Wezwanie do zapłaty

Zarys możliwości egzekucji wierzytelności
Forum Polskich Przedsiębiorców w Niemczech
w siedzibie Wydziału Promocji Handlu i Inwestycji KG RP w
Kolonii, 29 października 2013 r.
Dr. Dominik Wagner, LL.M.
Wprowadzenie
Cel wykładu:
wzbudzenie wrażliwości
podkreślenie znaczenia zachowania pewnej skrupulatności przy
zawieraniu i realizacji umowy
wskazanie możliwości działania przy zwlekaniu płatności
Program
I.
Typowe problemy wynikające w stosunkach z nierzetelnym kontrahentem
II.
Zawarcie i realizacja umowy
III. Dochodzenie roszczeń cywilnych z umów
IV. Upadłość kontrahenta
V.
Podsumowanie
I. Typowe problemy
strony zawierają umowę, sprzedający dostarcza towar, klient nie płaci i
ignoruje wezwanie do zapłaty
wytoczenie procesu sądowego okazuje się dla wierzyciela z wielu
względów – przede wszystkim formalnych – uciążliwe, kosztowne i
czasochłonne
ku zdumieniu wierzyciela kontrahent-dłużnik dopiero w ramach procesu
podnosi wszelkie zarzuty dotyczące braków i niedociągnięć umowy,
przypomina sobie, że świadczenie zostało wykonane nienależycie,
faktura jest nieprawidłowa lub jej wcale nie otrzymał, możliwe
przedawnienie 9
nierzadko wyegzekwowana kwota po odliczeniu kosztów nie osiąga
kwoty roszczenia
II. Zawarcie i realizacja umowy
Skrupulatne ujęcie wszystkich warunków umowy decyduje o:
przebiegu współpracy
należytym wywiązaniu się z umowy
skuteczności dochodzenia roszczeń
1. Poznaj swojego klienta!
wstępne informacje z internetu (impressum) czy materiałów
reklamowych
aktualne informacje z rejestru
Rejestr Handlowy prowadzony przez sąd właściwy dla siedziby
(www.handelsregister.de, www.unternehmensregister.de)
rejestr działalności gospodarczej prowadzony przez urząd gminy
(„Gewerberegisterauskunft”)
informacje o sytuacji finansowej, moralności płatniczej do zdobycia u
prywatnych agencji (np. Creditreform, SCHUFA,
Insolvenzbekanntmachungen, Krajowy Rejestr Długów)
2. Treść umowy
preambuła
szczególne znaczenie opisu przedmiotu umowy
terminy wykonania danego świadczenia/dostawy i ewent. skutki
ewent. regulacje mające znaczenie dla przejścia prawa własności
regulacja dotycząca ceny (brutto/netto, VAT), waluta
wymagalność wynagrodzenia/ceny oraz termin zapłaty
zobowiązania uboczne
zabezpieczenie
ewentualne włączenie ogólnych warunków handlowych
prawo właściwe dla umowy
jurysdykcja na wypadek sporu
3. Zabezpieczenie
różne sposoby zabezpieczenia (np. zaliczka, płatność z góry)
szczególne znaczenie: zastrzeżenie prawa własności do momentu
zapłaty ceny (w Niemczech standard)
istotne znaczenie w przypadku upadłości kupującego
4. Realizacja umowy
Terminowe i należyte wykonanie świadczeń podstawą sprawnego i
zadowalającego przebiegu realizacji umowy
główne świadczenia:
dostawa towaru / świadczenie innej usługi
zapłata ceny / wynagrodzenia
Praktyczna rada: Udokumentowanie ważniejszych punktów, np.
wszelkie reklamacje, zgłoszenia wad, ustalenia dodatkowe
wydaniem towaru: kontrola i dokumentacja zgodności towaru z
umową
przy odbiorze towaru: świadkowie, zdjęcia
5. Klient nie płaci - możliwe powody
1. Klient nie posiada środków płynnych lub jest niewypłacalny
zasięgnięcie informacji o sytuacji finansowej
2. Klient powołuje się na uzasadnioną wadliwość/niezgodność
świadczenia z umową
zapewnić należyte i terminowe wykonanie świadczenia i je
udokumentować
3. Działanie taktyczne w obliczu niskiego zagrożenia, że wierzyciel
będzie dochodził czy też będzie mógł skutecznie dochodzić
roszczenia
wystawienie poprawnej faktury
wyznaczenie terminu zapłaty; upomnienie
wezwanie do zapłaty, ewentualnie przez adwokata
III. Dochodzenie roszczeń cywilnych
1. Pozasądowe wezwanie do zapłaty
2. Sądowe postępowanie upominawcze
3. Pozew sądowy
4. Europejskie postępowanie nakazowe
5. Europejskie postępowanie w sprawie drobnych roszczeń
1. Pozasądowe wezwanie do zapłaty
Upomnienie z wyznaczeniem terminu do zapłaty (zwłoka, odsetki)
Wezwanie do zapłaty przez adwokata z ostatecznym wyznaczeniem
terminu pod groźbą wniesienia sprawy na drogę sądową
Adwokat zażąda od kontrahenta zwrotu tych kosztów z tytułu zwłoki
2. Sądowe postępowanie upominawcze (Mahnverfahren)
stosowne, jeżeli dłużnik nie podniósł zarzutów/nie zaprzeczył roszczeniu
ewent. stosowne w celu szybkiego zatrzymania przedawnienia
nie trzeba przedkładać dowodów takich jak rachunki, umowy
niskie koszty
szybki tryb – jednak strata czasu, jeżeli liczymy się ze sprzeciwem dłużnika
nakaz zapłaty (Mahnbescheid)
wykonalny nakaz zapłaty (Vollstreckungsbescheid)
zautomatyzowane postępowanie w formie elektronicznej (www.onlinemahnantrag.de)
3. Pozew
Właściwość rzeczowa sądu: Sąd Rejonowy (Amtsgericht), a w sporach o
wartości ponad 5.000 EUR Sąd Krajowy (Landgericht) – obowiązek
reprezentacji przez adwokata
skrupulatne przygotowanie pozwu (wspólne opracowanie stanu faktycznego
i zebranie środków dowodowych)
środki dowodowe: dokumenty, oględziny, przesłuchanie świadków, opinie
biegłych
osoby będące stroną nie mogą zostać przesłuchane jako świadek (np.
członek zarządu)
osoba obciążona ciężarem dowodu musi dokonać zadatku na poczet
kosztów przeprowadzenia dowodu
czas trwania procesu zależny od
obciążenia i gotowości sądu do szybkiego załatwienia sprawy
koniecznością i trwaniem przeprowadzenia dowodu
Cel: wyrok (tytuł egzekucyjny)
4. Europejski Nakaz Zapłaty - Rozp. Rady (WE) Nr. 1896/2006
w transgranicznych sprawach cywilnych i handlowych
właściwy sąd zgodnie z prawem wspólnotowym lub zgodnie ze
skutecznie ustaloną jurysdykcją (Rozp. Rady (WE) Nr. 44/2001)
w Niemczech Amtsgericht Wedding w Berlinie, w Polsce Sąd
Rejonowy dla Wrocławia-Fabrycznej
wypełnienie formularza online
sąd bada czy wniosek wydaje się być uzasadniony
wydanie nakazu z reguły w terminie 30 dni
doręczenie za potwierdzeniem odbioru
w przypadku sprzeciwu dłużnika w terminie 30 dni od doręczenia,
spór potoczy się przed sądem właściwym, chyba że
wnioskodawca temu zaprzeczy
po upływie terminu bez sprzeciwu dłużnika – stwierdzenie
wykonalności nakazu
nakaz jest uznawany i wykonywalny w państwach członkowskich
5. Europejskie postępowanie w sprawie drobnych roszczeń Rozp. Rady (WE) Nr. 861/2007
poniżej 2000 EUR (z wyłączeniem odsetek, kosztów i wydatków)
właściwość sądu zgodnie z prawem wspólnotowym lub zgodnie
ze skutecznie ustaloną jurysdykcją (Rozp. Rady (WE) Nr.
44/2001)
przebieg
postępowanie odbywa się co do zasady w formie pisemnej, z
wykorzystaniem formularzy, bez rozprawy
doręczenie pozwanemu w terminie 14 dni pocztą za
potwierdzeniem odbioru
odpowiedź pozwanego w ciągu 30 dni od doręczenia
orzeczenie sądu w ciągu 30 dni lub możliwość zażądania
dodatkowych informacji, zarządzenie rozprawy lub
przeprowadzenia dowodu
orzeczenie w ciągu 30 dni, także w przypadku braku reakcji
na wezwanie
orzeczenie uznawane i wykonywalne w państwach
członkowskich
IV. Upadłość kontrahenta
podstawa rozpoczęcia postępowania: niewypłacalność lub nadmierne
zadłużenie
postanowienie sądu upadłościowego o rozpoczęciu postępowania
upadłościowego i ustanowieniu syndyka masy upadłości
wezwanie wierzycieli do zgłoszenia wierzytelności i podania praw
zabezpieczających w terminie od 2 tygodni do 3 miesięcy
V. Podsumowanie
a. Wezwanie do zapłaty (pisemnie/adwokat)
b. Postępowanie upominawcze / Europejski
nakaz zapłaty
c. Postępowanie sądowe (pozew) / „drobne
roszczenia”
d. Upadłość kontrahenta
Dziękuję za uwagę i zapraszam do sesji pytań
Dr. Dominik Wagner, LL.M.
Zollhof 8
40221 Düsseldorf
[email protected]
Tel.: +49 211 8687-178
Fax: +49 211 8687-230