Decyzja z dnia 18 grudnia 2013 r.

Olsztyn, 18 grudnia 2013r.
WARMIŃSKO-MAZURSKI
WOJEWÓDZKI INSPEKTOR
FARMACEUTYCZNY
WIFOL.8523.
.2013
DECYZJA
Na podstawie art.94a ust. 1, 2 oraz art.l29b ust 1, 2, 4 ustawy z dnia 6 września 2001r.- Prawo
farmaceutyczne (tekst jednolity Dz. U. z 2008r. Nr 45,poz. 271 ze zm.) oraz art. 104,105 § 1,107 § 13 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 roku - Kodeks postępowania administracyjnego (t.j. Dz. U z 2013 r,
poz. 267 ze zm.).
Warmińsko-Mazurski Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny:
nakłada na przedsiębiorcę
w
, karę pieniężną w kwocie
- zł (słownie:
złotych), którą należy wpłacić na konto Wojewódzkiego Inspektoratu Farmaceutycznego w Olsztynie
nr konta 48101013970056852231000000 w terminie 7 dni od dnia uprawomocnienia się decyzji,
umarza wszczęte z urzędu w dniu 3 października 2013 roku postępowanie administracyjne w
sprawie prowadzenia przez aptekę ogólnodostępną o nazwie
zlokalizowanej
w
, przy ul.
, niedozwolonej reklamy działalności apteki.
Uzasadnienie
W dniu 22 sierpnia 2013 roku Warmińsko-Mazurski Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny
otrzymał informację, iż wyżej wymieniona apteka, poprzez swoją stronę internetową
zachęca do: "Weź udział w konkursie
i wygraj jedną z 200 nagród". Aby wziąć udział w
konkursie należało odwiedzić jedną z aptek
, odebrać za trzecim razem kupon wraz
z kodem uprawniającym do udziału w konkursie i wziąć w nim udział, co ostatecznie mogło
sugerować o niedozwolonej reklamie działalności apteki, i stanowić naruszenie art. 94a ust.1 ustawy
z dnia 6 września 2001 r. Prawo farmaceutyczne. W dniu 3 października 2013 r. organ wszczął
postępowanie administracyjne i zobowiązał Przedsiębiorcę prowadzącego aptekę do przedstawienia
stanowiska w sprawie. W odpowiedzi na zawiadomienie o wszczęciu postępowania Przedsiębiorca
zawarł swoje stanowisko w piśmie z dnia 12 października 2013 r. Wyjaśnił, że w/w apteka nie brała
udziału w konkursie znajdującym się na stronie internetowej http://www.zdrowopomaranczowo.pl/
. Strona dowodziła także, że konkurs ten nie był powiązany z żadną ofertą handlową i nie nakładał na
jej uczestników obowiązku dokonania jakichkolwiek zakupów. A ponadto konkurs ten w dniu 8
września 2013r. został zakończony. Wobec powyższych faktów Przedsiębiorca wniósł o umorzenie
postępowania. W wyniku przeprowadzonego postępowania, w szczególności na podstawie wyjaśnień
Przedsiębiorcy z dnia 26 października 2013 r. i 26 listopada 2013r. ustalono, że mimo że, jak
dowodziła strona nie brała udziału w konkursie, pośredniczyła w przekazywaniu nagród uczestnikom
Konkursu .
1
Na podstawie art. 10 § 1 kpa, pismem z dnia 20 listopada 2013r. organ poinformował, że
zamierza zakończyć postępowanie administracyjne w przedmiocie naruszenia art.94a ust.l ustawy z
dnia 6 września 2001r.- Prawo farmaceutyczne (Dz. U. z 2008r. Nr 45,poz. 271 ze zm.) przez
Przedsiębiorcę, prowadzącego aptekę ogólnodostępną o nazwie „
" zlokalizowaną w
przy ul.
i strona może się wypowiedzieć co do zebranych dowodów i materiałów
oraz zgłoszonych żądań w terminie 7 dni od dnia otrzymania niniejszego pisma oraz ma prawo
zapoznać się z aktami sprawy.
We wskazanym terminie, strona nie składała żadnych wniosków, natomiast zapoznała się z
aktami sprawy.
I.
Po rozpoznaniu sprawy organ zważył co następuje :
Podstawą wszczęcia i prowadzenia przedmiotowego postępowania, którego stroną jest
Przedsiębiorca zam. w
, prowadzący aptekę ogólnodostępną o nazwie
„
", zlokalizowaną w
, jest art.94a ust. 1,2 ustawy -Prawo farmaceutyczne
oraz uczestnictwo w Konkursie „
"
Zgodnie z brzmieniem art. 94a ust. 1, 2 i 3 ustawy -Prawo farmaceutyczne zabroniona jest
reklama aptek i punktów aptecznych oraz ich działalności. Nie stanowi reklamy informacja o lokalizacji i
godzinach pracy apteki lub punktu aptecznego. Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny sprawuje nadzór
nad przestrzeganiem przepisów ustawy w zakresie działalności reklamowej aptek, punktów aptecznych i
placówek obrotu pozaaptecznego. W razie stwierdzenia naruszenia wyżej wymienionego przepisu
wojewódzki inspektor farmaceutyczny nakazuje w drodze decyzji zaprzestanie prowadzenia takiej
reklamy.
Z uwagi na fakt, że ustawa - Prawo farmaceutyczne nie zawiera legalnej definicji reklamy,
posłużyć się należy w tym względzie definicją zawartą w wydanych opracowaniach słownikowych a
także orzecznictwem sądów administracyjnych.
Według Słownika Wyrazów Obcych Naukowe PWN 1996, za reklamę należy rozumieć
rozpowszechnianie informacji o danych towarach .ich zaletach, wartości, miejscach i możliwościach
nabycia... za pomocą plakatów, ogłoszeń w prasie, radiu i telewizji stanowiące zachętę do nabywania
towarów lub korzystania z określonych usług.
W myśl utrwalonego orzecznictwa sądów administracyjnych za reklamę uważa się:
zgodnie z orzeczeniem Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 15 maja
2008r. sygn. akt VII SA/Wa 2215/07- za reklamę działalności apteki należy uznać każde działanie
skierowane do publicznej wiadomości niezależnie od sposobu i metody jego przeprowadzenia oraz
środków użytych do jego realizacji, jeżeli jego celem jest zwiększenie sprzedaży produktów leczniczych i
wyrobów medycznych oferowanych w danej aptece.
- zgodnie z wyrokiem Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 1 lutego 2008r.sygn. akt VII SA/Wa 1960/07- podstawowym elementem reklamy jest zamiar przyciągnięcia
potencjalnych klientów do dokonania zakupu produktu leczniczego lub wyrobu medycznego w
konkretnej aptece, niezależnie od formy i metody jej przeprowadzenia oraz użytych do jej realizacji
środków, jeśli jej celem jest zwiększenie sprzedaży w w/w. aptece.
2
- w świetle wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dniaó marca 2008r.( sygn. akt. VII SA/Wa 2216/07 „ reklamą działalności apteki jest działanie mające na celu zachęcenia potencjalnych
klientów do zakupu konkretnych towarów lub do skorzystania z określonych usług"
Poglądy te zostały utrwalone przez WSA w Warszawie w wyroku z dnia 24 stycznia 2013r. - sygn. akt
SA/Wa 1908/12.
Istotnym elementem reklamy jest zamiar wywołania określonej reakcji potencjalnych klientów. Reklamą
zatem jest każdego rodzaju działanie zachęcające do nabycia oferowanych przez aptekę towarów i które w
taki sposób jest odbieranie przez pacjentów. Za działania reklamowe winny być uznane wszystkie te
działania, których zamierzonym celem jest pozyskiwanie nowych lub zatrzymanie „ starych klientów".
Organ na podstawie materiału dowodowego ustalił, że aby wziąć udział w Konkursie należało
odwiedzić jedną z aptek „
"- ( aptekę, którą bez trudu można zidentyfikować poprzez
adres internetowy), odebrać za trzecim razem kupon wraz z kodem uprawniającym do udziału w konkursie,
wziąć udział w konkursie i odebrać ewentualną nagrodę w tej konkretnej aptece.
Zdaniem organu udział i pośredniczenie w Konkursie „
" apteki "
zlokalizowanej w
zachęcało osoby do przyjścia do apteki, a wiec także do dokonywania
zakupów, w zamian za uzyskane określone korzyści w postaci nagród. A działania polegające na
zachęcaniu do zakupów, oferujące pacjentom korzyści, należy uznać za reklamę apteki i jej
działalności. Konkurs stwarzał warunki do związania się z apteką oraz miał na celu zwiększenie obrotu
w tej aptece.
Wprawdzie strona twierdziła, że nie podpisywała umowy z organizatorem Konkursu jednak
pośredniczyła w organizowaniu konkursu, poprzez wydawanie kuponów wraz z kodami uprawniającymi do
udziału w konkursie, a także wydawanie nagród. Organ nie dał wiary zapewnieniom, że takie działania nie
przyniosły aptece korzyści materialnych i bezspornie ustalił, iż takie działania mają na celu zachęcenie do
zakupów w tej konkretnej aptece , stwarzają warunki do związania się z tą apteką . Działania takie zostały
uznane za reklamę apteki i jej działalności, co wyżej uzasadnił.
Zgodnie z art. 129b ust 1 i 2 ustawy -Prawo farmaceutyczne, karze pieniężnej w wysokości do 50 000,zł podlega ten, kto wbrew przepisom art.94a prowadzi m.in. reklamę apteki oraz jej działalności. Karę
pieniężną nakłada wojewódzki inspektor farmaceutyczny w drodze decyzji administracyjnej. Przy ustalaniu
wysokości kary uwzględnia się w szczególności naruszenie przepisów ustawy a także uprzednie naruszenie
przepisów.
Organ biorąc to wszystko pod uwagę postanowił:
- ze względu na to, że
zam. w
, nie była uprzednio karana za
naruszenie art.94a ust.l ustawy -Prawo farmaceutyczne,
- po wejściu w życie przepisów zmieniających art.94a od 1 stycznia 2012r.,naruszenie zakazu
reklamy przez stronę nastąpiło po raz pierwszy,
-reklama apteki i jej działalności trwała niespełna dwa miesiące,
nałożyć karę pieniężną w wysokości
,-zł a nałożona kara pieniężna jest adekwatna do
okoliczności czasu prowadzenia reklamy apteki i jej działalności.
Karę pieniężną uiszcza się na wskazane konto w rozstrzygnięciu w terminie 7 dni od dnia, w którym decyzja
stała się ostateczna. Od kary pieniężnej nieuiszczonej w terminie nalicza się odsetki ustawowe, a egzekucja
kary pieniężnej wraz z odsetkami za zwłokę następuje w trybie przepisów o postępowaniu egzekucyjnym w
administracji.
3
II
Przedsiębiorca wniósł o umorzenie postępowania uzasadniając to tym ,że Konkurs ten został
zakończony 8 września 2013r., a ponadto jak podnosi, apteka nie uczestniczy obecnie w
przedmiotowym konkursie. Organ po przeprowadzonym postępowaniu, mając na względzie treść
art.105 § 1 kpa postanowił umorzyć postępowanie administracyjne w zakresie zakazania
prowadzenia reklamy sprzecznej z treścią art.94a Prawa farmaceutycznego. Biorąc pod uwagę,
że strona zaprzestała prowadzenia reklamy, o której mowa w art. 94a ust.l w/w ustawy, prowadzenie
postępowania w niniejszej sprawie stało się bezprzedmiotowe.
Bezprzedmiotowość postępowania skutkuje wydaniem decyzji o umorzeniu postępowania w
myśl art. 105 §1 k.p.a.
Biorąc pod uwagę powyższe Warmińsko-Mazurski Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny nie
znajdując podstaw do wydania decyzji nakazującej postanowił jak w sentencji II.
Pouczenie
Na decyzję służy stronie odwołanie do Głównego Inspektora Farmaceutycznego za
pośrednictwem Warmińsko-Mazurskiego Wojewódzkiego Inspektora Farmaceutycznego w terminie
14 dni od dnia otrzymania niniejszej decyzji.
Otrzymują:
1.
4