Propozycję Piotra Niewiarowskiego i Piotra Kasprzyka
Transkrypt
Propozycję Piotra Niewiarowskiego i Piotra Kasprzyka
PODSTAWOWE ZAŁOŻENIA DO NADANIA OSOBOWOŚCI PRAWNEJ SZKOŁOM AEROKLUBU POLSKIEGO PROPOZYCJA SEKRETARZA GENERALNEGO PIOTRA NIEWIAROWSKIEGO W KONSULTACJI Z KANCELARIĄ AD NOTAM PIOTRA KASPRZYKA I KANCELARIĄ POMARAŃSKI OPRACOWANA PRZEZ RADCĘ DR PIOTRA KASPRZYKA Celem opracowania jest wskazanie takiej formy prawnej szkół lotniczych Aeroklubu Polskiego, która nadając im samodzielność i przymiot osobowości prawnej, pozwoli na możliwie najlepsze zabezpieczenie interesów majątkowych Aeroklubu Polskiego. I. Wprowadzenie Nadanie osobowości prawnej szkołom AP pozwoli na samodzielne funkcjonowanie szkół w sferze stosunków cywilnoprawnych (zawieranie umów, odpowiedzialność własnym majątkiem), w tym praw majątkowych i reprezentacji szkół oraz sferze publicznoprawnej (podatki, ZUS, możliwość posiadania certyfikatu w zgodzie Prawem lotniczym czy założenia szkoły niepublicznej w rozumieniu ustawy o oświacie). Obecnie szkoły AP są jednostkami organizacyjnymi AP, działającymi zarówno w ramach struktury organizacyjnej AP, jak i w ramach jego osobowości prawnej. Sytuacja taka rodzi wiele problemów praktycznych, takich jak choćby reprezentacja szkół przez dyrektorów (w oparciu o pełnomocnictwa) czy sprawy podatkowe i ZUS. Problemem o wiele ważniejszym jest jednak to, że w obecnym statusie prawnym szkoły nie posiadają własnej podmiotowości, co wyklucza ich starania jako samodzielnych podmiotów chociażby o środki unijne, uzyskanie certyfikatów lotniczych czy pozyskania dotacji od samorządów lokalnych. Powyższy stan jest podstawą do ujęcia w Białej Księdze AP wniosku, że „ istnieje potrzeba zdefiniowania szkół w świetle prawa a w szczególności ustaw: Prawo o stowarzyszeniach i ustawy o KRS oraz regulacja regulaminowa działalności szkół” Zmiana takiego stanu rzeczy wymaga nadania szkołom osobowości prawnej, z zachowaniem jednak więzi organizacyjnej z AP, zabezpieczeniem interesów majątkowych szkół i AP oraz zapewnieniem, że członkowie AP nadal będą mogli korzystać ze szkół lotniczych AP. Zasadniczo możliwe są trzy rozwiązania. Pierwsza, to powołanie przez AP tzw. jednoosobowych spółek z ograniczoną odpowiedzialnością, w której 100 % udziałowcem byłby AP. W tej sytuacji szkoły byłyby spółkami z ograniczoną odpowiedzialnością (sp. z o.o.), działającymi w oparciu o kodeks spółek handlowych (ksh). Zalety: 1. Struktura i regulacja prawna dostosowana najlepiej do prowadzenia działalności gospodarczej, możliwość doregulowania struktury umową spółki 2. Przejrzyste regulacje dotyczące władz spółki i uprawnień właściciela 3. Możliwość powołania sp. z o.o. w celach innych niż działalność gospodarcza (np. wyłącznie cele sportu i szkolenia) 4. Utrzymanie zwolnienia od podatku dochodowego w części przeznaczonej na realizacje celów statutowych AP lub w części przekazywanej AP 5. Brak konieczności zmiany statutowych Wady 1. Przepisy ksh nie uwzględniają specyfiki działalności szkół (głównie działalność statutowa) 2. Konieczność wniesienia minimalnego majątku AP do zakładanej spółki, odpowiedzialność tym majątkiem za zobowiązania spółki. 3. Możliwość zbycia lub egzekucji udziałów spółki przez właściciela czyli AP 4. Nadzór sądu gospodarczego (skarżenie uchwał ZAP jako właściciela) 5. Koszty założenia Spółki (podatki od wnoszonego majątku, koszty notariusza, rejestracji) Druga możliwość zakłada powołanie fundacji przez AP. Zalety i wady takiego rozwiązania zasadniczo zbliżone do sp. z o.o. Formę prawną fundacji posiada GOBLL we Wrocławiu. Zasadniczą wadą statusu spółki lub fundacji jest to, że wówczas szkoła lotnicza AP uzyskuje całkowitą autonomię organizacyjną w zakresie działalności statutowej. Tworzona szkoła lotnicza AP nie działała wówczas w oparciu o statut AP, lecz w oparciu o statut założycielski (na podstawie ustawy o fundacjach lub kodeksu spółek handlowych). Dlatego też najlepszym rozwiązaniem wydaje się nadanie osobowości prawnej szkołom AP poprzez trzecie rozwiązanie, to jest w oparciu o przepisy Prawa o stowarzyszeniach. Chodzi o nadanie osobowości prawnej szkołom jako terenowym jednostkom organizacyjnym AP. II. Proponowana forma prawna Zgodnie z art. 10 ust 2 ustawy Prawo o stowarzyszeniach „stowarzyszenie, które zamierza tworzyć terenowe jednostki organizacyjne, jest obowiązane określić w statucie strukturę organizacyjną i zasady tworzenia tych jednostek”. Natomiast w myśl art. 17 ust. 1 a „terenowa jednostka organizacyjna, o której mowa w art. 10 ust. 2, może uzyskać osobowość prawną, jeżeli statut stowarzyszenia to przewiduje”. Na takiej podstawie prawnej funkcjonują dzisiaj Aerokluby Regionalne (AR). W ocenie autorów, obecnie jest to najbezpieczniejsze rozwiązanie albowiem: 1. Zachowuje łączność organizacyjną szkół oraz AP Oddział, po wpisaniu do rejestru, jako osoba prawna, zyskuje zdolność do samodzielnego działania i niezależność w sferze stosunków cywilnoprawnych, jak też praw majątkowych. Nie korzysta jednak z autonomii w zakresie działalności statutowej. Oddziały, jako jednostki organizacyjne stowarzyszenia, składają się na jednolitą i scentralizowaną organizację, w której będąc osobami prawnymi - stanowią jego wewnętrzne komórki organizacyjne (uzasadnienie wyroku Sądu Apelacyjnego w Poznaniu, I ACa 906/07) 2. Nadaje umocowanie statutowe szkołom, pozostawiając najwyższej władzy stowarzyszenia (WZDAP) określenie zasad powoływania i funkcjonowania szkół (poprzez zmianę statutu), umożliwiając uchwalanie szczegółowych zasad funkcjonowania szkół poprzez uchwały ZAP powołujące daną szkołę do funkcjonowania 3. Nie wyklucza zmiany formy prawnej na spółkę lub fundację w przyszłości 4. Umożliwia szkołom wpis do rejestru stowarzyszeń jako odrębnych od AP osób prawnych W KRS forma prawna szkoły będzie ujęta jest jako stowarzyszenie, gdyż terenowe jednostki stowarzyszeń posiadające własną osobowość prawną wpisuje się jako stowarzyszenia, zgodnie z punktem 1 załącznika nr 3 do rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z dnia 21.12.2000 r. w sprawie szczegółowego prowadzenia rejestrów KRS, Dz. U. z 2000 nr 117, poz. 1237 5. Ułatwia udostępnianie majątku, które nadal odbywa się w ramach jednej statutowej organizacji (podobnie jak pomiędzy AP i AR) III. Procedura nadania osobowości 1. Zmiana statutu AP poprzez określenie struktury organizacyjnej i zasad tworzenia szkół 1.1. Wprowadzenie rozdziału dot. szkół lotniczych (na wzór rozdziału o AR) 1.2. Zmiany postanowień dot. spraw majątkowych i reprezentacji 1.3. Zmiany przepisów ogólnych, upoważnienie ZAP do powołania szkół i regulowania kwestii szczegółowych zw. z ich funkcjonowaniem 2. Rejestracja statutu AP w KRS 3. Uchwała ZAP o powołaniu konkretnej szkoły (CSS, GSS) 3.1. Nazwa szkoły, siedziba, cel działania 3.2. Szczegółowe zasady funkcjonowania (na podstawie statutu, z uwzględnieniem specyfiki lokalnej czy postulatów środowiska) – regulamin szkoły 3.3. Powołanie władz szkoły 4. Wniosek o rejestrację szkoły w KRS, wpisanie szkoły 5. Zgłoszenie szkoły do ZUS, US i innych rejestrów 6. Porozumienie AP i szkoły dot. spraw majątkowych. IV. Proponowane założenia podstawowe dotyczące szkół lotniczych AP Tworzone „na wzór i podobieństwo” aeroklubów regionalnych, z tym jednak że: brak członków „regionalnych”, zapis w statucie o możliwości korzystania ze szkół przez członków AP niezależnie od przynależności do aeroklubu regionalnego jednoosobowa reprezentacja szkoły – dyrektor szkoły, powoływany i odwoływany przez ZAP, po zasięgnięciu opinii rady szkoły. Kadencja 4 lata. Możliwość wcześniejszego odwołania nadzór nad działalnością szkoły – konieczność powołania lokalnej komisji rewizyjnej (wpis do KRS), wybierana przez radę szkoły (z uwzględnieniem osób wskazanych przez ZAP w liczbie nie przekraczającej 50% jej składu) Komisja rewizyjna zajmuje się nadzorem nad działalnością szkoły, prowadzi określone kontrole na wniosek rady programowej, ponadto raz w roku przedstawia radzie szkoły ocenę sprawozdań finansowych Rada programowa szkoły – ciało doradcze, opiniujące i społeczne (brak zarządu – brak wynagrodzenia, brak odpowiedzialności), wyznacza kierunki działania szkoły, może wnosić o odwołanie dyrektora szkoły do ZAP, opiniuje zamiary ZAP dot. szkoły skład rady programowej – np. przedstawiciele ZAP, przedstawiciele komisji specjalistycznych, zaproszeni przedstawiciele władz lokalnych, przedstawiciele lokalnego środowiska lotniczego, etcD. Wybór rady uchwałą ZAP. Odwoływanie i powoływanie przez ZAP. Kadencja 4 lata. Możliwość wcześniejszego odwołania szkoła prowadzi własną rachunkowość (sprawozdanie i bilans zatwierdzany przez ZAP na podstawie oceny rady programowej i komisji rewizyjnej) raz w roku dyrektor szkoły przedstawia radzie programowej o sprawozdanie z działalności szkoły o sprawozdanie finansowe wraz z bilansem o plany i preliminarz na rok następny Rada programowa ocenia plan i preliminarz pod kątem zgodności z planem rozwoju szkoły, preliminarz nie podlega zatwierdzeniu ale jest przesyłany do wiadomości ZAP Sprawozdania z działalności i finansowe rada przekazuje komisji rewizyjnej. Ocena komisji rewizyjnej wraz z wysłuchaniem dyrektora jest podstawą do wyrażenia opinii przez radę. Sprawozdania i opinia jest przekazywana ZAP, który podejmuje decyzję o zatwierdzeniu sprawozdania (finansowe i bilans zgodnie z ustawą o rachunkowości) Sprawy majątkowe Nadanie osobowości prawnej oznacza, że szkoła lotnicza AP jest oddzielnym podmiotem prawnym od AP, co oznacza: możliwość zaciągania zobowiązań i nabywania uprawnień (własny majątek) odpowiedzialność własnym majątkiem, brak odpowiedzialności AP za zobowiązania szkoły (i odwrotnie) własne organy szkoły, samodzielną reprezentację (może być jednoosobowa) W odniesieniu do spraw majątkowych, majątkiem szkoły jest wszystko to, co przekaże jej AP oraz to, co nabędzie już jako samodzielna osoba prawna. Konieczność zabezpieczenia interesów AP wymaga, aby AP przekazał minimum majątku lub praw majątkowych szkołom. Chodzi o umożliwienie im samodzielnego działania w oparciu o majątek AP, lecz bez jego formalnego przekazywania. Gdyby bowiem przekazać do majątku szkoły majątek AP (jak to miało miejsce w przypadku aeroklubów regionalnych), wówczas szkoła odpowiada tym majątkiem za swoje zobowiązania. Przykład zagrożenia przy przekazaniu majątku szkole AP przekazuje do majątku szkoły prawo własności nieruchomości (lotniska). Szkoła uzyskuje certyfikat FTO, dochodzi do wypadku lotniczego gdzie szkody przekraczają ochronę ubezpieczeniową. Albo szkoła zaciąga zobowiązania (pożyczkę) pod zastaw lotniska. Poszkodowany w wypadku lub pożyczkodawca może wszcząć egzekucję z nieruchomości szkoły. Jeżeli majątek pozostaje własnością AP, AP nie odpowiada za zobowiązania szkół. Ponadto należy mieć na względzie, że każdorazowe przekazanie majątku z AP do szkoły może rodzić konsekwencje podatkowe (np. VAT). Dlatego też wydaje się słuszne aby AP upoważnił szkoły do zarządzania określonym majątkiem oraz korzystania z tego majątku w drodze odpowiedniej umowy. Nieruchomości oraz budynki będące własnością AP (lub takie, gdzie AP jest użytkownikiem wieczystym) Możliwe jest ustanowienie prawa odpłatnego lub nieodpłatnego użytkowania na rzecz szkół jako ograniczonego prawa rzeczowego. Właścicielem pozostaje AP. Jako użytkownik w księdze wieczystej wpisana jest szkoła. Obowiązek szkoły do utrzymania nieruchomości oraz prawo do jej wynajmowania, wydzierżawiania itd. Możliwość prowadzenia inwestycji przez szkoły (użytkowanie to tytuł prawny do dysponowania na cele budowlane). W sytuacjach szczególnych możliwość wypowiedzenia użytkowania przez AP i wykreślenia z księgi wieczystej. Ruchomości (wyposażenie budynków, sprzęt i osprzęt lotniczy) Możliwe przekazanie na własność lub umownego użyczenia (np. samolotów czy szybowców). W drugim przypadku właścicielem pozostaje AP a użytkownikiem szkoła. Szczegóły relacji majątkowych określałby ZAP w uchwale powołującej daną szkołę (możliwość powołania komisji majątkowej – pomocniczej dla ZAP) albo w umowie pomiędzy ZAP i dyrektorem szkoły. Przy okazji dodać można, że celowe jest podjęcie uchwały przez WZDAP, że nieruchomości czy sprzęt przekazany w użytkowanie szkołom nie może być przedmiotem hipoteki czy zastawu. V. Model docelowy Szkoła uzyskuje osobowość prawną i samodzielność, pozostając w strukturze AP Działa w oparciu o statut AP oraz szczegółowe zasady określone przez ZAP Posiada własny wpis do KRS i własne władze Organ reprezentacji – dyrektor, organ nadzoru – komisja rewizyjna Organ doradczo - programowy – Rada Programowa Szkoły Główna rola w powoływaniu władz szkoły – Zarząd AP Otrzymuje upoważnienie do zarządzania i korzystania majątkiem AP o dużej wartości (nieruchomości, budynki) Otrzymuje na własność lub do użytkowania ruchomości / sprzęt lotniczy VI. Uwagi dodatkowe 1. Usamodzielnienie szkół jako osób prawnych nie narusza uprawnień pracowników szkół. Z mocy kodeksu pracy staną się oni pracownikami nowo powołanych szkół. Jednakże w odniesieniu do dyrektorów, zmiana stanu prawnego będzie przyczyną do wypowiedzenia im umów o pracę przez AP. 2. Formalne zmniejszenie stanu etatowego AP poniżej 50 osób może wyłączyć AP z obowiązku badania sprawozdań finansowych przez biegłych rewidentów (jedno z kryteriów to zatrudnienie powyżej 50 osób) 3. Szkoły będą prowadzić samodzielną rachunkowość zgodnie z ustawą o rachunkowości 4. Szkoły uzyskają tzw. zdolność upadłościową (jeśli nie będą regulowały swoich zobowiązań, mogą ogłosić upadłość, masa upadłościowa nie obejmuje majątku AP) 5. Możliwość podpisania z dyrektorem kontraktu menedżerskiego na zarządzanie szkołą