Jakie dokumenty są konieczne aby transakcja była udana

Dokumentacja Transakcyjna
Krzysztof Rąpała, 27 luty 2012 r.
1
Garnitur szyty „na miarę”
czy może utarte standardy?
Jakie dokumenty są konieczne aby transakcja była udana, a co
najważniejsze bezpieczna i „komfortowa” dla jej Stron
www.eurofinance.pl
2
Etap I – Faza Wstępna (Przygotowanie do transakcji)
„Termsheet”
Umowa o zachowaniu poufności
„Non - disclosure agreement” (NDA)
List Intencyjny
„Letter of Intent”
„Memorandum of
understanding”
3
Umowa o zachowaniu poufności (NDA) – podstawy kodeksowe
art. 72[1] § 1 KC „Jeżeli w toku negocjacji strona udostępniła
informacje z zastrzeżeniem poufności, druga strona jest
obowiązana do nieujawniania i nieprzekazywania ich innym
osobom oraz do niewykorzystywania tych informacji dla
własnych celów, chyba ze strony uzgodniły inaczej.”
art. 72[1] § 2 KC „W razie niewykonania lub nienależytego
wykonania obowiązków, o których mowa w § 1, uprawniony
może żądad od drugiej strony naprawienia szkody albo wydania
uzyskanych przez nią korzyści.”
4
Umowa o zachowaniu poufności (NDA) – co istotne w NDA







definicja tzw. „informacji poufnej”,
przepisy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji to „za mało”,
wpływ NDA na proces Due diligence, czy warto robid listę
ujawnionych dokumentów (wykorzystanie VDR),
zakres podmiotowy odpowiedzialności, tzn. kogo „wiąże”
NDA,
zakres przedmiotowy odpowiedzialności, tzn. co można
ujawnid a czego nie,
kary umowne czy zasady ogólne, a może jedno i drugie…,
co lepsze i dla kogo…,
czas związania zobowiązaniem do zachowania poufności,
czas określony czy nieokreślony, co lepsze i dla kogo…
5
List Intencyjny / Termsheet / MOU









to zazwyczaj jeszcze nie umowa… „nie wiąże rąk”,
ich treśd może byd przedmiotem „wstępnych negocjacji”,
podstawowe uzgodnienia stron,
harmonogram negocjacji i kolejnych etapów transakcji,
mogą zawierad postanowienia typu NDA,
klauzula wyłączności w negocjacjach („exclusivity clause”),
„wiążący/niewiążący” – zależy od stron transakcji…
dopuszczalne rozwiązania pośrednie, granicą art. 353[1] KC,
to
zazwyczaj
nie
oferta, a
zaproszenie
do
rozpoczęcia/kontynuowania negocjacji,
Termsheet i MOU jako bardziej rozwinięte formy Listu
intencyjnego.
6
List Intencyjny / Termsheet / MOU – na co należy uważad
Nazwa dokumentu może byd myląca… nie zawsze może chodzid
o intencje.
art. 60 KC „Z zastrzeżeniem wyjątków w ustawie przewidzianych,
wola osoby dokonującej czynności prawnej może byd wyrażona
przez każde zachowanie się tej osoby, które ujawnia jej wolę
w sposób dostateczny, w tym również przez ujawnienie tej woli
w postaci elektronicznej (oświadczenie woli).”
Triki i „nieczyste” zagrania w dokumentach
przygotowawczych… jakie wprowadzad klauzule
„zabezpieczające” przed nieuczciwością drugiej ze stron
7
Etap II – Faza Due diligence (badanie przedmiotu transakcji)
„Termsheet”
List Intencyjny
„Letter of Intent”
„Memorandum of
understanding”
Raport z Due Diligence
Due diligence
List Ujawniający
Disclosure Letter
8
List Ujawniający – komu służy i kogo chroni…
 „Wszystko co powiesz (nie) może byd użyte przeciwko Tobie…”,
ale nie gdy chodzi o cenę…,
 papierek lakmusowy procesu Due diligence,
 „lista grzechów głównych” sprzedającego,
 uzupełniany przez strony w trakcie prowadzenia badania Due
diligence,
 Przyznad się od razu, a może poczekad…,
 warto podzielid się ze sprzedającym wnioskami z Due
diligence… jeśli mogą one wpływad na obniżenie ceny…,
 Jeśli się przyznasz – to w przyszłości - nie będziesz za to
odpowiadał…,
9
Wykorzystanie wyników badania Due diligence
 Raport z Due diligence nie powinien byd ujawniany
sprzedającemu, nie stanowi załącznika do Umowy
Inwestycyjnej i nie ma formalnego związku z Listem
Ujawniającym,
 Zatajanie przed sprzedającym wad przedmiotu transakcji
„wykrytych” przez kupującego… nie zawsze może okazad się
korzystne dla kupującego,
 przed-transakcyjne Due diligence służy weryfikacji
„godziwości” ceny,
 w najgorszym wypadku „dealbreaker”…,
 co to jest „culpa in contrahendo”,
 po – transakcyjne Due diligence służy weryfikacji jakości
nabytego „towaru” i ustalenia ewentualnej szkody,
10
Etap III – Faza Realizacyjna – zawieramy Umowę
Zapewnienia
Gwarancyjne
Due diligence
Umowa
Inwestycyjna
Pozostałe dokumenty
transakcyjne
11
Umowa Inwestycyjna – co zazwyczaj powinno w niej byd…
Spis streści:
(1)
(2)
(3)
(4)
(5)
(6)
(7)
(8)
(9)
(10)
(11)
(12)
(13)
(14)
(15)
Komparycja
Definicje
Preambuła
Przedmiot umowy
Cena
Warunki
Oświadczenia i zapewnienia
Odpowiedzialnośd Stron / Kary umowne
Zabezpieczenia
Rozwiązanie Umowy / Odstąpienie
Zakaz konkurencji
Zachowanie poufności
Zawiadomienia i korespondencja
Rozwiązywanie sporów / Zapis na sąd polubowny
Postanowienia koocowe
12
Zapewnienia Gwarancyjne („Reps and warranties”)
 oświadczenia wiedzy stanowiące gwarancje ze strony
sprzedającego,
 czy odniesienie do wiedzy ogranicza odpowiedzialnośd
sprzedającego,
 określenie przesłanek odpowiedzialności za złożenie
nieprawdziwych zapewnieo i oświadczeo,
 regulacje kodeksowe… te same zasady dla każdej umowy
sprzedaży - niezależnie od jej przedmiotu,
 odpowiedzialnośd na zasadzie winy czy może na zasadzie
ryzyka,
 rękojmia a gwarancja…
13
Etap IV – Zamknięcie transakcji – tzw. „Closing”
Zawiadomienia o osiągnięciu
pozycji dominującej
Zmiany w organach
Spółki
Spełnienie
warunków
Umowa
Inwestycyjna
Zamknięcie
transakcji
Zgody
korporacyjne
Zawiadomienia o nabyciu
akcji/udziałów
Protokoły zdawczo odbiorcze
14
Podsumowanie
Umowa o zachowaniu poufności (NDA)
Lisy Intencyjny / Termsheet / MoU
Due diligence
Umowa Inwestycyjna
Zamknięcie transakcji
15
Dziękuję za uwagę…
Eurofinance Training Sp. z o.o.
ul. Chałubioskiego 8, 00-613 Warszawa
tel.: +48 22 830 13 40, fax.: +48 22 830 00 90
email: [email protected]
KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy
ul. Wilcza 46 (II piętro) 00-679 Warszawa
Tel.: + 48 22 541 70 80 Fax: + 48 22 213 30 07
email: [email protected]; [email protected];
www.eurofinance.pl
16