Prace Zakładu Socjologii Norm, Dewiacji i Kontroli Społecznej
Transkrypt
Prace Zakładu Socjologii Norm, Dewiacji i Kontroli Społecznej
Prace Zakładu Socjologii Norm, Dewiacji i Kontroli Społecznej IPSIR UW Instytut Profilaktyki Społecznej i Resocjalizacji Uniwersytetu Warszawskiego Adam Podgórecki SOCJOLOGICZNA TEORIA PRAWA Z języka angielskiego przełożyli: Łucja M. Kwaśniewska i Roland Smogór Warszawa 1997 r. Tytuł oryginału: A Sociological Theory of Law Wydawnictwo: Dott. A. Giuffre Editore, Milano 1991. Projekt okładki: Kazimiera Kwaśniewska Redaktor: Redaktor techniczny: Korekta: Przekład z języka angielskiego: Łucja M. Kwaśniewska - Wprowadzenie, Rozdział I, Rozdział II Roland Smogór - Rozdziały III - VIII Copyright by ISBN , Warszawa 1997 Od Autora Autor pragnie podziękować Wydawnictwu Croom Helm za zgodę na włączenie do książki istotnych części rozdziału "Typologia systemów prawnych", które pierwotnie zostały opublikowane w rozdziale książki: A. Podgorecki, Ch. J. Whelan, D. Khosla (eds.) Legal Systems and Social Systems, London: Croom Helm, 1985. Pragnę także wyrazić wdzięczność Wydziałowi Prawa Uniwersytetu w Bolonii, Istituto Giuridico <A Cicu> oraz Istituto di Applicazione Forense <E. Redenti> za zaproszenie mnie do poprowadzenia dwu seminariów socjologii prawa w maju 1990 roku oraz za wydajną pomoc w opublikowaniu tej książki we Włoszech. Specjalne podziękowania kieruję do ówczesnego członka Wydziału Prawa Uniwersytetu w Bolonii oraz ówczesnego Prezydenta Komitetu Badawczego Socjologii Prawa Międzynarodowego Stowarzyszenia Socjologicznego (I. S. A.) profesora Vincenzo Ferrari. Wdzięczny jestem także dr Letycji Mancini oraz Stefanii Pellegrini, które pomagały w urzeczywistnianiu włoskiej edycji tej książki. Na koniec, pragnę wyrazić zadowolenie, że niniejsza książka ukazuje się - staraniem profesora Jerzego Kwaśniewskiego - także w Polsce, gdzie są jej korzenie; gdzie przeprowadzona została znaczna część omówionych tu wyników badań i gdzie powstały zręby prezentowanych w książce teoretycznych interpretacji. Adam Podgórecki Uczestnikom warszawskiego seminarium wymienionym w tej książce Adam Podgórecki Z przedmowy profesora Vincenzo Ferrari do wydania włoskiego "Do charakterystycznych cech dzieła Petrażyckiego należącego niewątpliwie do wielkiej europejskiej tradycji myślenia teoretycznego, łączącego filozofię i socjologię z prawem, nawiązuje inna, nie mniej ważna, zawarta w pracach Adama Podgoreckiego, która w empirycyzmie upatruje zarówno opcje teoretyczną jak i metodologię naukową." (str. V) "Ta lekcja historii [upadek Sowieckiej opresji Europy Środkowej] mogła motywować Podgóreckiego do sformułowania socjologii prawa na użytek totalitaryzmu. Ale autor rozwijał jego wizję socjologii prawa w izolacji od nauki marksistowskiej przez ścisłe obserwowanie otaczającej go rzeczywistości społecznej. Główną ideą autora było nie tyle przedstawienie siebie jako maitre a penser, ale właśnie, zgodnie z jego celem poszukiwanie drogi do budowy socjologicznej teorii prawa w sposób adekwatny. A wiec, rozwijał on teorię prawa, o którą zresztą uprzednio wiele razy się upominał, opartą na socjologicznych materiałach porównawczych." (str. VII). "Bez apriorycznych rozstrzygnięć etno-lingwistycznych, autor przedstawia rożne formy prawa, nie rezerwując terminu "prawo" dla którejś z form działań normatywnych, wskazanej w drodze wyboru, który nigdy nie mógłby być neutralny (....) Na tym tle wyjątkowa wydaje się być krytyka klasycznej weberowskiej typologii form legitymizacji władzy, której autor przeciwstawia własną alternatywną systematyzację, pozbawioną wszelkich objawów sakralności i zawierającą pominięte a perwersyjne formy "legitymizacji" władzy takie, jak: legitymizacja oparta na fałszywej świadomości, tzw. legitymizacja "ślepego zaułka", "brudnej wspólnoty" czy tzw. legitymizacja opresyjna." (str. VII - VIII) "Ten tom zajmuje się również dwoma istotnymi aspektami teoretycznymi, które warto zaakcentować, nie narzucając jednak Czytelnikowi wyborów interpretacyjnych. Ważnym aspektem jest upór, z jakim autor przeciwstawia się finalistycznemu modelowi działań społecznych, respektując przy tym klasyczny model weberowski, zrywając zarazem z panującą wśród teoretyków modą, która każe traktować finalizm jako pewnego rodzaju społeczną funkcję celowo antyprzedmiotowej lub nawet mechanistycznej koncepcji, jak jest to proponowane przez Niklasa Luhmanna." (str. VIII-IX). "Drugim aspektem teoretycznym jest bez wątpienia centralność pojęcia władzy, w której prawo jest stale przedstawiane jako zmienna. Oczywiście Podgórecki wyraża swój dystans do tradycji marksistowskiej, która podporządkowywała zmienną polityczną zmiennej ekonomicznej, ograniczając w ten sposób możliwości zrozumienia zjawiska centralnej pozycji władzy i nadużywając ją zresztą, co doprowadziło ją do kryzysu funkcjonowania tzw. realnego socjalizmu." (Str. IX) Tłumaczyła z języka włoskiego Maria Angela Kostecka Spis rzeczy Fragmenty przedmowy Vincenzo Ferarii do włoskiego wydania książki (przełożyła Maria Angela Kostecka) Wprowadzenie Rozdział I: Działanie prawa Rozdział II: Moralność, prawo, zwyczaj Rozdział III: Różne typy legitymizacji Rozdział IV: Rewolucja w dziedzinie praw człowieka Rozdział V: Typologia systemów społecznych Rozdział VI: Typologia systemów prawnych Rozdział VII: Prawo w społeczeństwach totalitarnych i posttotalitarnych Rozdział VIII: Polityka prawa Konkluzja: Ku adekwatnej teorii w socjologii prawa Wykaz publikacji cytowanych w książce WPROWADZENIE Według znanego twierdzenia Philipa Selznicka, można wyróżnić trzy stadia rozwoju socjologii prawa: formułowanie problemów, zbieranie danych empirycznych oraz synteza teoretyczna. W pierwszym stadium, ci, którzy rozwijali socjologię prawa, podjęli próbę określenia możliwości, jakie perspektywa społeczna może dawać dla zrozumienia zjawisk prawnych. W rezultacie, zdołali oni wykazać, po pierwsze - iż prawo miało, w sensie historycznym, określone specyficzne, nie zaś boskie, źródła; po drugie - iż prawo było instrumentem zmiany społecznej, podobnie jak inne narzędzia, ograniczonym w swej skuteczności; po trzecie - iż prawo dotąd stanowiło niedostatecznie wykorzystany potencjał zmiany społecznej, głównie ze względu na swój istotny składnik racjonalny; po czwarte - iż prawoznawstwo badało przeważnie, jeśli nie wyłącznie, dogmatyczne (normatywne) oblicze prawa, pomijając jego rzeczywiste empiryczne wymiary; po piąte - iż normalne, codzienne funkcjonowanie prawa nie było dostatecznie uwzględnione, podczas gdy patologia prawa, przestępstwa, zachowania w sądzie oraz roztrząsanie wszelkich możliwych wykroczeń prawnych były błędnie traktowane jako właściwe zjawiska prawne i, po szóste - iż pozornie obiektywne cechy prawa, takie jak kodeksy, statuty, orzecznictwo itp., mają także inne, bardziej istotne, subiektywne wymiary psycho-społeczne. Wszystkie te, jak również inne “herezje” odkryte przez socjologię prawa, podważyły tradycyjne rozumienie prawa, które oscylowało wokół tezy, iż prawo to “nakaz poparty siłą” (J. Austin) albo “norma wspierana przez władzę państwową”; a przez to “przymus państwa stanowi absolutne kryterium prawa” (G. Jellinek). Niemniej owe teoretyczne “rewelacje” dostarczone przez socjologię prawa nie były w stanie w najmniejszym stopniu zmienić autorytarnego charakteru stosowania prawa, oprócz być może jednego wyjątku o cynicznym wydźwięku: korzystnej - dla jednej bądź drugiej strony selekcji do ławy przysięgłych. Jak dotąd samoocena środowiska prawniczego, jak również jego wysoka pozycja społeczna, były wystarczająco znaczące, aby lekceważyć albo odrzucać wszelkie akademickie krytyki. Opracowania takie jak An Introduction to the Sociology of Law Timasheff’a (1939); Law and Sociology pod redakcją Evan’a (1962); Sociology of Law pod redakcją Aubert’a; Law and Society Podgóreckiego (1974) oraz The Sociology of Law Tomasic’a (1985) reprezentują w tej nowej dyscyplinie naukowej, jaką jest socjologia prawa, nowatorski typ podejścia ukierunkowanego na problemy społeczne. Etap drugi charakteryzował się gwałtowną eksplozją socjologii prawa, która posługiwała się już rozwiniętymi i gotowymi do zastosowania metodami oraz technikami socjologicznymi dla analizy wszelkich możliwych obszarów wzajemnych relacji pomiędzy prawem a społeczeństwem. Technika obserwacji uczestniczącej została użyta w celu dotarcia do niedostrzegalnych subkultur istniejących w ramach różnych zawodów prawniczych, włącznie z sędziami - naświetlając tym samym społeczne tło owych “nietykalnych” osobistości. Zastosowano również badania postaw, aby ukazać głębię poglądów prawnych oraz ich powiązań z moralnymi, politycznymi i religijnymi przekonaniami, natomiast badaniem opinii publicznej posłużono się w celu prześledzenia związków pomiędzy fluktuacjami powszechnych stereotypów prawnych oraz rezydualnymi składnikami prawa. Podejście kompleksowe zostało wykorzystane po to, by ukazać w jaki sposób opinia publiczna jest manipulowana przez grupy sprawujące władzę, zmierzające do manipulowania samym prawem. Natomiast podejście antropologiczne zostało wykorzystane po to, by ustalić, jakie zmienne są istotne dla procesu kształtowania postaw i zachowań prawnych. Z kolei, porównawcze analizy pomogły wykazać, że nie tylko systemy prawne zależą od systemów społecznych, ale i odwrotnie; systemy społeczne zależne są od systemów prawnych. Perspektywa historyczna pozwoliła ustalić trendy w rozwoju rozmaitych kultur prawnych. Podjęte zostały próby ujęcia najbardziej znaczących badań w jednolite ramy teoretyczne. Jako przykłady można podać następujące opracowania: Sociology and Legal Order Schwartz’a i Skolnick’a (1970); Law and the Behavioral Sciences Friedman’a i Macaulay’a (1977) oraz The Sociology of Law Evan’a (1980). Skumulowanie się problemów przedstawionych powyżej, jak również nagromadzenie wielu badań empirycznych, prowadzą do etapu trzeciego, czyli rozwoju socjologii prawa właściwego. Na tym etapie podjęto kilka prób w celu połączenia rozbieżnych elementów w jakąś zrozumiałą syntezę. Dzieło Black’a The Behavior of Law (1976), traktujące prawo jako zmienną ilościową, jest interesujące nie tylko w sensie teoretycznym, ale jest również, ze względu na swą “syntetyczną” naturę, użyteczne jako zbiór i podsumowanie prac dotychczasowych. Black zestawił imponującą liczbę prawidłowości, które łączą prawo z innymi zjawiskami społecznymi w kilku dziedzinach życia społecznego: w dziedzinie stratyfikacji, morfologii społecznej, kultury, organizacji, kontroli społecznej oraz anarchii. Słabą stroną podejścia Black’a jest to, iż przyjął on zbyt wąską definicję prawa, a mianowicie: “Prawo jest kontrolą społeczną sprawowaną przez państwo” (Black, 1976: 2). Wziął on pod uwagę jedynie prawo oficjalne, tym samym pomijając pokaźny obszar prawa intuicyjno-naturalno-żywego. Praca Auberta (1983) In Search of Sociology jest mniej pozytywistyczna i bardziej filozoficzna zarazem. Autor określa argumentację prawną jako fundament dla rozumienia prawa. Według Aubert’a, “Powód, dla którego prawo może rozwiązywać rozmaite kwestie, aczkolwiek w specyficzny i ograniczony sposób, to jego zdolność do tworzenia rzeczywistości. Nie dopuszcza ono do powstania sytuacji, w której w sposób uprawniony podnoszone są problemy inne niż te, na które może ono udzielić odpowiedzi. Wszystkie pozostałe pytania są prawnie nieistotne, nawet jeśli prawnicy będą musieli przyznać, iż są one w gruncie rzeczy istotne w stopniu wysokim” (Aubert, 1983). Twierdzi on również, iż “Próba sformułowania socjologicznej definicji prawa nie wydaje się ani konieczna ani owocna” (Aubert, 1983: 28). W przeciwieństwie do Black’a, w swej pracy Aubert ogranicza się do świata zachodniego. Z kolei Unger w swej znanej rozprawie zatytułowanej Law in Modern Society (1976) podejmuje próbę zbadania wielu złożonych struktur społecznych, jednakże w jego podejściu brak jest wystarczającego zorientowania na empirię. Ponadto jest ono zbyt spekulatywne w swej naturze, aby stanowić wyczerpującą syntezę istniejącej wiedzy na temat socjologii prawa. Biorąc pod uwagę wszystkie elementy, jakie pojawiły się w dotychczasowych rozważaniach, wyłania się pytanie: jakie główne zagadnienia są obecnie podejmowane przez socjologię prawa? Wydaje się, iż następujących osiem kwestii można uznać za szczególnie istotne. Po pierwsze, socjologiczne rozumienie prawa ujawnia jego rolę jako sposobu strukturalizacji materii życia społecznego. Istniejąca wiedza społeczno-psychologiczna (Podgórecki, 1974) dostarcza nie tylko rzetelnych danych dla zrozumienia indywidualnej percepcji prawa oraz relacji pomiędzy tą percepcją a jej społecznym otoczeniem, ale również pomiędzy obydwoma tymi elementami i całością systemu społecznego. I tak, można zaryzykować tezę, iż uporządkowana struktura sieci prawa intuicyjnego stanowi “kręgosłup”, na którym opiera się cały system społeczny. Takie rozumienie relacji pomiędzy prawem i systemem społecznym ma sens jedynie w przypadku, gdy akceptuje się niezwykle ważną rolę prawa intuicyjnego. Dlatego nie są akceptowane tutaj takie podejścia metodologiczne, które mogą być postrzegane jako nieokreślone (dialektyczne) i wartościujące. Na przykład: “Jesteśmy przywiązani do dialektycznej metody analizy, która kładzie nacisk na strukturalne podstawy prawa i społeczeństwa, gdy koncentruje się na ludziach uwikłanych w ich rzeczywistą, codzienną egzystencję i warunki materialne, walczących o lepsze życie. Parafrazując często przytaczane spostrzeżenie Marksa można powiedzieć, że badamy społeczeństwo, aby zmienić je na lepsze” (Caputo, Kennedy, Reasons i Brannigan, 1989). Cenny jest zwrot w kierunku perspektywy “społeczeństwa obywatelskiego”, w której wyrażony jest sceptycyzm wobec roli prawa oficjalnego i państwa, i która podkreśla nadrzędną rolę infrastruktury prawa intuicyjnego. Realia państwa socjalistycznego mogą posłużyć tutaj jako dobry przykład. “W sytuacji, gdy brak jest możliwości prawdziwie radykalnej zmiany, ten rodzaj twórczego oporu może przynajmniej zachęcać do organicznej solidarności i prowadzić do rekonstrukcji społeczeństwa, ukierunkowanego na mniejszą zależność od formalnych struktur państwowych. Rosnący rozdział społeczeństwa od jego aparatu rządzącego może prowadzić w efekcie do sytuacji, gdzie elita władzy tak naprawdę udaje, iż sprawuje władzę, a w rzeczywistości po prostu pasożytuje na nieprawidłowo zarządzanej gospodarce państwowej i sprawuje jedynie rytualną kontrolę nad państwem” (Łoś, 1987: 53). Po drugie, ponieważ prawo ma nie tylko empiryczne oblicze, ale pełni również istotną funkcję normatywną, konieczne jest analizowanie jego normatywnego wymiaru w odniesieniu do jego relacji wobec innych aspektów prawa. Naturalnie, można by spekulować na temat epistemologicznej różnicy pomiędzy “jest” a “powinno być”, co pociąga za sobą liczne interpretacje. Rzeczywiście jest tak, że w literaturze filozoficznej każdy autor wykuwa swoje własne arbitralne definicje rozmaitych terminów i wyjątkowym osiągnięciem jest to, że używa on ich później w sposób konsekwentny i niesprzeczny. Niemniej jednak koncepcje filozoficzne z reguły nie opierają się na danych empirycznych i przez to, iż popierają same siebie arbitralnie zbudowanymi definicjami, nie pozostawiają żadnego miejsca na uzgodnienie, dostarczając rozbieżnych punktów widzenia. Natomiast koncepcje socjologiczne - przeciwnie, opierając się na danych empirycznych, dostarczają różnych możliwości do dyskusji i uzgodnień. Z tego punktu widzenia, koncepcja legitymizacji (legitimacy) wydaje się być przydatna jako punkt wyjścia, a także stanowi podstawę do rozstrzygnięć. Istnieją dające się empirycznie wyodrębnić typy legitymizacji, wypływające z rozmaitych zasad i oparte na różnych układach społecznych. I tak, ponieważ możliwe są zarówno dociekania socjologiczne, jak i analizy logiczne tej problematyki, koncepcja prawomocności może być rozważana jako kluczowy łącznik badań nad faktycznymi i normatywnymi realiami prawa. Po trzecie, szczególnie interesującym przedmiotem badań są pytania dotyczące związku pomiędzy prawem i moralnością. Jedną z istotnych kwestii, jaka się z tym wiąże, jest wpływ opinii publicznej i postaw społecznych na prawo i moralność. Niezwykle istotną kwestią dla zrozumienia zagadnień zmiany społecznej jest kwestia tego, jak prawo i moralność zmieniają indywidualne i zbiorowe postawy. Aby lepiej zrozumieć te problemy, powinno się również wziąć pod uwagę młodą, rozwijającą się dyscyplinę, jaką jest socjologia moralności (Ossowska, 1970). Po czwarte, różne systemy prawne są usytuowane w różnych społeczeństwach. Biorąc to pod uwagę powinno się badać, jak różne systemy prawne oddziałują na sposób, w jaki systemy społeczne działają, i odwrotnie; badać, jak różne systemy społeczne kształtują towarzyszące im systemy prawne. Tego typu perspektywa poznawcza może rzucić światło nie tylko na procesy utrzymywania systemów społecznych w całości, jak i procesy dezintegrujące je, ale może być również pomocna dla wyjaśnienia tego, jak różne systemy społeczne i prawne dopasowują się, gdy się ze sobą zetkną. Aby rozwinąć szerzej tę perspektywę, niezbędne są studia nad typologiami systemów społecznych i systemów prawnych. Po piąte, należy zauważyć, iż w niektórych społeczeństwach badania społeczno-prawne uzależnione są od polityki sponsorujących je instytucji (specyficzny rodzaj cenzury), podczas gdy w innych społeczeństwach potencjalne badanie nie ma nawet dostępu do rzeczywistości społecznej (badacze byli karani za postępowanie niezgodne z oficjalną linią polityczną). Taka była sytuacja w Polsce przed rokiem 1989. “Wprowadzenie stanu wojennego w grudniu 1981 r. zahamowało wszystkie te formy aktywności, a dawne restrykcje, teraz zwielokrotnione, ponownie objęły te dziedziny badań, które wcześniej były politycznie akceptowane oraz ograniczyły swobodę, z jaką badacze mogli wcześniej wyrażać swoje poglądy na tematy, które nie były wygodne dla rządzącej grupy. Obecna sytuacja nie pozwala sensownie przewidywać przyszłych losów socjologii prawa w Polsce. Wydaje się wysoce prawdopodobne, że będzie się ona rozwijała przede wszystkim jako dyscyplina akademicka, wykładana głównie studentom prawa przez osoby o orientacji prawoznawczej. Można również oczekiwać, że jeśli chodzi o prowadzenie badań empirycznych pod szyldem socjologii prawa, to socjologiczne dociekania dotyczące funkcjonowania prawa będą dominować nad zagadnieniami bardziej teoretycznej natury. Biorąc pod uwagę aktualne realia polityczne (powrót struktur post-komunistycznych - A.P.) nie należy spodziewać się, iż w ciągu kilku następnych lat akademicka nauka polska zaangażuje się w jakiekolwiek dziedziny zainteresowania, kluczowe z teoretycznego bądź praktycznego punktu widzenia. Wśród tych kluczowych zagadnień można by wymienić uwarunkowania społecznej akceptacji prawa i zasad państwowej polityki legislacyjnej, stopień legitymizacji władzy, realizowania zasad oraz dysfunkcjonalność takich instytucji, jak policja, więziennictwo, sądy i prokuratura. Dla tych samych powodów, również i w tym przypadku trudno oczekiwać większego udziału socjologów prawa w kształtowaniu polityki legislacyjnej czy w podejmowaniu bardziej pogłębionych analiz wspomnianych dziedzin państwowo-prawnej działalności. Autorzy tego artykułu życzą zarówno sobie, jak swoim kolegom w Polsce i za granicą, aby te pesymistyczne prognozy okazały się nieprawdziwe” (Kojder, Kwaśniewski, 1985). Po szóste, niniejsza książka oparta jest w głównej mierze na materiale empirycznym, zebranym przez autora według uprzednio przygotowanej koncepcji teoretycznej. Jej głównym celem jest prezentacja teorii socjologii prawa. Aby można było to osiągnąć, konieczne jest rozróżnienie pomiędzy teorią a meta-teorią. Ponieważ niniejsza praca odrzuca taki schemat, według którego pojedynczy czynnik społeczny może odgrywać decydującą rolę w kształtowaniu innego zjawiska społecznego, wprowadza się podejście złożone (hipoteza trójstopniowa), które może służyć jako macierz w analizowaniu wzajemnego oddziaływania pewnej liczby podstawowych zmiennych w ich aktualnym kontekście społecznym. Kwestionowanie użyteczności różnych klasyfikacji wypracowanych do tej pory i umieszczanie ich poza rozwiniętymi ramami teoretycznymi, oraz podejmowanie próby ich oceny tak, jakby miały one jakiś autonomiczny cel, mogłoby okazać się poważnym błędem. Po siódme, zagadnienie skuteczności prawa pozostaje nadal otwarte, podobnie zresztą jak problem racjonalnych kryteriów tworzenia prawa. W związku z tym dwa pytania wydają się być interesujące. Jakie warunki muszą być spełnione, aby prawo mogło realizować swe główne zadania, tj. zapewnianie porządku społecznego i sprawiedliwości? Oraz następna kwestia: Jakie racjonalne kryteria powinny być uwzględnione, aby osiągnięte zostały założone cele prawa stanowionego bez wywoływania niezamierzonych skutków ubocznych? Uwaga ósma. Książka nie pretenduje do tego, aby dostarczyć ogólnego przeglądu istniejącego i dynamicznie rozwijającego się ostatnimi czasy piśmiennictwa z zakresu socjologii prawa. Takie opisowe i doświadczalne podsumowania pojawiły się zresztą ostatnio, przykładem może być książka Cotterrell’a z 1984 roku czy też jeszcze lepsza książka A. Javiera Trevino z 1996. Głównym celem niniejszej książki jest opracowanie i synteza odpowiedniego materiału empirycznego, opartego na założeniu, iż prawo oficjalne i prawo intuicyjne, mimo ich różnej mocy normatywnej, odgrywają zasadniczo podobną rolę w procesie scalania, integrowania, organizowania, kontrolowania bądź opresjonowania różnych grup społecznych, instytucji, organizacji, a także społeczeństwa jako całości. Dlatego w niniejszej pracy skoncentrowano się wyłącznie na badaniach, które mogłyby potwierdzić bądź zaprzeczyć owemu założeniu. Z tego samego powodu, poczesne miejsce w książce zajmują badania własne autora; kwestii tej poświęcony był ogół badań, które autor miał okazję przeprowadzić w Polsce w latach sześćdziesiątych i siedemdziesiątych.