Slajd 1

2013-09-30
RYZYKA PRAWNE WYKONAWCÓW ZAGRANICZNYCH ŚWIADCZĄCYCH USŁUGI BUDOWLANE W POLSCE
Warszawa, 24 września 2013 r.
Warszawa, 24 września 2013 r.
Zastosowanie umów FIDIC w inwestycjach
budowlanych w Polsce
Prof. dr hab. Przemysław Drapała
Warszawa, 24 września 2013 r.
www.jara-law.pl
1
JARA & PARTNERS Sp.k.
 Niezależna polska kancelaria utworzona w 2005 r. przez adwokatów i
radców prawnych działających uprzednio jako partnerzy i senior associates
w renomowanych międzynarodowych kancelariach,
 Zespół tworzy obecnie 18 adwokatów, radców prawnych i doradców
podatkowych
 Specjalizujemy się w kompleksowym doradztwie we wszystkich głównych
dziedzinach prawa gospodarczego na rzecz dużych i średnich
przedsiębiorstw polskich i zagranicznych (w tym w szczególności z państw
niemieckojęzycznych)
 Doradztwo prawne świadczymy jest w języku polskim, niemieckim i
angielskim
www.jara-law.pl
2
1
2013-09-30
JARA & PARTNERS Sp.k.
 Doradztwo prawne w związku z realizacją inwestycji budowlanych oraz w
zakresie sporów sądowych i arbitrażowych dla m.in.
• Grupy Bilfinger (Bilfinger Infrastructure S.A., Babcock Power Services,
Babcock Noell, Bilfinger Power Systems, Babcock Borsing Steinmüller,
Bilfinger MCE Berlin)
• Grupy Tengelmann (TREI Real Estate Poland Sp. z o.o., Tengelamnn
Warenhandelsgesellschaft KG)
• Grupy Alpine Bau (Alpine Construction Polska, Alpine Bau
Deutschland, Alpine Bau GmbH)
• Eiffage Budownictwo Mitex S.A.
• WTE Wassertechnik GmbH
www.jara-law.pl
3
Wzorzec umowy FIDIC
 Twórcą tego wzorca jest Międzynarodowa Federacja Inżynierów Konsultantów (ang.
International Federation of Consulting Engineers, niem. Internationale Vereinigung
der Beratender Ingenieure), organizacja założona w 1913 r., skupiająca ponad 60
stowarzyszeń inżynierów ze wszystkich kontynentów w tym z Polski (SIDIR)
 „Warunki Kontraktowe dla Budowy dla robót inżynieryjno-budowlanych
projektowanych przez Zamawiającego” z 1999 r. (Conditions of Contract for
Construction)- tzw. czerwona książka FIDIC
 „Warunki Kontraktowe dla Urządzeń oraz Projektowania i Budowy, przeznaczone
dla robót budowlanych i inżynieryjnych oraz dla urządzeń elektrycznych i
mechanicznych projektowanych przez Wykonawcę” z 1999 r. (Conditions of
Contract for Plant and Design Build) – tzw. żółta książka FIDIC
www.jara-law.pl
4
2
2013-09-30
Wzorzec umowy FIDIC
 Warunki Kontraktowe na Realizację EPC/pod klucz z 1999 r. (Conditions of
Contract for EPC /Turnkey Projects)
 Krótka Forma Kontraktu z 1999 r. (The Short Form of Contract)
 The FIDIC Design, Build and Operate Form z 2008 r.
 Warunki do umów podwykonawstwa robót budowlanych (Conditions of
Subcontract for Construction - for building and engineering works designed
by the Employer)”z 2011 r.
www.jara-law.pl
5
Struktura umowy opartej na wzorcu FIDIC
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Akt umowy
Ogólne Warunki Kontraktu (FIDIC)
Szczególne Warunki Kontraktu (modyfikacja Warunków Ogólnych)
Oferta wraz załącznikiem
SIWZ, Dokumentacja Projektowa
Umowa konsorcjum
www.jara-law.pl
6
3
2013-09-30
Na które klauzule FIDIC wykonawca powinien
zwracać szczególną uwagę?
 Klauzula 1.7 „Żadna ze stron nie sceduje całości ani żadnej części
Kontraktu ani żadnych korzyści z Kontraktu ani zysku z niego z wyjątkiem:
a) każda ze Stron może scedować całość lub każdą część Kontraktu za
uprzednią zgodą drugiej strony udzieloną według wyłącznego uznania tej
Strony oraz b) każda Strona może scedować swoje prawa do płatności
należnych lub mających stać się należne z tytułu Kontraktu jako
zabezpieczenie na rzecz banku lub innej instytucji finansowej”.
www.jara-law.pl
7
Na które klauzule FIDIC wykonawca powinien
zwracać szczególną uwagę?
 Klauzula 2.3 „Zamawiający będzie odpowiedzialny za zapewnienie, że
Personel Zamawiającego (a zatem także Inżynier) będzie współdziałał z
Wykonawcą”. Postanowienie to koreluje z obowiązkiem współdziałania
wynikającym z k.c. (art. 640 k.c., art. 354 § 2 k.c.)
 Klauzula 3.5 [Ustalenia Inżyniera] – obowiązek dokonywania przez Inżyniera
Kontraktu „uzgodnień i ustaleń danej sprawy ze stronami w celu osiągnięcia
porozumienia”. Jeżeli porozumienie nie zostanie osiągnięte, to „Inżynier
dokona obiektywnych ustaleń zgodnie z Kontraktem, biorąc pod uwagę
wszystkie okoliczności. Inżynier powiadomi obie Strony o każdym ustaleniu
wraz z uzasadnieniem”
www.jara-law.pl
8
4
2013-09-30
Na które klauzule FIDIC wykonawca powinien
zwracać szczególną uwagę?
 Klauzula 8.7 „Jeżeli Wykonawca nie wypełni wymagań klauzuli 8.2 [Czas na
ukończenie] to będzie on zobowiązany do zapłacenia Zamawiającemu za to
uchybienie kary na mocy klauzuli 2.5 [Roszczenia Zamawiającego]. Kara taka
będzie równa kwocie ustalonej w załączniku do Oferty i będzie płacona za każdy
dzień opóźnienia (…). Łączna kwota kary należnej na mocy niniejszej klauzuli nie
może jednak przekroczyć maksymalnej kwoty kary za zwłokę, jeśli taka jest
ustalona w Załączniku do Oferty. Wymienione kary za zwłokę będę jedynymi karami
należnymi od Wykonawcy za takie uchybienie poza przypadkami wypowiedzenia
na mocy klauzuli 15.2 [Rozwiązanie przez Zmawiającego] (…)”
 Zakaz kumulowania przez Zamawiającego kary umownej za opóźnienie i kary za
odstąpienie (uchwała Sądu Najwyższego z 18 lipca 2012 r., III CZP 39/12)
www.jara-law.pl
9
Na które klauzule FIDIC wykonawca powinien
zwracać szczególną uwagę?
 Klauzula 3.3 „Przed wydaniem Świadectwa Przejęcia dla Robót Inżynier
Kontraktu może skierować do Wykonawcy polecenie Zmiany lub żądanie,
aby Wykonawca przedłożył ofertę na Zmianę”.
 Klauzula 13.1 „Wykonawca wykona i będzie związany każdą Zmianą z
wyjątkiem przypadku, kiedy Wykonawca niezwłocznie powiadomi Inżyniera,
że nie może w danym czasie uzyskać Dostaw, potrzebnych do wykonania
Zmiany. Po otrzymaniu takiego powiadomienia Inżynier odwoła, potwierdzi
lub zmieni swoje polecenie”.
 Klauzula 13.3 „Jeżeli Inżynier nie poleci ani nie zatwierdzi inaczej zgodnie z
niniejszą klauzulą, to każda Zmiana winna być wyceniona zgodnie z
rozdziałem 12 [Obmiary i wycena]”.
www.jara-law.pl
10
5
2013-09-30
Na które klauzule FIDIC wykonawca powinien
zwracać szczególną uwagę?
 Klauzula 20.1 „Jeżeli Wykonawca uważa się za uprawnionego do przedłużenia
Czasu na Ukończenie lub też do dodatkowej zapłaty na mocy jakiejkolwiek klauzuli
niniejszych Warunków lub na innej podstawie związanej z Kontraktem to winien on
powiadomić o tym Inżyniera, opisując wydarzenie lub okoliczności dające
podstawę do takiego roszczenia. Powiadomienie powinno być przedstawione tak
szybko, jak tylko jest to wykonalne i nie później niż w ciągu 28 dni od dnia, w
którym Wykonawca dowiedział się lub powinien się dowiedzieć o danym zdarzeniu
lub okoliczności. Jeżeli Wykonawca nie zgłosi roszczenia w terminie 28 dni do Czas
na Ukończenie nie będzie przedłużony, Wykonawca nie będzie uprawniony do
dodatkowej zapłaty, a Zamawiający będzie zwolniony z wszelkiej
odpowiedzialności z tytułu roszczenia. (…)”
www.jara-law.pl
11
Dziękuję za uwagę !
www.jara-law.pl
12
6
2013-09-30
KONTAKT
JARA & PARTNERS Sp.k.
North Gate Tower
ul. Bonifraterska 17
00-203 Warszawa
Tel.: (+48 22) 246 00 30
Fax: (+48 22) 246 00 31
E-Mail: [email protected]
Prof. dr. hab. Przemysław Drapała, radca prawny, Partner
[email protected]
www.jara-law.pl
13
7