pismo Prezesa UZP do Ministerstwa Skarbu Państwa

Warszawa, dnia
października 2010 r.
UZP/DP/L-JBE/
Szanowny Pan
Zdzisław Gawlik
Podsekretarz Stanu
w Ministerstwie Skarbu Państwa
Stosownie do postanowień uchwały Nr 49 Rady Ministrów z dnia 19 marca 2002 r. Regulamin pracy Rady Ministrów (M.P. Nr 13, poz. 221, z późn. zm.), w załączeniu
przekazuję projekt założeń projektu ustawy o zmianie ustawy Prawo zamówień publicznych,
z uprzejma prośbą o zgłoszenie ewentualnych uwag w terminie 14 dni od dnia otrzymania
niniejszego pisma.
Jednocześnie w odpowiedzi na pismo z dnia 13 września 2010 r. (znak DP-AK0241-1445/10(DP/4791/10)) w sprawie zgłoszonych uwag do wstępnych założeń do
zmiany ustawy – Prawo zamówień publicznych w zakresie implementacji dyrektywy
2009/81/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 13 lipca 2009 r., uprzejmie
wyjaśniam co następuję.
1. Należy podkreślić, iż Urząd Zamówień Publicznych od dawana dostrzega i sygnalizuje
właściwym resortom ewentualne negatywne skutki dla polskiego przemysłu obronnego
związane z implementacją dyrektywy obronnej wymienione w piśmie Ministerstwa Skarbu
Państwa. Stąd też jeszcze na etapie prac nad dyrektywą obronna została powołana
grupa robocza z udziałem Ministerstwa Obrony Narodowej, Komendy Głównej Policji,
Komendy
Głównej
Straży
Granicznej,
Agencji
Wywiadu,
Ministerstwa
Spraw
Wewnętrznych i Administracji, Ministerstwa Gospodarki, Biura Ochrony Rządu i Agencji
Bezpieczeństwa Wewnętrznego, która wypracowywała stanowisko dotyczące projektu
implementowanej dyrektywy. Wynikiem prac grupy roboczej były dokumenty przyjęte
przez Komitet Europejski Rady Ministrów na posiedzeniach w dniach 28 stycznia 2008 r.
(projekt Stanowiska Rządu) oraz 27 czerwca 2008 r. (Informacja Rządu), w których
wskazywano, iż zwiększenie konkurencyjności może negatywnie wpłynąć na sytuację
gospodarczą polskich przedsiębiorstw.
Urząd przygotowuje założenia z uwzględnieniem zabezpieczenia interesów polskiego
przemysłu obronnego w zakresie jakim dopuszcza to implementowana dyrektywa. Urząd
otwarty jest również na wszelkie ewentualne inne niż przedłożone w projekcie założeń
propozycje
dotyczące
rozwiązań
zabezpieczających
ww.
interesy
płynących
z
ministerstw. W związku z powyższym Urząd podjął liczne starania zmierzające do
pozyskania informacji, propozycji oraz stanowisk resortów odpowiedzialnych zarówno za
udzielanie zamówień w zakresie obronności i bezpieczeństwa (MON, MSWiA, ABW, AW,
SKW),
jako
również
właściwych
w
zakresie
tworzenia
właściwych
warunków
funkcjonowania i rozwoju wykonawców tego rodzaju zamówień (MG, MSP), których
uwzględnienie w założeniach mogłoby prowadzić do prawidłowej implementacji
dyrektywy obronnej do polskiego prawa oraz minimalizacji tego skutków dla polskiego
przemysłu obronnego. W tym celu zorganizowane zostały spotkania w Urzędzie z
zainteresowanymi resortami oraz dwukrotnie skierowane zostały pisma z prośbą o
informacje, uwagi i stanowiska odnośnie przygotowywanego przez Urząd projektu
założeń. Urząd Zamówień Publicznych zaproponował również rozwiązania proceduralne,
które mają służyć zwiększeniu szans polskiego przemysłu obronnego w ubieganiu się o
udzielane zamówienia na podstawie znowelizowanych przepisów ustawy Prawo
zamówień publicznych, dotyczące m. in. preferencji europejskich, podwykonawstwa,
podziału zamówień na części, wymagań dotyczących bezpieczeństwa dostaw i informacji
itp.
Pomimo powyższych starań do dnia dzisiejszego nie zostały przedstawione
propozycje, które mogłyby służyć ochronie polskiego przemysłu obronnego przed
negatywnymi skutkami implementacji dyrektywy obronnej, o które można byłoby
uzupełnić założenia. Jeżeli więc Ministerstwo Skarbu Państwa przedstawi propozycje
postanowień założeń, które pozwoliłyby polskiemu przemysłowi obronnemu realnie
konkurować z przedsiębiorstwami zagranicznymi dysponującymi lepszą infrastrukturą
techniczną i technologiczną, przy poszanowaniu głównych założeń dyrektywy obronnej,
to zostaną one natychmiast uwzględnione w projekcie złożeń.
2. Projekt założeń w części I, w pozycji 2 zostanie uzupełniony o informację o liczebności
pracowników zatrudnionych w spółkach sektora obronnego z udziałem Skarbu Państwa
przedstawionych w piśmie Ministerstwa Skarbu Państwa.
2
3. Uwzględniona zostanie uwaga Ministerstwa Skarbu Państwa odnośnie wykazu
uzbrojenia, sprzętu wojskowego i amunicji, których zakup, po spełnieniu przesłanek
określonych w art. 346 Traktatu o funkcjonowaniu Unii Europejskiej, tj. (1) istotnego
interesu bezpieczeństwa państwa oraz (2) braku negatywnego wpływ na konkurencję w
zakresie artykułów o nie tylko wojskowym przeznaczeniu, będzie mógł być dokonywany z
pominięciem obowiązku stosowania ustawy Prawo zamówień publicznych. W związku z
powyższym w projekcie założeń zaproponuje się przewidzenie upoważnienia do wydania
przez Radę Ministrów na wniosek Ministra Obrony Narodowej rozporządzenia w sprawie
wykazu uzbrojenia, sprzętu wojskowego oraz amunicji, którego zakup będzie podlegał
wyłączeniu spod obowiązku stosowania ustawy Prawo zamówień publicznych, jeżeli
spełnione będą jednocześnie przesłanki z art. 346 Traktatu o funkcjonowaniu Unii
Europejskiej
albo
będzie
stanowił
zamówienie
z
dziedziny
obronności
lub
bezpieczeństwa, które zamawiający będzie udzielał na podstawie proponowanego
rozdziału 4a, wdrażającego przepisy dyrektywy obronnej.
4. Uregulowanie kwestii związanych z zobowiązaniem wykonawcy do przeprowadzenia na
swój koszt badań kwalifikacyjno – wdrożeniowych, jak również kwestie związane z
uregulowaniem
praw
własności
dokumentacji
technicznej
uzbrojenia
i
sprzętu
wojskowego oraz przekazania jej przez Ministerstwo Obrony Narodowej podmiotom
Grupy Bumar lub innym podmiotom realizującym produkcję zbrojeniową wykracza poza
zakres przedmiotowy projektu założeń implementacji dyrektywy obronnej. Zagadnienia te
podlegają bowiem uregulowaniu w specyfikacjach istotnych warunków zamówienia
przygotowywanych przez wykonawców. Przy ocenie propozycji Ministerstwa Skarbu
Państwa należy jednak mieć na uwadze, iż opis przedmiotu zamówienia nie może
preferować określonych wykonawców, a zamawiający nie może przekazywać praw
wyłącznych do określonej dokumentacji w tym celu, aby następnie udzielić jej nabywcy
zamówienia z wolnej ręki na dostawę produktów, wykonanych na podstawie tej
dokumentacji.
5. Nie można wykluczyć zawierania przez Ministerstwo Obrony Narodowej umów ramowych
z krajowymi przedsiębiorstwami zbrojeniowymi. Podjęcie działań w tym zakresie leży w
kompetencji Ministerstw Obrony Narodowej, do którego Ministerstwo Skarbu Państwa
może zwrócić się ze stosownym wnioskiem. Jednocześnie problematyka ta wykracza
poza zakres przedmiotowy projektu założeń.
6. Zagadnienie dotacji finansowych na nieczynne moce produkcyjne przedsiębiorstw
polskiego przemysłu zbrojeniowego wykracza poza uregulowania ustawy Prawo
zamówień publicznych, albowiem w świetle art. 4 pkt 7 tej ustawy, nie ma ona
3
zastosowania do przyznawania dotacji ze środków publicznych, jeżeli dotacje te są
przyznawane na podstawie ustawy.
7. Nie jest uzasadnione, aby w projekcie założeń zdefiniować pojęcie „istotny interes
bezpieczeństwa państwa”, z dwóch następujących powodów. Po pierwsze, pojęcie to
stanowi autonomiczne pojęcie prawa unijnego, podlegające wykładni Trybunału
Sprawiedliwości Unii Europejskiej, która przekłada się na interpretację tego pojęcia w
prawie polskim, a więc również zakres dopuszczalnego wyłączenia obowiązku
stosowania znowelizowanej ustawy Prawo zamówień publicznych do zamówień
udzielanych
w
dziedzinie
obronności
i
bezpieczeństwa.
W
takim
przypadku
doprecyzowanie w polskim prawie znaczenia „istotny interes bezpieczeństwa państwa”
może skutkować wykroczeniem poza ramy jego unijnego znaczenia, a w konsekwencji
niezgodnością ustawy Prawo zamówień publicznych z dyrektywą obronną oraz
Traktatem o funkcjonowaniu Unii Europejskiej. Po drugie, wskazanie w definicji różnych
postaci
istotnego
interesu
bezpieczeństwa
państwa,
np.
istotnego
interesu
bezpieczeństwa wewnętrznego państwa wymagałoby również wskazania innych
rodzajów bezpieczeństwa dotyczących istotnych interesów państwa. Przedstawienie
takiego wykazu wszystkich rodzajów istotnego interesu bezpieczeństwa państwa byłoby
przejawem nadmiernej kazuistyki oraz byłoby najprawdopodobniej niekompletne, a tym
samym mogłoby prowadzić do nieuzasadnionego z punktu widzenia prawa unijnego
ograniczenia zakresu tego pojęcia w polskim prawie.
Jeżeli powyższe wyjaśnienia nie skłonią Ministerstwo Skarbu Państwa do odstąpienia
od powyższej
uwagi,
to oczekujemy propozycji zawierającej definicję legalną
przedmiotowego pojęcia.
8. W
projekcie
założeń
zostanie
uwzględniona
uwaga
odnośnie
zdefiniowania
„przestępstwa o charakterze terrorystycznym” poprzez odwołanie do przepisu art. 115 §
20 ustawy z dnia 6 czerwca 1997 r. – Kodeks karny (Dz. U. Nr 88, poz. 553, z późn. zm.).
Załączniki:
Projekt założeń z dnia 5 października 2010 r. do projektu ustawy o zmianie ustawy – Prawo zamówień
publicznych
4