PDFotwiera się w nowym oknie
Transkrypt
PDFotwiera się w nowym oknie
Sygn. akt I ACa 534/09 WYROK W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ Dnia 14 września 2009 r. Sąd Apelacyjny w Warszawie I Wydział Cywilny w składzie: Przewodniczący Sędzia SA Roman Dziczek (spr.) Sędzia SA Dorota Markiewicz Sędzia SO del. Magdalena Majewska Protokolant st. sek. sąd. Katarzyna Foltak po rozpoznaniu w dniu 3 września 2009 r. w Warszawie na rozprawie sprawy z powództwa Stowarzyszenia Filmowców Polskich w W. przeciwko „[…]” Spółce z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W. o ochronę praw autorskich na skutek apelacji pozwanego od wyroku Sądu Okręgowego w Warszawie z dnia 6 lutego 2008 r. sygn. akt II C 169/08 1. oddala apelację; 2. zasądza od „[…]” Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W. na rzecz Stowarzyszenia Filmowców Polskich w W. kwotę 1.800 (jeden tysiąc osiemset) złotych tytułem zwrotu kosztów procesu w instancji odwoławczej. 1 Sygn. akt I ACa 534/09 UZASADNIENIE Stowarzyszenie Filmowców Polskich wniosło o zasądzenie od […] sp. z o.o. w W. kwoty 51 961 złotych wraz z odsetkami od dnia wniesienia pozwu do dnia zapłaty. W uzasadnieniu powód podniósł, iż do pozwanego należy hotel […], w którym jest 518 pokoi hotelowych wyposażonych w telewizor, za pomocą którego goście mogą odbierać telewizję kablową i satelitarną. Ponadto w innych pomieszczeniach ogólnodostępnych, takich jak bary, restauracje i sale konferencyjne odbywa się odbiór telewizji kablowej i satelitarnej. Udostępniając te pomieszczenia gościom hotelowym oraz innych osobom, które przebywając w pomieszczeniach ogólnodostępnych pozwany nie zawarł umowy licencyjnej na korzystanie z utworów audiowizualnych, wyświetlanych w telewizji. Również z mocy art. 70 ust 2 ustawy z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych (Dz. U. Nr 90 z 2006 r., poz. 631 ze zmianami, dalej PAU), począwszy od dnia 22 lipca 2000 r. powinien dokonywać płatności tzw. tantiem ustawowych, jako dodatkowego wynagrodzenia należnego współtwórcom utworu audiowizualnego z tytułu publicznego odtwarzania utworu audiowizualnego, ewentualnie z tytułu jego nadawania w telewizji lub poprzez środki publicznego udostępniania utworu. Wynagrodzenie z tego tytułu powód wyliczył jako iloczyn 571 punktów odtwarzania utworów audiowizualnych oraz 91 miesięcy, tj. od dnia […] sierpnia 2000 r. do dnia […] lutego 2008 r. oraz kwoty 1 zł za każde gniazdko antenowe. Pismem z […] maja 2008 r. powód zmienił żądanie, domagając się dodatkowo zakazania […] Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W. dokonywania publicznego odtwarzania i reemisji w hotelu […] przy […] w W. utworów audiowizualnych nadawanych w programach telewizyjnych do 2 czasu zawarcia ze Stowarzyszeniem Filmowców Polskich umowy licencyjnej na korzystanie z autorskich praw majątkowych, jako działań naruszających prawa autorskie. Uzasadniając rozszerzenie żądania podniósł, iż pozwany dokonując odtwarzania i reemisji utworów audiowizualnych, nadawanych w telewizji bez zgody podmiotu, któremu prawa autorskie służą narusza prawa, które stosownie do art. 79 ust. 1 pkt 1 PAU uprawniają do wystąpienia z żądaniem zaniechania naruszenia, (pismo k. 196 i następne) Pozwany wniósł o oddalenie powództwa i zasądzenie kosztów procesu. Wyrokiem z dnia 6 lutego 2008 roku Sąd Okręgowy w Warszawie zasądził od pozwanego na rzecz powoda kwotę 47.138 złotych wraz z ustawowymi odsetkami liczonymi: a. od kwoty 41.440 złotych od dnia 10 marca 2008 roku do dnia zapłaty, b. od kwoty 5.698 złotych od dnia 5 kwietnia 2008 roku do dnia zapłaty, w pozostałym zakresie powództwo oddalił. Zakazał pozwanemu dokonywania w hotelu […] w […] w W. publicznego odtwarzania i reemisji utworów audiowizualnych nadawanych w programach telewizyjnych, do czasu zawarcia ze Stowarzyszeniem Filmowców Polskich, umowy licencyjnej na korzystanie z autorskich praw majątkowych i orzekł o kosztach procesu. Sąd ten oparł swe rozstrzygnięcie na następujących ustaleniach: […] sp. z o.o. z siedzibą w W. prowadzi hotel o nazwie […], przy […] w W. Obiekt ten dysponuje 518 pokojami hotelowymi (w tym 95 apartamentami). W każdym pokoju hotelowym zainstalowany jest w pełni interaktywny zestaw TV, za pomocą którego goście hotelowi mogą odbierać telewizję kablową i satelitarną, w tym różne programy telewizyjne, nadawane zarówno przez telewizję publiczną jak i polskie i zagraniczne telewizje komercyjne. Także w pomieszczeniach ogólnodostępnych znajdujących się w hotelu, takich jak: pomieszczenie do opieki nad dziećmi, bar ([…]) z ponad 30 telewizorami oraz dwoma olbrzymimi ekranami projekcyjnymi, bar ([…]), bar ([…]), restauracja 3 ([…]), restauracja ([…]), kawiarnia ([…]) odbywa się odbiór telewizji kablowych i satelitarnych. Na terenie hotelu jest również szesnaście sal konferencyjnych, wyposażonych również w gniazdka telewizyjne. Gniazdka telewizyjne, do których dociera sygnał telewizyjny znajdują się także w innych miejscach w budynku hotelu np: na sali balowej czy słupach, które nie są używane i zostały tam zainstalowane w trakcie wymiany instalacji w 1989 r. Znaczna część zawartości programów telewizyjnych stanowią utwory audiowizualne przede wszystkim seriale, filmy fabularne, filmy dokumentalne oraz widowiska. Na odbiornikach telewizyjnych w częściach ogólnodostępnych dla osób z zewnątrz odbierany jest jedynie programy informacyjne typu CNN czy Bloomberg. Tak jest w pomieszczeniach […] i […], które mają po jednym odbiorniku telewizyjnym. W pierwszym z nich został on zainstalowany na wnioski gości w sierpniu 2008 r., zaś w[ …] funkcjonuje od około 3 - 4 lat. W […], zainstalowanych jest 38 odbiorników telewizyjnych, które zostały tam zainstalowane około 10 lat temu i od samego początku odtwarzane są jedynie programy sportowe. Możliwa jest tam także zmiana programu na inny kanał sterując pilotem telewizora. Sale konferencyjne, mimo iż są wyposażone w gniazdka telewizyjne, nie mają odbiorników, na których odtwarzany jest program telewizyjny. Sam odbiór sygnału telewizyjnego odbywa się za pośrednictwem anten satelitarnych, zainstalowanych na dachu budynku i anteną zbiorczą jest rozprowadzany po całym budynku. Z uwagi wielkość i gabaryty budynku, sygnał jest wzmacniany a odpowiedni modulator przekierowuje sygnał na kablu zbiorczym na odpowiednią częstotliwość celem uniknięcia pokrywania się częstotliwości poszczególnych kanałów przy ich odbiorze w poszczególnych pomieszczeniach. Umową z […] stycznia 1997 r. zawartą z […] SA ([…] SA), w okresie do 2005 r. sygnał telewizyjny był dostarczany do hotelu w formie tzw. telewizji kablowej. Następcą prawnym […] SA, z którą […] miał zawartą umowę była 4 […] i z jej usług korzystał do […] września 2005 r. Na jej podstawie […] zobowiązany był do dostarczania sygnału telewizyjnego i radiowego określonej jakości do jednostki odbiorczej, umożliwiając w ten sposób hotelowi obsługę wewnętrznej sieci telewizji kablowej i satelitarnej. Umowa obejmowała całkowitą liczbę 326 wyjść i liczba ta nie uległa zmianie aż do zakończenia trwania umowy. Stowarzyszenie Filmowców Polskich (SFP) jest organizacją zbiorowego zarządu prawami autorskimi w rozumieniu art. 104 ustawy z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych. Podstawą prawną podjęcia przez SFP działalności zbiorowego zarządu jest zezwolenie Ministra Kultury udzielone w formie decyzji nr DP/WPA/041/Z/5/98 z dnia 23.10.1998 r. oraz decyzji nrDP.WPA.024/36/03/ik z dnia 28.02.2003 r. Zakres zezwolenia obejmuje m.in. zarząd majątkowymi prawami autorskimi do utworów audiowizualnych przysługujących na polu eksploatacji publicznego odtwarzania i reemisji. Zadaniem SFP jest zbiorowy zarząd majątkowymi prawami autorskimi do utworów audiowizualnych przysługujących producentom utworów audiowizualnych, jak również współtwórcom (reżyserom, operatorom, scenarzystom). Na tym samym polu eksploatacji utworów audiowizualnych nie działa inna organizacja zarządzająca tymi samymi prawami autorskimi do utworu audiowizualnego jako całości i nie zgłosiła roszczeń z tego samego tytułu. Powód kilkakrotnie zwracał się do pozwanego z propozycją zawarcia umowy ustalającej wysokość wynagrodzenia. Mimo przesłanej korespondencji do dnia dzisiejszego pozwany nie zapłacił należnego wynagrodzenia, ani też nie zawarł stosownej umowy zezwalającej na korzystanie z utworów audiowizualnych. Powód zawierając z przedsiębiorcami prowadzącymi działalność hotelową umowy bierze na siebie odpowiedzialność za wypłatę otrzymanych od przedsiębiorcy wynagrodzeń również 5 twórcom przez siebie nie reprezentowanym, na zasadach identycznych jak przez siebie reprezentowanych zwalniając tym samym przedsiębiorcę od ponoszenia jakichkolwiek opłat i odszkodowań. Do chwili obecnej SFP podpisało już ponad 200 umów z różnymi podmiotami prowadzącymi hotele, w których to umowach została przyjęta stawka wynagrodzenia 1 złotych za każdy pokój hotelowy z odbiornikiem telewizyjnym, za każdy miesiąc. Stawki należnego wynagrodzenia autorskiego ustalane są umownie, gdyż SFP nie posiada aktualnie zatwierdzonych tabel wynagrodzeń. Postępowania prowadzone przed Komisją Prawa Autorskiego w przedmiocie zatwierdzania tabel zostały umorzone z uwagi na utratę mocy art. 108 ust. 3 PAU. Stowarzyszenie Autorów ZAiKS uchwałą Zarządu z 28 lutego 2008 r. zatwierdziło Tabelę Stawek Wynagrodzeń Autorskich za reemisje utworów w hotelach, pensjonatach, domach wczasowych. Stawki za reemisje utworów w programach radiowych i telewizji w formie miesięcznego ryczałtu uzależnione są od kategorii hotelu i liczby zainstalowanych gniazdek i wynosi ona 6 zł za miesiąc za 1 gniazdko przy standaryzacji 5 gwiazdek. W związku z posiadaniem odbiorników telewizyjnych w pokojach hotelowych oraz miejscach ogólnodostępnych ponoszone są koszty zakupu wspomnianych odbiorników TV, ich stałej konserwacji, napraw oraz związanych z obowiązkiem zawierania umów ze stacjami telewizyjnymi umożliwiających legalny odbiór poszczególnych programów telewizyjnych. Przed Prezesem Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów w Warszawie prowadzone było postępowanie, zakończone nieprawomocną decyzją Prezesa z dnia […] sierpnia 2008 r., którą stwierdzono stosowanie przez SFP i Stowarzyszenie Autorów ZAiKS w W. praktyki ograniczającej konkurencję, polegającej na zawarciu porozumienia dotyczącego ustalenia jednolitych stawek wynagrodzeń autorskich pobieranych od użytkowników komercyjnych z tytułu sprzedaży utworów audiowizualnych na nośnikach 6 przeznaczonych do własnego użytku osobistego. Od decyzji SFP wniosło odwołanie. Sąd Okręgowy podniósł, że uprawnienie do pobierania dodatkowego wynagrodzenia na rzecz współtwórców utworu audiowizualnego, których prawa reprezentuje Stowarzyszenie Filmowców Polskich, czyli: reżyserów, operatorów obrazu i scenarzystów uzasadnione jest treścią art. 70 ust. 2 PAU, obowiązującego od 22 lipca 2000 r. do dnia 5 czerwca 2007 r. Przepis ten stanowił, iż główny reżyser, operator obrazu, twórcy scenariusza, twórcy innych utworów literackich lub muzycznych, które stworzone zostały do utworu audiowizualnego lub w nim wykorzystane, oraz artyści wykonawcy są uprawnieni do stosownego wynagrodzenia z tytułu najmu egzemplarzy utworów audiowizualnych i ich publicznego odtwarzania oraz do stosownego wynagrodzenia z tytułu nadawania utworu w telewizji lub poprzez inne środki publicznego udostępniania utworów. Natomiast ust. 3 ww. przepisu stanowi, iż: korzystający z utworu audiowizualnego wypłaca wynagrodzenie, o którym mowa w ust. 2, za pośrednictwem właściwej organizacji zbiorowego zarządzania prawami autorskimi lub prawami pokrewnymi. Zgodnie z orzeczeniem Trybunału Konstytucyjnego art. 70 ust. 2 PAU stracił moc z dniem 6 czerwca 2007 r., natomiast z dniem 1 listopada 2007 r. wszedł w życie przepis art. 70 ust. 21 PAU., który poszerzył krąg osób uprawnionych do uzyskania dodatkowego wynagrodzenia z tytułu eksploatacji utworu audiowizualnego na wszystkich współtwórców, pozostawiając ten sam katalog pól eksploatacji (wymagających uiszczenia dodatkowego wynagrodzenia) oraz zasadę wypłacania w/w wynagrodzenia za pośrednictwem organizacji zbiorowego zarządzania prawami autorskimi lub prawami pokrewnymi. Zgodnie z art. 70 ust. 2 dodatkowe wynagrodzenia należne jest nadal m.in. z tytułu publicznego odtwarzania utworów audiowizualnych oraz z tytułu nadawania utworu w telewizji lub poprzez inne środki publicznego udostępniania utworów. 7 W zależności od stosowanej techniki i sposobu dostarczania sygnału i rozprowadzania w hotelu prowadzonym przez powoda możemy mieć do czynienia z odtwarzaniem utworu lub jego remitowaniem. Przy czym dodatkowe wynagrodzenie należne współtwórcom utworu audiowizualnego należne od prowadzącego hotel będzie należne w wypadku publicznego odtwarzania utworów. Zakwalifikowanie sposobu udostępniania utworów przez powoda jako ich remitowanie i fale nie będzie oznaczało, iż pozwany nie będzie zobowiązany jest do uiszczania dodatkowego wynagrodzenia. Definicję reemisji umieszczono w ustawie prawo autorskie w raz z nowelizacjami jej przepisów w 2003 r. (nowela z 28 października 2002 r. Dz. U. Nr 197, poz. 1662), i mimo wyeksponowania tego pojęcia w wielu przepisach (art. 6 ust. 1 pkt 4 i 5 oraz art. 50), nie dokonano zmiany brzmienia art. 70, pozostawiając prawo dodatkowego wynagrodzenia współtwórcom utworów audiowizualnych jedynie w wypadku ich eksploatacji na polu nadawanie. Kolejne zmiany przepisów ustawy Prawo autorskie, również nie korygowały treści cytowanego przepisu. Zaś z uwagi na wyjątkowy charakter przepisu art. 70 jego wykładnia powinna być ścieśniająca, a brak uprawnienia do dochodzenia dodatkowego wynagrodzenia na tym polu eksploatacji, wyklucza żądanie zapłaty za reemisję utworów audiowizualnych na podstawie art. 70 ust. 2 pkt 3 PAU. Taka interpretacja jest zgodna z poglądem wyrażonym w uchwale składu siedmiu sędziów z dnia 25 listopada 2008 r. wydanej w sprawie III CZP 57/08, w której stwierdzono, iż „pojęcie nadawania utworu w telewizji lub poprzez inne środki publicznego udostępniania utworu, użyte w art. 70 ust. 2 pkt 3 k PAU nie obejmowało reemisji utworów przez operatorów sieci kablowych". Taka wykładnia znajduje zastosowanie także do reemisji utworów dokonywanej przez inne podmioty niż operatorzy sieci kablowych, w tym i pozwanego, jako podmiotu prowadzącego działalność hotelarska. 8 Sąd podkreślił, że zgodnie z utrwalonymi poglądami judykatury i doktryny, a także i w orzecznictwie wspólnotowym umieszczanie odbiorników telewizyjnych w pokojach hotelowych ma charakter publicznego udostępniania utworów audiowizualnych i to niezależnie od stosowanej techniki przekazu sygnału, co z kolei uzasadnia prawo współtwórców takich utworów audiowizualnych do uzyskania dodatkowego wynagrodzenia na podstawie art. 70 ust. 2 pkt 2 (publiczne odtwarzanie utworu audiowizualnego). Takie stanowisko potwierdził również Europejski Trybunał Sprawiedliwości w wyroku z dnia 7 grudnia 2006 r. w sprawie Sociedad General de Autores y Editores de Espada (SGAE)/Rafael Hotels SA (C-306/05). Sąd rozpoznający sprawę nie miał wątpliwości, iż obecne standardy prowadzenia usług hotelarskich na odpowiednim poziomie wymagają zapewnienia osobom korzystającym z pokoi hotelowych odpowiednich wygód. Jedną z nich i w zasadzie powszechnie stosowaną w hotelach o dużo niższym standardzie niż hotel […] jest wyposażenie pokoi hotelowych w odbiorniki telewizyjne oraz zapewnienie możliwości przebywającym w nich osobom odbierania programów telewizyjnych, w tym filmów. Fakt ten nie przenosi się bezpośrednio na uzyskiwanie określonych korzyści materialnych z tego tytułu przez podmiot prowadzący hotel. Jednakże brak odbiornika rewizyjnego w pokoju hotelowym uniemożliwia uzyskanie oczekiwanej standaryzacji hotelu (co najmniej 3 gwiazdek), a tym samym automatycznie niższe wpływy za poszczególny pokój. W ten sposób można uznać, iż fakt wyposażenia pokoi hotelowych w odbiorniki telewizyjne podnosi standard usług a tym samym związane to jest z uzyskiwaniem wyższego przychodu z tego tytułu. Przepisy ustawy prawo autorskie określając w treści art. 35 definicje dozwolonego użytku z korzystania z utworu nie może łączyć się z osiąganiem korzyści majątkowych a umożliwianie gościom hotelowym oglądania utworów audiowizualnych, za pośrednikiem odbiorników telewizyjnych umieszczonych w pokojach hotelowych, wiąże się pośrednio również z osiąganiem przez podmioty 9 prowadzące hotel korzyści majątkowych, a tym samym z obowiązkiem zapłaty współtwórcom dodatkowego wynagrodzenia. W orzecznictwie krajowym prezentowany jest pogląd, iż publiczny odbiór w rozumieniu art. 24 PAU jest dozwolony, gdy nie jest związany z osiąganiem, chociażby pośrednio korzyści majątkowych (por. wyrok SN z 28 września 2005 r. I CK 164/05 i 18 listopada 2004 r. V CK 243/05). Sąd podniósł, że ustalając stosowne wynagrodzenie z tytułu publicznego odtwarzania utworów została uwzględniona liczba pokoi hotelowych (518), wyposażonych w odbiorniki telewizyjne a należna opłata określona na poziomie 1 zł za jeden pokój, czy jak to określił powód za jedno gniazdko antenowe. Niespornym jest, iż powód nie posiada zatwierdzonych tabel określających wysokość należnego minimalnego wynagrodzenia z tytułu takiej formy eksploatacji utworów audiowizualnych i zgodnie z brzmieniem art. 110 PAU władnym od jego ustalenia jest sąd rozstrzygający spór w tym przedmiocie. Zgodnie z utrwalonymi poglądami judykatury oraz doktryny jego wysokość, może przybrać również formę ryczałtową a ustalenie samej wysokości należnego wynagrodzenia powinno uwzględniać: charakter i zakres korzystania z utworu i wysokość osiąganych wpływów. Nie bez znaczenia są tu również stawki stosowane w podobnych umowach z innymi podmiotami, korzystającymi z wtórów w podobnym zakresie. Co zostało wyżej podkreślone, powód nie czerpie korzyści z samego faktu posiadania odbiornika telewizyjnego w pokoju hotelowym jak; też nie pobiera dodatkowego wynagrodzenia z tytułu udostępniania gościom hotelowym możliwości oglądania programów telewizyjnych, w tym i utworów audiowizualnych. Ale sam fakt podniesienia standardu, a tym samym i wysokości stawek za świadczone usługi stanowi wymierną korzyść. To, iż obecnie w hotelu goście nie tyle oczekują, iż jest tam odbiornik telewizyjny, ale uznają to za standard nie znaczy, iż fakt ten nie ma wpływu na osiąganie korzyści finansowej. Jej wysokość jest niemożliwa do ustalenia, w szczególności z uwagi na fakt, iż głównym przedmiotem 10 świadczonych usług są usługi hotelarskie a nie udostępnianianie gościom utworów audiowizualnych. Pomocne w tym wypadku były stawki stosowane w umowach z innymi, których część została przykładowo dołączona do pozwu. Na taki sposób ustalania wynagrodzenia wskazał miedzy innymi Sąd Najwyższy w wyroku z dnia 20 maja 1999 r. w sprawie I CKN 1139/97 oraz w innych orzeczeniach wydanych w okresie późniejszym (por. wyrok z dnia 26 czerwca 2003 r. V CKN 41 1/01 oraz z 14 marca 2006 r. III CSK 143/05). Pozwany poza ogólnie formułowanym zarzutem wygórowania zaproponowanej stawki nie podjął działań celem umotywowania należycie swojego stanowiska. Mimo iż wynagrodzenie ustala ostatecznie sąd, to jest ono dokonywane na podstawie zarzutów i twierdzeń samych stron. Pozwany nie podjął się wykazania, na czym wygórowanie proponowanego wynagrodzenia ma polegać, a zarzut ponoszenia kosztów konserwacji i eksploatacji odbiorników i ponoszenie innych kosztów w związku z udostępnieniem gościom hotelowym możliwości oglądania telewizji pozostawił nieudowodniony. Na wysokość przyznanego wynagrodzenia z tego tytułu miał również wpływ określenie przez inną organizację zbiorowego zarządu prawami autorskimi (ZAiKS) wysokość stawek wynagrodzenia ustalonych w tabeli zatwierdzonej przez zarząd stowarzyszenia na poziomie 6 zł za gniazdko miesięcznie. Mimo, iż taka tabela nie ma mocy wiążącej, to z racji pozycji ZAiKS na rynku ustalenia takie nie mogą być pominięte. W takim wypadku wysokość wynagrodzenia na poziomie 1 zł za gniazdko nie jest wygórowana. Zdaniem Sądu powództwo nie zasługiwało na uwzględnienie w zakresie, w jakim powód domaga się zapłaty wynagrodzenia za odtwarzanie utworów audiowizualnych w pozostałych pomieszczeniach: restauracjach, barach oraz recepcjach. W toku postępowania pozwany wykazał, iż w tych pomieszczeniach wyłącznie nadawane są programy informacyjne, a w […] wyłącznie programy sportowe. W takim wypadku art. 70 PAU nie ma zastosowania, gdyż dodatkowe wynagrodzenie zostało przewidziane współtwórcom jedynie za eksploatowanie 11 utworów audiowizualnych. Sama potencjalna możliwość udostępniania innych programów niż informacyjne nie daje podstaw do zasądzenia dodatkowego wynagrodzenia, gdyż należy się ono za faktyczne udostępnianie a nie jedynie możliwość. Ponadto powód nie wykazał, iż pozwany w tych pomieszczeniach kiedykolwiek udostępniał, przebywającym w nich osobom, inne programy niż programy informacyjne czy sportowe. Z uwagi na sposób udostępniania utworów audiowizualnych na terenie budynku hotelu[…], pozwany jest podmiotem odpowiedzialnym za wypłatę wynagrodzenia za cały okres objęty pozwem. Z umowy zawartej z operatorem telewizji kablowej, która dostarczała sygnał do budynku (par. 2 umowy k. 358) oraz dalszego jego rozprowadzania przez pozwanego, po uprzednim wzmocnieniu sygnału w ramach własnej wewnętrznej sieci kablowej i satelitarnej, wynika jednoznacznie, iż zachowanie pozwanego można określić jako publiczne udostępnianie utworów, ale również ten sposób rozpowszechniania jest charakterystyczny dla reemisji programów, której definicja zawarta jest w treści art. 6 pkt 5 PAU. W ten sposób pozwany stał się podmiotem korzystającym, zobowiązanym do zapłaty wynagrodzenia na podstawie art. 70 PAU. Stowarzyszenie Filmowców Polskich jest również legitymowane czynnie dochodzenie od pozwanego wynagrodzenia na podstawie art. 70 ust. 2 PAU w dawnym brzmieniu oraz na podstawie obecnej treści ust. 21. Z zezwolenia Ministra Kultury udzielonego w formie decyzji nr DP/WPA/04 1/Z/5/98 z dnia 23 października 1998 r. oraz decyzji nr DP.WPA.024/36/03/ik z dnia 28 lutego 2003 r. wynika, iż posiada ona zezwolenie na zarząd prawami majątkowymi do utworu audiowizualnego na polu eksploatacji publiczne odtwarzanie i reemisja. Ponadto na tym samym polu nie działa inna organizacja, a pozwany nie wykazał, iż nie może powoływać się na wynikające z art. 105 PAU domniemanie, którego podstawą jest objęcie przez daną organizację zbiorowym zarządem określonych praw na oznaczonych polach eksploatacji. Zgodnie z 12 utrwalonymi poglądami do uchylenia domniemania nie wystarczy jedynie samo powołanie się, na fakt działania na tym samym polu eksploatacji innej organizacji, zbiorowego zarządzania, ale niezbędne jest również wykazanie, iż rości sobie-ona prawa i powołuje się na swój tytuł do tych samych praw wobec podmiotu zaprzeczające. Wskazana przez pozwanego ta inna organizacja (Stowarzyszenie Niezależnych Autorów Radiowych i Telewizyjnych] takich działań nie podejmuje, a przynajmniej nie wynika to prezentowanych twierdzeń oraz przedstawianych faktów oraz potwierdzających je dowodów (por. wyrok SN z 20 maja 1999 r. I CKN 1139/97, OSNC 200/1/6). Z tego względu nie zostały uwzględnione wnioski zawarte w pkt 4 i 5 odpowiedzi na pozew jako nie istotne dla rozstrzygnięcia w sprawie. Sąd podniósł, że powód może powoływać się na domniemanie ustanowione w art. 105 PAU, iż jest uprawniony do dochodzenia ochrony praw autorskich służących do utworów audiowizualnych na polu eksploatacji publiczne odtwarzanie i reemisja i w takim wypadku nie ma obowiązku wykazywania, do których konkretnie utworów oraz jakich autorów prawa te zostały mu powierzone pod zbiorowy zarząd. Odmienna wykładnia posiadanych przez powoda uprawnień do dochodzenia roszczeń z tego tytułu, w powiązaniu z brzmieniem art. 70 ust. 3 PAU jest nielogiczna. Ustawowy obowiązek pośrednictwa organizacji zbiorowego zarządzania prawa autorskimi w dochodzeniu dodatkowego wynagrodzenia oraz szeroki krąg podmiotów uprawnionych do wynagrodzenia uzasadniał właśnie narzucenie pośrednictwa organizacji. W takim wypadku obligowanie powoda do wykazywania praw do poszczególnych utworów i twórców, a w szczególności wykazywania konkretnie, o jakie utwory audiowizualna chodzi, przekreśliłoby sens pośrednictwa zbiorowej organizacji a także zapis ten byłby iluzoryczny, a także wypaczyłoby sens powoływania się na domniemanie z art. 105 PAU. Domniemania z art. 105 ust. 1 PAU będzie mieć zastosowanie również w stosunku do utworów zagranicznych, w szczególności, co do uprawnień 13 organizacji zbiorowego zarządzania do pobierania dodatkowego wynagrodzenia na podstawie art. 70 ust. 2 PAU. Objęcie domniemaniem także repertuaru pochodzenia zagranicznego było przedmiotem wypowiedzi doktryny. Z poglądów M. Cząjkowskiej -Dąbrowskiej wynika, iż domniemanie legitymacji procesowej oraz materialnej właściwej organizacji zbiorowego zarządzania do utworów pochodzenia zagranicznego, wynikające z brzmienia art. 105 PAU, nie ma zastosowania do utworów zagranicznych z uwagi na przyjęcie w dyspozycji tego przepisu niespotykanej w innych ustawodawstwach konstrukcji domniemania. Aby domniemanie mogło być stosowane również do utworów pochodzenia zagranicznego, zjawisko zbiorowego zarządzania uprawnieniami należącymi do danego pola eksploatacji musi mieć zasięg międzynarodowy, a tego nie można powiedzieć o prawie do wynagrodzenia dla niektórych współtwórców dzieła audiowizualnego w tak szerokim zakresie, jaki wynika z brzmienia art. 70 ust 21 (dawnego art. 70 ust. 2 PAU). Pośrednictwo organizacji zbiorowego zarządzania ma wycinkowy charakter i zróżnicowany terytorialnie. Brak jest podstaw do przyjęcia, że eksploatacja wszystkich wkładów twórczych w dzieło audiowizualne, dla których przewiduje art. 70 ust 21 prawo do wynagrodzenia i na wszystkich polach eksploatacji wymienionych w tym przepisie objęta jest zbiorowym zarządzaniem w skali międzynarodowej. Z tego względu warunek działania domniemania z art. 105 ust. 2 ustawy PAU nie jest spełniony do repertuaru zagranicznego (Por. Prawo Autorskie i Prawa Pokrewne, Komentarz, Zakamycze 2005 r., art. 105 Nb. 10 s. 756 - 757). Według tej samej autorki właściwe organizacje zbiorowego zarządzania, poza repertuarem krajowym, zarządzają podobnym repertuarem organizacji działających za granicą, z którymi łączą je umowy o wzajemnej reprezentacji. Kompetencje do wykonywania na rzecz podmiotów zagranicznych uprawnień, poddanych w danym kraju zbiorowemu zarządzaniu, bezpośrednio z mocy ustawy może wynikać z konwencyjnej zasady asymilacji. Z tego wniosek jest taki, iż aby powód mógł powołać się na zasadę asymilacji w zakresie 14 zbiorowego zarządzania uprawnieniami twórców z art. 70 PAU, musi wykazać, iż w kraju twórcy, właściwa organizacja również z mocy ustawy może pobierać wynagrodzenie za eksploatowanie utworu na danym polu. Taki wniosek uzasadnia wyżej przedstawioną przez autorkę teza, iż w zakresie dochodzenia roszczeń z art. 70 ust 21 PAU, nie jest wystarczające powołanie się na domniemanie z art. 105 PAU, jeżeli chodzi o uprawnienia do dochodzenia tantiem za repertuar zagraniczny. Konkretne uprawnienie musi być poddane w danym kraju zbiorowemu zarządzaniu również z ustawy, aby można było objąć je zasadą asymilacji z uwzględnieniem domniemania z art. 105 PAU. Jeżeli zaś zbiorowe zarządzanie w odniesieniu do pewnych form eksploatacji w ogóle się nie wykształciło w danym kraju, nie obejmuje ich umowa o wzajemnej reprezentacji. Zdaniem autorki wtórny przekaz kablowy jak i tzw. małe prawa mogą być objęte podstawą domniemania w skali światowej, ale nie roszczenia o zapłatę dodatkowego wynagrodzenia wynikające z brzmienia dawnego art. 70 ust 2 PAU. Uzasadnione jest to lokalnym zasięgiem brzmienia cytowanego przepisu. Sposób rozprowadzania sygnału po budynku hotelu wskazuje, iż zachowanie pozwanego można określić jako wtórny przekaz kablowy (reemitowanie utworów cudzych). Sąd podkreślił, że wyrażane przez autorkę poglądy nie są konsekwentne a nadto ulegają modyfikacji, bowiem komentując prawo do dodatkowego wynagrodzenia, służące współtwórcom utworu audiowizualnego na podstawie art. 70 ust 21 ustawy uznała, iż regulacja przed nowelizacją tego przepisu, która nakazywała wypłacanie dodatkowego wynagrodzenia przez producenta, który nabywał z mocy ustawy prawa do eksploatacji utworu audiowizualnego jako całości, była ingerencją w stosunki umowne, gdyż dawała prawo wskazanym podmiotom do dodatkowego wynagrodzenia, nawet, jeżeli strony w umowie o stworzenie dzieła postanowiły inaczej ustalając wynagrodzenie ryczałtowe. Zgodnie z ugruntowanymi poglądami doktryny prawą międzynarodowego, konwencja berneńska nie dopuszczała możliwości ingerencji w stosunki 15 umowne. Obecnie, prawo do dodatkowego wynagrodzenia ma charakter wzmocnionego prawa półbezwzględnego (sam charakter tego roszczenia nie jest określany w doktrynie jednoznacznie), kierowanego do użytkowników utworu audiowizualnego i które jako element treści podmiotowego prawa autorskiego, powinno podlegać zasadzie asymilacji, (por. Komentarz t. 24 do art. 70 s. 554 555). Z uwagi, iż zmiana treści art. 70 miała miejsce w 2000 r. uwagi te odnoszą się do roszczeń powoda, obejmujących okres obowiązywania przepisu już w zmienionej formie, jako prawa autorskiego względnego, nawet o rozszerzonej skuteczności (tak je traktuje E. Trapie). Względny charakter roszczeń autorskich o zapłatę, wynikający z brzmienia dawnego art. 10 ust. 2 PAU, wobec wyżej przyjętych poglądów nie wymaga obszernego komentarza. Wynagrodzenie, o którym mowa w art. 70 ust. 2 i 3 PAU, zostało uregulowane w Oddziale 2 Rozdziału 3 PAU, którego tytuł brzmi „Autorskie prawa majątkowe. W literaturze przedmiotu istnieje kontrowersja, co do tego, czy roszczenie o wynagrodzenie z art. 70 ust. 2 i 3 PAU mieści się w pojęciu wynagrodzenia za korzystanie z utworu, o którym mowa w art. 17 PAU. Rozstrzygnięcie tej kontrowersji nie ma jednak znaczenia dla zaliczenia tego roszczenia do autorskich praw majątkowych (z uwagi na skierowanie uprawnienia do szerszego i z góry nie znanego kręgu „korzystających”, zobowiązanych do zapłaty wynagrodzenia), a nie zwykłych roszczeń o zapłatę. Zauważyć należy, że zostało ono expressis verbis wymienione art. 18 ust. 3 PAU, gdzie stwierdzono, że nie podlega ono zrzeczeniu się, zbyciu, ani egzekucji. Skoro więc regulacja roszczenia z art. 70 ust. 2 i 3 PAU zawarta jest w jednostce redakcyjnej ustawy zatytułowanej „Autorskie prawa majątkowe”, to nie może ulegać wątpliwości, że należy ono do autorskich praw majątkowych o charakterze względnym. W takim wypadku roszczenie określone w art. 70 ust. 2 PAU przysługuje wszystkim twórcom, pochodzącym z krajów, z którymi Polska jest związana umowami (berneńska, powszechna, rzymska i TRIPS) i nie ma na to wpływu 16 także nawet brak świadomości twórców z tych krajów, co do uprawnień, jakie przysługują im na podstawie polskiej ustawy. Autorka posługuje się zasadą asymilacji, co do materialnych roszczeń podmiotów obcych, służących im na podstawie ustawy polskiej, a nie uprawnień polskiej właściwej organizacji zbiorowego zarządzania do ich dochodzenia w oparciu o legitymacje wywodzoną z domniemania na podstawie art. 105. Fakt posiadania ogólnej umowy o wzajemnej reprezentacji z inną organizacją zagraniczną nie musi automatycznie obejmować tego pola eksploatacji, gdyż miejscowe przepisy w ogóle mogą nie przewidywać w danym kraju twórcom filmowym prawa do wynagrodzenia w tak szerokim zakresie lub obowiązku pośrednictwa właściwej organizacji zajmującej się zbiorowym zarządem prawami autorskimi. Odmiennie zdaniem Mariana Kępińskiego (System Prawa Prywatnego 2007, s. 593), który swoje poglądy częściowo uzasadnia stanowiskiem wyrażonym w orzecznictwie, domniemanie z art. 105 PAU obejmuje na polach określonych zezwoleniem cały repertuar danej organizacji, w tym i zagraniczny, z zastrzeżeniem określonych obowiązków dowodowych dla uzasadnienia tej legitymacji procesowej. Te obowiązki procesowe nie są jednakowo sklasyfikowane dla wszystkich wypadków i każdorazowo powinny podlegać ocenie sądu orzekającego w sprawie. Autor ten wskazuje, iż OZZ musi, co najmniej wykazać, że posiada zezwolenie na prowadzenie zbiorowego zarządzania. Ponadto powinna wykazać, że na polu eksploatacji, którego dotyczy spór, prowadzi takie zarządzanie, z tym, że bez konieczności wykazywania prawa zarządu w stosunku do konkretnego dzieła, co ma miejsce w szczególności do utworów zagranicznych. W takim wypadku, powinna przynajmniej złożyć urnowe generalną z organizacją zagraniczną, do której zakresu należą dzieła tego rodzaju, co objęte sporem. W ocenie sądu wypełnianie tych przykładowych wymogów w rozpoznawanej sprawie jest zbędne już z powodu samej konstrukcji przepisu art. 70 PAU, który przewiduje w ust. 3 przymusowe pośrednictwo właściwej ozz. W zakresie objętym 17 żądaniem pozwu jest to tylko Stowarzyszenie Filmowców Polskich. Posiadanie przez nie umów wzajemnej reprezentacji z innymi organizacjami podobnymi, działającymi za granicą umożliwia jedynie repartycję pobranych środków. Nie zmienia uprawnienia do pobrania wynagrodzenia, nawet w oparciu o art. 752 Kc i następnych. Sąd podniósł, że z zakresu udzielonego powodowi zezwolenia na zarządzanie prawami autorskimi, wynika również, iż powód jest uprawniony do reprezentowania również i producentów utworów audiowizualnych. Zgodnie z domniemanie ustanowionym w art. 70 ust. 1 PAU to producent utworu audiowizualnego na mocy umowy o stworzenie utworu albo urnom1 o wykorzystanie już istniejącego utworu nabywa prawa do ich eksploatacji w ramach utworu audiowizualnego. Publiczne odbiór utworów połączony z uzyskaniem korzyści majątkowej (art. 24 ust. 2 PAU), oraz reemisja nie mieszcząca się w zakresie uprawnienia wynikającego z art. 24 PAU, jest działaniem bezprawnym. Powód jako organizacja zbiorowego zarządzania, działająca w imieniu, współtwórców utworu audiowizualnego (reżysera, scenarzysty i operatora obrazu), uprawnionych do dodatkowego wynagrodzenia na podstawie art. 70 ust. 2 PAU, reprezentuje również prawa producentów utworów audiowizualnych. Zgodzić należy się z poglądem, iż prawo do dodatkowego wynagrodzenia, należnego współtwórcom utworu audiowizualnego na wskazanej wyżej podstawie, oderwane jest od sfery zakazowej, związanej z wyłącznym prawem autora poszczególnych utworów wkładowych w dzieło audiowizualne do korzystania z utworu i rozporządzania nim (chociaż w literaturze przedmiotu są również prezentowane poglądy przeciwne, łączące prawo do dodatkowego wynagrodzenia również ze sferą zakazową - por. J. Błeszyński, Reemisja utworów objętych art. 70 ust. 2 ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych, Przegląd Ustawodawstwa Gospodarczego Nr 12 z 2005 r.). Przewidziane w art. 70 ust. 1 domniemanie nabycia przez producenta na podstawie umowy o stworzenie utworu 18 audiowizualnego wyłącznego prawa majątkowego do ich eksploatacji w ramach utworu audiowizualnego jako całości (por. przykładowo wyrok SN z 3 stycznia 2007 r. IV CSK 303/06). Domniemanie przewidziane w tym przepisie stosuje się zarówno do utworów stworzonych (wykorzystanych) w dziele, jak i do utworu audiowizualnego jako całości. Publiczny odtwarzanie utworów audiowizualnych w pokojach hotelowych przez pozwanego, w ramach prowadzonej działalności hotelarskiej i uzyskiwanie z tego tytułu pośrednio korzyści, jako niemieszczące się w granicach licencji ustawowej z art. 24 PAU jest działaniem niedozwolonym. W takim wypadku na podstawie art. 79 ust 1 pkt 1 PAU podmiot uprawniony, którego prawa zostały naruszone może żądać zaniechania dalszego naruszania. Stan naruszania praw producentów trwa, co jest niesporne i istnieje obawa, że bez zakazu będzie kontynuowany. Stanowisko pozwanego w procesie nie wskazuje, iż zamierza on zawrzeć urnowe licencyjną. Nowelizacja przepisów prawa autorskiego, w tym zmiana brzmienia cytowanego art. 79 miała miejsce 20 czerwca 2007 r. i od tej daty, dotychczasowy twórca został zastąpiony określeniem podmiotu uprawnionego. Niewątpliwie w takim wypadku uprawnionym także jest właściwa organizacja zarządzającą prawami autorskimi określonych kręgów twórców w zakresie pól objętych zbiorowych zarządzaniem (por. T. Targosz, A. Tischner, Komentarz do ustawy z dnia 9 maja 2007 r. o zmianie ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych oraz niektórych innych ustaw). Powód jako jedyna organizacja reprezentująca producentów filmowych jest legitymowany czynnie do dochodzenia również roszczeń zakazowych na podstawie art. 79 PAU. Swoje uprawnienie w tym zakresie również uzasadnione jest domniemaniem z art. 105 PAU, bez konieczności wykazywania jakie konkretnie utwory i czyje prawa reprezentuje, które zostały naruszone. Sąd wskazał, że określając datę wymagalności roszczenia powoda i w konsekwencji daty wymagalności płatności odsetek za zwłokę, co do części dotyczącej kwoty 41 440 zł została przyjęta data wniesienia pozwu. Z 19 dołączonej korespondencji wynika, iż powód wzywał pozwanego do zapłaty pismem z dnia […] kwietnia 2007 r. za 523 pokoje. Z uwagi iż z ostatecznych ustaleń wynikło, że pokoi tych było 518, kwota objęta wezwaniem została pomniejszona o te pozycje (5 x 1 zł x 80). Pozwany nie zaprzeczył faktowi otrzymania wezwania do zapłaty, zatem w ocenie Sądu w części można było zasądzić odsetki od daty wniesienia pozwu. W pozostałych zakresie, co do roszczenia zapłaty za okres miedzy datą wezwania do zapłaty a wniesieniem pozwu powód nie powoływał się na wezwanie do zapłaty i w tym zakresie, zastosowanie ma zasada określona w art. 455 kc a pismem wzywającym do zapłaty został uznany pozew, który doręczono pozwanemu w dniu […] marca 2008 r. Czas niezbędny do zajęcia stanowiska i ewentualne uznanie żądania, w szczególności gdy wcześniej strony korespondowały w tym przedmiocie upłynął w dniu […] kwietnia (14 dni). Z tego względu odsetki zostały zasądzone od 5 kwietnia 2008 r. Od powyższego wyroku apelację wniósł pozwany zaskarżając wyrok w zakresie punktu I, III i IV. Wyrokowi temu zarzucił: 1. naruszenie przepisu prawa procesowego - art. 231 w związku z art. 233 § 1 k.p.c., tj. błąd w ustaleniach faktycznych będących podstawą orzekania i wyciągnięcie z materiału dowodowego wniosków co do faktów z niego nie wynikających polegające na przyjęciu i ustaleniu, iż w okresie objętym pozwem powódka przez sam fakt posiadania odbiorników telewizyjnych w pokojach hotelowych należących do pozwanego korzystała z utworów audiowizualnych nadawanych w programach telewizyjnych poprzez ich publiczne odtwarzanie i reemisję tj. na polach eksploatacji objętych zbiorowym zarządzaniem przez stronę powodową, co w konsekwencji doprowadziło do naruszenia przez Sąd orzekający przepisów prawa materialnego tj. art. 50, art. 17 oraz art. 70 ust. 1 i 2 pkt. 2 ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych oraz art. 70 ust. 2 pkt. 2 ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych w wersji obowiązującej do dnia 05 czerwca 2007 roku poprzez zastosowanie w stosunku do pozwanego 20 powyższych przepisów i ustalenie wynagrodzenia dla producentów i współtwórców utworów audiowizualnych, 2. naruszenie prawa materialnego przez nie zastosowanie dla ustalonego stanu faktycznego treści art. 118 k.c. wbrew zaistnieniu przesłanek do jego zastosowania. 3. naruszenie art. 328 § 2 k.p.c. poprzez nieodniesienie się w treści uzasadnienia do zarzutu przedawnienia podniesionego przez stronę pozwaną, oraz niewskazanie podstawy faktycznej i prawnej rozstrzygnięcia w części odnoszącej do wynagrodzenia dla producentów utworów audiowizualnych, 4. naruszenie prawa materialnego przez niewłaściwe zastosowanie dla ustalonego stanu faktycznego treści art. 110 ustawy z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych polegające na uznaniu, iż jedyną podstawą dla ustalenia wysokości dochodzonego przez powoda wynagrodzenia może być zastosowanie pozaustawowego kryterium („stawki stosowane w podobnych umowach”), 5. naruszenie prawa materialnego przez błędną wykładnię treści art. 70 ust. 2 pkt 2 (a także art. 70 ust, 2 pkt. 2 w wersji obowiązującej do dnia 5 czerwca 2007 r.) ustawy z dnia 4 lutego 1994 r., o prawie autorskim i prawach pokrewnych polegającą na uznaniu, iż pole eksploatacji wskazane w przedmiotowym przepisie dotyczy najmu egzemplarzy utworów audiowizualnych lub ich publicznego odtwarzania, audiowizualnych i a nie najmu egzemplarzy utworów ich publicznego odtwarzania, jak wynika z Literalnego brzmienia przepisów, 6. naruszenie prawa materialnego przez nie zastosowanie dla ustalonego stanu faktycznego treści art. 24 ust. 1 oraz 2 ustawy z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych. Pozwany wskazując na powyższe wniósł o zmianę wyroku w pkt. I i III jego sentencji poprzez oddalenie powództwa w tym zakresie oraz zmianę wyroku w pkt. IV jego sentencji poprzez zasądzenie od powoda na rzecz 21 pozwanego kosztów postępowania za obie instancje, w tym kosztów zastępstwa procesowego według norm przepisanych. Ewentualnie wniósł o uchylenie zaskarżonego wyroku i przekazanie sprawy sądowi pierwszej instancji do ponownego rozpatrzenia przy uwzględnieniu kosztów postępowania odwoławczego. Ponadto wniósł o ustalenie opłaty tymczasowej od pozwu w zakresie roszczenia zawartego w pkt. III sentencji zaskarżonego wyroku z uwagi na nieustalenie przez Sąd I instancji opłaty ostatecznej co uniemożliwia stronie skarżącej prawidłowe ustalenie opłaty od wnoszonego środka zaskarżenia. Sąd Apelacyjny zważył, co następuje: Sąd Okręgowy dokonał prawidłowych ustaleń faktycznych i trafnej subsunpcji. Te ustalenia i ocenę prawna Sąd Apelacyjny w całej rozciągłości podziela i przyjmuje za podstawę swego rozstrzygnięcia, uznając przy tym, że Sąd Okręgowy dokonał ustaleń faktycznych nie naruszając powołanych w apelacji przepisów prawa procesowego, w szczególności nie naruszając art. 233 § 1 k.p.c., w oparciu o zebrany w sprawie materiał dowodowy, a istotna treść zarzutów odnosi się w istocie do zarzutu wadliwej subsumcji. Ta jednak – zdaniem Sąd II instancji jest poprawna, szeroko umotywowana i przekonywająca. Jedynie w zakresie podniesionego przez pozwanego zarzutu przedawnienia Sąd Okręgowy się nie wypowiedział, co czyni zarzut apelacji po części usprawiedliwionym. Jednakże Sąd Apelacyjny jako Sąd meriti, odnosząc się do zarzutu naruszenia art. 118 k.c. stwierdza, że nie doszło do jego wadliwego niezastosowania, albowiem zdaniem Sądu II instancji powód, występując w niniejszej sprawie, nie jest przedsiębiorcą prowadzącym działalność gospodarczą. W konsekwencji mimo wadliwości w tej części uzasadnienia (jego braków), orzeczenie odpowiada prawu. Przypomnieć należy w tym miejscu treść przepisów w tym przedmiocie, relewantnych w sprawie. 22 W myśl definicji ustawowej pomieszczonej w ustawie z 19 listopada 1999 r. (Dz. U. Nr 101, poz. 1178 ze zm.) – o działalności gospodarczej, działalnością gospodarczą jest zarobkowa działalność wytwórcza, handlowa, budowlana, usługowa oraz poszukiwanie, rozpoznawanie i eksploatacja zasobów naturalnych, wykonywana w sposób zorganizowany i ciągły (art. 2 ust. 1), a przedsiębiorcą jest osoba fizyczna, osoba prawna oraz niemająca osobowości prawnej spółka prawa handlowego, która zawodowo, we własnym imieniu podejmuje i wykonuje działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 1. (art. 2 ust. 2). – podkr. S.A. Z kolei zgodnie z przepisami ustawy z 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (tekst jedn. - Dz. U. Nr 155 z 2007 r., poz. 1095 ze zm.), działalnością gospodarczą jest zarobkowa działalność wytwórcza, budowlana, handlowa, usługowa oraz poszukiwanie, rozpoznawanie i wydobywanie kopalin ze złóż, a także działalność zawodowa, wykonywana w sposób zorganizowany i ciągły (art. 2), a przedsiębiorcą jest osoba fizyczna, osoba prawna i jednostka organizacyjna niebędąca osobą prawną, której odrębna ustawa przyznaje zdolność prawną - wykonująca we własnym imieniu działalność gospodarczą. (art. 3) – podkr. S.A. Z tą ostatnią definicją jest powiązana kodeksowa definicja przedsiębiorcy (art. 43¹ k.c.). O ile pod rządami pierwszej z powołanych ustaw nie ma większych wątpliwości, że działalność gospodarcza została ściśle powiązana z działalnością zarobkową, o tyle pod rządami drugiej, co eksponuje także aktualna definicja przedsiębiorcy, działalnością gospodarczą jest zarówno działalność zarobkowa, jak i działalność zawodowa wykonywana w sposób zawodowy i ciągły. Odnosząc powyższe do okoliczności sprawy niniejszej oraz do treści art. 118 k.c. zauważyć należy na wstępie, że powód jest stowarzyszeniem, które na mocy przepisów ustawy zostało powołane do obligatoryjnego reprezentowania twórców i dochodzenia ich praw majątkowych, w zakresie wskazanym w 23 ustawie o prawie autorskim i prawach pokrewnych i sprawa niniejsza odnosi się do statutowej działalnością powoda, a nie działalności gospodarczą – którą prawo stowarzyszeniach dopuszcza. Już ta uwaga pozwala stanąć na stanowisku, że w okresie obowiązywania pierwszej z ustaw, powód nie był przedsiębiorcą prowadzącym działalność gospodarczą, w zakresie objętym sporem. Bardziej skomplikowana jest kwestia odnosząca się do okresu od […] sierpnia 2004 r. Mimo możliwych w tym zakresie przeciwstawnych stanowisk, uznając za niesporne, że powód prowadzi swą działalność w sposób zorganizowany i ciągły, w ramach działalności statutowej, zdaniem Sądu Apelacyjnego w niniejszym składzie, nie można mu przypisać w zakresie istotnym w sprawie przymiotu przedsiębiorcy. Po pierwsze z tego względu, że nie prowadzi on działalności gospodarczej sensu stricte – rozumianej jako działalność zarobkowa. Co do tego nie może być wątpliwości, gdyż odpłatności rozumianej jako pokrywanie kosztów działalności statutowej z przychodów uzyskiwanych na rzecz twórców, nie można utożsamiać z działalnością zarobkową, dla osiągnięcia zysku (nadwyżki bilansowej). Nie można też statutowej działalności powoda, narzuconej przez ustawodawcę, utożsamiać z działalnością zawodową, którą została zrównana z działalnością zarobkową – w aktualnej definicji działalności gospodarczej i definicji przedsiębiorcy. Jest to bowiem jedynie działalność twórców zorganizowanych w stowarzyszenie, dla ochrony ich majątkowych interesów. Idący za zorganizowaniem twórców w stowarzyszenie profesjonalizm działania, w tym w aspekcie prawnym, konieczny dla prawidłowego wykonywania funkcji na rzecz ochrony praw majątkowych twórców, nie jest zawodową działalnością, lecz działalnością statutową. (Nota bene zawody twórców – członków 24 stowarzyszenia i innych twórców, nie będących członkami stowarzyszenia, są rożne.) Obowiązki powodowego stowarzyszenia można porównać do obligatoryjnego z mocy ustawy, zarządcy nieruchomością wspólną powstającą na skutek wyodrębnienia własności lokali – wspólnoty mieszkaniowej. Ten nowy byt prawny, skupiający właścicieli lokali, wykonuje w ich imieniu zarządzanie, które jest niewątpliwie odpłatne, zorganizowane i ciągłe oraz z założenia profesjonalne. Nie jest jednak zawodową ani zarobkową działalnością – o których mowa w powołanych definicjach. Te względy musiały skutkować uznaniem, że podniesiony przez pozwanego zarzut przedawnienia nie jest trafny i nie doszło do naruszenia art. 118 k.c. przez jego niezastosowanie przez Sąd Okręgowy. Z kolei kwestie związane z prawidłowym odczytaniem art. 24 ustawy pr. aut., statuującej tzw. licencje ustawową, zostały – jak już wskazano – odczytane i uzasadnione przez Sąd I instancji przekonywająco. Niewątpliwie mamy w sprawie z publicznym odtwarzaniem lub reemisją, w ramach gospodarczej działalności hotelarskiej obliczonej na uzyskiwanie korzyści w postaci zysku. Zmienny i otwarty krąg klientów hoteli, jako cecha istotna tego typu działalności, decydująca o publicznym charakterze, nie może zostać skutecznie podważona przez cechę identyfikacji gości. Ta ostatnia cecha w realiach współczesnych jest technicznie i administracyjnie bezproblemowa, ale dla oceny „publicznego charakteru” irrelewantna. Identyfikacja lub jej brak nie jest bowiem wyróżniającą cechą „publicznego charakteru” odtwarzania lub reemisji. Z kolei przyjęta stawka ma charakter niewygórowany, wręcz symboliczny, a jej podważenie mogłoby nastąpić poprzez porównywalne odniesienia rynkowe. Ich zastosowanie w sprawie przez Sąd Okręgowy było poprawne, albowiem gdy brak innych miar, ta jest ostatecznym sprawdzianem rynkowej wartości danego prawa majątkowego. 25 Z powyższych względów, na podstawie art. 385 k.p.c. Sad Apelacyjny orzekł jak w sentencji. O kosztach procesu orzeczono na podstawie art. 98 k.p.c. w zw. z art. 108 § 1 k.p.c. 26