s k i , [w:] System prawa cywilnego. Część ogólna, Wrocław 1985,1.1, s. 230-231 oraz A. W o 11 c r, J. I g n a t o w i c z, K. S t c f a n i u k, op. cit., s. 135, wyróżniający kategorię nic uprawnień, lccz praw podmiotowych kształtujących. 30 Z. S t r u ś , MS t r u s - W o ł os, op. cit., s. 76. 122 Zaspokojenie zastawnika w drodze przejęcia na własność... Oświadczenie o przejęciu powinno zostać skierowane do zastawcy 3 ', albowiem kształtuje ono i wpływa na jego sytuację prawną 32 . Przejęcie przedmiotu zastawu rejestrowego należy więc do kategorii czynności prawnych, które dla swej skuteczności wymagają złożenia oświadczenia woli innej osobie 33 . W myśl art. 61 k.c., który znajduje w tej sytuacji zastosowanie, oświadczenie woli, które ma być złożone innej osobie (w rozważanym przypadku będzie to zastawca), jest złożone z chwilą, gdy doszło do niej w taki sposób, że mogła zapoznać się z jego treścią. Właśnie ten moment należy uważać za chwilę, w której dokonane zostało przejęcie przedmiotu zastawu rejestrowego. Nie można więc podzielić wyrażonego w doktrynie poglądu, jakoby przejęcie następowało z dniem złożenia przez zastawcę oświadczenia, a nie z dniem jego dotarcia do zastawcy34. Nie jest trafne również stanowisko, jakoby skutki prawne przejęcia miały być zrealizowane ex tunc - z dniem upływu terminu wykonania zobowiązania 35 . Ponieważ z treści art. 22 ust. 2 nie wynika, aby ustawodawca uwzględnił taką możliwość, uzasadnione wydaje się być twierdzenie, że następują one z chwilą złożenia oświadczenia woli o przejęciu. W świetle przedstawionych w niniejszym artykule tez należy przyjąć, że dla ważnego dokonania przejęcia przedmiotu zastawu rejestrowego niezbędne jest spełnienie następujących przesłanek: zawiadomienie zastawcy oraz upływ siedmiu dni od dnia jego dokonania. Konsekwencją niewypełnienia choćby jednego z powyższych wymogów jest nieważność przejęcia. Art. 22 ust. 2 ogranicza zakres swego normowania jedynie do rzeczy występujących powszechnie w obrocie towarowym oraz do rzeczy, wierzytelności i praw, których wartość została ściśle oznaczona w umowie zastawniczej. Wydaje się jednak, że pomimo pominięcia w powyższym przepisie kwestii papierów wartościowych można uznać, że skutek prawnorzeczowy w postaci przeniesienia ich własności następuje z dniem złożenia przez zastawnika oświadczenia woli o przejęciu 36 . Przy przejmowaniu na własność papierów wartościowych ma zastosowanie art. 7 ust. 4 pr. o publ. obr. 11 12 14 Z. S t r u s, M. S l r u s - W o t o s, op. cit., s. 76. Por. Z. R a d w a ń s k i, [w:] System..., s. 573-574. Z. S t r u s, M. S t r u s - Wo 1 o s, op. cit., s. 76. 36 'Tak też Z. S t r u ś , M S t r u ś - W o ł o s , op. cit., s. 77. 123 Anna Pukszto pap. wart., który stanowi, że w przypadku gdy nabycie papierów wartościowych następuje na podstawie zdarzenia prawnego powodującego z mocy ustawy przeniesienie tych papierów (znamiona te wypełnia niewątpliwie czynność prawna przejęcia przedmiotu zastawu rejestrowego), zapis na rachunku papierów wartościowych nabywcy (w tej sytuacji zastawnika) dokonywany jest na jego żądanie. Wobec powyższego nie jest trafny pogląd, jakoby przejęcie następowało poprzez przeniesienie określonej liczby papierów wartościowych z rachunku zastawcy na rachunek zastawnika 37 , albowiem przeniesienie to ma jedynie charakter następczy. Przejście własności papierów wartościowych w trybie ustawy o zastawie rejestrowym następuje poza rynkiem regulowanym. W myśl art. 89 ust. 1 pr. o publ. obr. pap. wart., stanowi to wyjątek od zasady, że wtórny obrót papierami wartościowymi dopuszczonymi do obrotu publicznego następuje na rynku regulowanym. 8. Ustalenie wartości przedmiotu zastawu rejestrowego i rozliczenie Ustawodawca w art. 23 dość dokładnie unormował zasady ustalania wartości przejmowanych przedmiotów zastawu rejestrowego. Przepis ten z oczywistych względów pomija kwestię określania wartości przedmiotów wymienionych w art. 22 ust. 1 pkt 3, albowiem w tym przypadku dokonują tego strony w umowie zastawniczej. Postanowienia art. 23 ustawy mają charakter bezwzględnie obowiązujący 38 i nie mogą być zmieniane wolą stron. Wydaje się, że precyzyjne uregulowanie zasad ustalenia wartości przejmowanej wierzytelności służyć ma ochronie zastawcy przed samowolą zastawnika. Oczywistym jest fakt, że ten, kto ma pieniądze i gotów jest je pożyczyć, ma w trakcie negocjacji silniejszą pozycję od tego, kto chce te pieniądze otrzymać39. W braku ustawowych ograniczeń może on przecież narzucić stronie słabszej, czyli zastawcy, korzystne dla siebie warunki umowy. W myśl postanowień art. 23 ust. 1 ustawy, wartość przejętych papierów wartościowych ustala się po kursie z końca dnia przejęcia. Jeżeli w dniu M Z . S t r u ś , M. S t r u ś - W o ł o s . o / j . cit., s. 77. T. S t a w c c k i, Zastaw rejestrowy - nowy sposób zabezpieczenia wierzytelności. Prawo Spółek 1997, nr 3. w 124 Zaspokojenie zastawnika w drodze przejęcia na własność... przejęcia nie notowano tych papierów, ich wartość ustala się po kursie z końca dnia ostatniego notowania tych papierów. Wartość przejętych na własność rzeczy występujących powszechnie w obrocie towarowym ustala się na podstawie średniej ceny tych rzeczy z dnia przejęcia (art. 23 ust. 2 ustawy). W doktrynie podkreśla się, że przy obliczaniu ceny średniej należy uwzględnić wszystkie notowania danej rzeczy w skali kraju, a w przypadku gdy dany towar występuje w obrocie giełdowym, powinno się brać pod uwagę notowania na wszystkich giełdach krajowych40. Art. 23 ust. 3 ustawy stanowi, że wierzytelność zabezpieczona zastawem rejestrowym ulega zaspokojeniu do wysokości wartości przedmiotu zastawu rejestrowego przejętego na własność przez zastawnika. Jeśli obliczona w powyższy sposób wartość rzeczy jest równa lub przewyższa wysokość zabezpieczonej wierzytelności, wówczas wierzytelność ta wygasa, co pociąga za sobą, w braku odmiennych postanowień umowy zastawniczej, wygaśnięcie zastawu rejestrowego (art. 18 ust. 1 ustawy). Jeśli w następstwie dokonania rozliczenia okaże się, że przejęte przedmioty miały wyższą wartość niż zaspokojona wierzytelność, zastawnik jest zobowiązany do uiszczenia kwoty nadwyżki w terminie 14 dni od dnia przejęcia (art. 23 ust. 3 ustawy). W razie opóźnienia zastawnika zastawca może, zgodnie z art. 481 § 1 k.c., oprócz kwoty nadwyżki żądać od niego ustawowych odsetek za zwłokę oraz naprawienia szkody na podstawie art. 477 § 1 k.c. 411 F. Z c d 1 c r, op. cit., s. 88. 125