kazus na spotkanie koła naukowego ochrony konkurencji i

KAZUS NA SPOTKANIE KOŁA NAUKOWEGO OCHRONY KONKURENCJI
I KONSUMENTA
Z PANEM MEC. MARCINEM PACZEWSKIM
W DNIU 9 STYCZNIA 2012 R.
1.
KAZUS- WYBRANE ZAGADNIENIA DYTYCZĄCE KONTROLI KONCENTRACJI
1.1
Definicje
1.2
1.3
(a)
Ustawa z dnia 16 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentów – Ustawa;
(b)
Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów – Prezes UOKiK;
(c)
Rozporządzenie Rady Ministrów z dnia 17 lipca 2007 r. w sprawie sposobu obliczania
obrotu przedsiębiorców uczestniczących w koncentracji – Rozporządzenie w sprawie
obrotu;
(d)
Wyjaśnienia w sprawie kryteriów i procedury zgłaszania zamiaru koncentracji Prezesowi
UOKiK (Wyjaśnienia).
Fragmenty do lektury przed zajęciami
(a)
Art. 1 - 5, 13 - 17, 94 – 97, 106 Ustawy;
(b)
§ 1-3 oraz § 12 Rozporządzenia w sprawie obrotu;
(c)
Wytyczne – str. 1 -32, 35-42.
Założenia
W przypadku stwierdzenia, iż mamy do czynienia z koncentracją w rozumieniu Rozporządzenia
Rady (WE) nr 139/2004 z dnia 20 stycznia 2004 r. w sprawie kontroli koncentracji przedsiębiorstw
(Rozporządzenie 139/2004), zakładamy, iż transakcja nie będzie podlegała notyfikacji do Komisji
Europejskiej.
1.4
Stan faktyczny
Zgodnie z Umową Ramową Transakcji zawartą w dniu 3 stycznia 2012, 5 spółek działających
zgodnie z prawem niemieckim:
(i)
Auto Automotive GmbH,
(ii)
Auto Automotive AG,
(iii)
Auto (Germany) GmbH,
(iv)
Auto (Germany) AG oraz
(v)
Auto Holding GmbH
nabędzie (po 20% każda) od Funduszu Inwestycyjnego Capital Partners LLP 100% akcji / udziałów
w spółce Berg Holding Limited z siedzibą w Kanadzie (spółka dominująca w grupie kapitałowej
Berg). Spółka ta posiada 100% akcji / udziałów w następujących spółkach zależnych:
(i)
Berg Technology GmbH,
(ii)
Berg Automotive GmbH,
(iii)
Berg Spółka Akcyjna,
(iv)
Berg Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością,
(v)
Berg Technologie Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością.
Jak wspomniano wyżej, spółka Berg Holding Limited należy do Funduszu Inwestycyjnego Capital
Partners LLP z siedzibą na Kajmanach.
Nabycie akcji / udziałów będzie miało miejsce po spełnieniu warunków zawieszających do Ramowej
Umowy Transakcji, w tym m.in. uzyskania zgody odpowiednich organów antymonopolowych na
dokonanie transakcji, o ile takie zgody będą wymagane przez właściwe przepisy prawa
w odpowiednich jurysdykcjach.
Nabycie to będzie miało miejsce w drodze jednej Umowy Kupna - Sprzedaży Akcji i Udziałów, której
treśd zawarto w załączniku do Ramowej Umowy Transakcji.
Jedynym udziałowcem i spółką dominującą nad spółkami z grupy kapitałowej Auto jest spółka Auto
Holding S.a.r.l. z siedzibą w Luksemburgu.
Całkowity – światowy obrót grupy kapitałowej Auto w roku 2011 wyniósł 5.654.000.000 euro,
w tym 1.000.000.000 euro obrotu został wygenerowany w ramach grupy kapitałowej Auto.
Grupa kapitałowa Auto nie wygenerowała w Polsce żadnego obrotu ani w roku 2010 ani w roku
2011.
Całkowity – światowy obrót wygenerowany przez spółki kontrolowane przez Fundusz Inwestycyjny
Capital Partners LLP w roku 2011 wyniósł 50.000.000.000 euro, a obrót grupy kapitałowej Berg
(spółka Berg Holding Limited i jej spółki zależne) w roku 2011 wyniósł 500.000.000 euro, w tym
50.000.000 euro obrotu zostało wygenerowane w ramach grupy kapitałowej Berg.
Spółki kontrolowane przez Fundusz Inwestycyjny Capital Partners LLP w roku 2010 wygenerowały
w Polsce obrót w wysokości 300.000.000 euro, a w roku 2011, 250.000.000 euro. Spółka Berg
Holding Limited nie wygenerowała w Polsce żadnego obrotu w roku 2010 oraz 2011. W roku 2009
spółka ta wygenerowała w Polsce obrót w wysokości 30.000.000 USD.
Cztery spółki z grupy kapitałowej Berg, w roku 2010 oraz 2011 wygenerowały obrót w Polsce:
(i)
Berg Automotive GmbH w roku 2010 wygenerowała w Polsce obrót w wysokości
1.200.000 euro, a w roku 2011 800.000 euro, w tym zarówno w roku 2010 oraz
2011 200.000 euro obrotu zostało wygenerowane w ramach grupy kapitałowej
Berg.
1.5
(ii)
Berg Spółka Akcyjna w roku 2010 wygenerowała w Polsce obrót w wysokości
5.000.000 PLN, a w roku 2011 3.000.000 PLN, w tym zarówno w roku 2010 oraz
2011 500.000 PLN obrotu zostało wygenerowane w ramach grupy kapitałowej
Berg.
(iii)
Berg Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w roku 2010 wygenerowała w Polsce
obrót w wysokości 6.000.000 PLN, a w roku 2011 4.000.000 PLN, w tym zarówno w
roku 2010 oraz 2011 1.000.000 PLN obrotu zostało wygenerowane w ramach grupy
kapitałowej Berg.
(iv)
Berg Technologie Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w roku 2010
wygenerowała w Polsce obrót w wysokości 5.000.000 PLN, a w roku 2011
3.000.000 PLN, w tym zarówno w roku 2010 oraz 2011 2.000.000 PLN obrotu
zostało wygenerowane w ramach grupy kapitałowej Berg.
Podstawowe PYTANIA do kazusu:
(a)
Czy w przedstawionym stanie faktycznym mamy do czynienia z koncentracją w rozumieniu
Ustawy? Jeśli tak, to z jaką formą koncentracji mamy do czynienia?
(b)
W jaki sposób przeliczyd obrót osiągnięty w PLN na obrót w euro o którym mowa
w Ustawie?
(c)
Jakie wysokości obrotu wygenerowanego przez spółki z grupy kapitałowej Berg lub Capital
Partners i Auto powinniśmy wziąd pod uwagę dla celów obliczenia progów obrotu
określonych w Ustawie? Jakie progi obrotu określone w Ustawie zostały lub nie zostały
osiągnięte?
(d)
Czy będą miały zastosowanie wyłączenia z obowiązku zgłoszenia zamiaru koncentracji
przewidziane w Ustawie? Dlaczego tak / nie?
(e)
Jaki podmiot będzie / byłby zobowiązany do dokonania zgłoszenia zamiaru koncentracji?
(f)
Czy w sytuacji, gdyby jedna spółka z grupy kapitałowej Auto oraz jedna spółka z grupy
kapitałowej Berg wyraziłyby zamiar koncentracji polegający na utworzeniu przez wybrane
spółki z obu grup wspólnego przedsiębiorcy – polskiej spółki z ograniczoną
odpowiedzialnością, która miałaby zajmowad się na niewielką skalę sprzedażą sznurówek
do butów, podlegałby zgłoszeniu do Prezesa UOKiK? Jakie wyłączenia z obowiązku
zgłoszenia zamiaru koncentracji w tym zakresie przewiduje Ustawa? Kto byłby obowiązany
do dokonania zgłoszenia zamiaru takiej koncentracji? Czy sytuacja taka zmieniłaby się
gdyby wybrane spółki z obu grup kapitałowych utworzyły wspólnego przedsiębiorcę za
pomocą tzw. spółek celowych? Jakie wady i zalety posiadają różne możliwości zgłoszenia
zamiaru takiej koncentracji?