Odpowiedzialność odszkodowawcza Skarbu Państwa za niezgodne
Transkrypt
Odpowiedzialność odszkodowawcza Skarbu Państwa za niezgodne
INSTYTUT WYMIARU SPRAWIEDLIWOŚCI dr Dagmara Olczak-Dąbrowska Odpowiedzialność odszkodowawcza Skarbu Państwa za niezgodne z prawem działania i zaniechania komorników sądowych Warszawa 2015 Spis treści 1. Uwagi wstępne............................................................................................... 1 2. Ewolucja zasad odpowiedzialności odszkodowawczej komorników i Skarbu Państwa ...................................................................................................................... 2 2.1. Przemiany statusu ustrojowego komornika ............................................... 2 2.2. Przesłanki odpowiedzialności odszkodowawczej według art. 769 k.p.c. ... 6 2.3. Stosunek art. 769 k.p.c. do art. 23 u.k.s.e. .............................................. 12 2.4. Stan prawny po 27 stycznia 2004 r. ......................................................... 15 2.5. Obowiązujący stan prawny ...................................................................... 16 3. Wnioski z badań aktowych ........................................................................... 18 3.1. Uwagi ogólne ........................................................................................... 18 3.2. Konstrukcja odpowiedzialności odszkodowawczej Skarbu Państwa na podstawie art. 23 ust. 3 u.k.s.e. ............................................................................ 20 3.3. Niezgodność z prawem działania lub zaniechania................................... 26 3.4. Związek przyczynowy .............................................................................. 35 3.5. Szkoda ..................................................................................................... 42 3.6. Znaczenie art. 4241b k.p.c. dla odpowiedzialności odszkodowawczej komornika i Skarbu Państwa ................................................................................. 47 3.7. Przedawnienie ......................................................................................... 49 3.8. Roszczenie regresowe ............................................................................ 52 4. Odpowiedzialność państwa za działania organów egzekucyjnych na przykładzie wybranych państw Unii Europejskiej...................................................... 58 5. 4.1. Niemcy ..................................................................................................... 58 4.2. Austria ..................................................................................................... 59 4.3. Francja ..................................................................................................... 61 Podsumowanie ............................................................................................ 63 Lista sygnatur ........................................................................................................... 67 1. Uwagi wstępne W latach 2014 -2015 Instytut Wymiaru Sprawiedliwości w Warszawie, z inicjatywy Ministra Sprawiedliwości, prowadził badania poświęcone problemom egzekucji sądowej. Dotyczyły one statusu ustrojowego komornika sądowego, środków zaskarżenia w postępowania egzekucyjnym, przyczyn spadającej efektywności egzekucji świadczeń pieniężnych, koncentracji wpływu spraw w nielicznych kancelariach komorniczych oraz opłat egzekucyjnych. Ich celem była analiza funkcjonowania systemu egzekucji sądowej w Polsce, zdiagnozowanie problemów prawnych i społecznych, które ten system generuje, oraz przedstawienie propozycji stosownych zmian legislacyjnych. Badania aktowe poświęcone odpowiedzialności odszkodowawczej Skarbu Państwa za szkody wyrządzone przez komorników przy wykonywaniu czynności egzekucyjnych podjęto w celu poznania praktyki stosowania przepisów regulujących podstawy tej odpowiedzialności, a także skali przypadków solidarnej odpowiedzialności Skarbu Państwa i komornika. W ramach przeprowadzonych badań aktowych poddano analizie 68 spraw sądowych rozstrzygniętych prawomocnie w latach 2008-2014, w których dochodzono roszczeń odszkodowawczych solidarnie przeciwko komornikom i Skarbowi Państwa. Informacje o liczbie tego typu spraw prowadzonych przeciwko Skarbowi Państwa w tym okresie uzyskano od Prokuratorii Generalnej Skarbu Państwa. Sprawy pochodziły z sądów okręgowych w: Białymstoku, Bielsku Białej, Bydgoszczy, Częstochowie, Elblągu, Gdańsku, Gorzowie Wielkopolskim, Jeleniej Górze, Katowicach, Kielcach, Koszalinie, Krakowie, Legnicy, Lublinie, Łodzi, Olsztynie, Piotrkowie Trybunalskim, Płocku, Poznaniu, Radomiu, Sieradzu, Szczecinie, Tarnowie, Tarnobrzegu, Toruniu, Warszawie, Wrocławiu, Zielonej Górze. 2. Ewolucja zasad odpowiedzialności odszkodowawczej komorników i Skarbu Państwa 2.1. Przemiany statusu ustrojowego komornika Kształtowanie się przesłanek odpowiedzialności odszkodowawczej komornika pozostaje w ścisłym związku z przemianami statusu ustrojowego tego organu egzekucyjnego. Celem opracowania nie jest pogłębiona analiza tych przemian, lecz jedynie przybliżenie w ogólnym zarysie pozycji komornika umiejscowionej początkowo w strukturze sądownictwa powszechnego, a później poza tą strukturą1. Do 1 stycznia 2002 r., tj. do wejścia w życie ustawy z dnia 18 września 2001 r. o zmianie ustawy o komornikach sądowych i egzekucji oraz o zmianie niektórych innych ustaw2, komornicy sądowi mieli status urzędników państwowych powołanych do pełnienia czynności egzekucyjnych i innych wskazanych w ustawach3. Byli zatrudnieni w sądach rejonowych na podstawie mianowania przez prezesa sądu wojewódzkiego spośród osób, które ukończyły 24 lata, miały co najmniej średnie wykształcenie, odbyły praktykę u komornika i złożyły stosowny egzamin4. W celu wykonywania swych zadań komornik tworzył kancelarię w siedzibie sądu 1 Obszernie na ten temat m.in. Wojciech Tomalak, Status ustrojowy i procesowy komornika sądowego, Warszawa 2014; Rafał Łyszczek, Wpływ regulacji prawnych państw zaborczych dotyczących organów egzekucji sądowej na zunifikowane ustawodawstwo polskie w okresie II Rzeczypospolitej – wybrane zagadnienia, „Krakowskie Studia z Historii Państwa i Prawa” tom.2, Kraków 2008; K. Lubiński, Stanowisko i podstawy odpowiedzialności prawnej komornika sądowego w prawie polskim, „Problemy Egzekucji Sądowej” 1995, nr XIII; K. Korzan, Status prawny komornika w ujęciu historycznym oraz jego odpowiedzialność za powstałą szkodę na tle celu postępowania egzekucyjnego oraz krytycznego spojrzenia na wyrok Sądu Najwyższego z 22 grudnia 1993 r. „Problemy Egzekucji Sądowej” 1995, nr XIV; J. Suchecki, Status majątkowy komorników sądowych, PS 1992, nr 11-12. 2 Dz. U. Nr 130, poz. 1452. 3 Tak stanowił § 1 rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z 31 grudnia 1960 r. o komornikach (Dz.U. z 1961 r. Nr 13, poz. 66 ze zm., dalej jako rozporządzenie o komornikach), a później art. 121 § 1 ustawy z 20 czerwca 1985 r. - Prawo o ustroju sądów powszechnych (tekst jedn.: Dz.U. z 1990 Nr 23, poz. 138, dalej jako pr.u.s.p.). 4 § 6 § 28 rozporządzenia o komornikach. 2 rejonowego, przy którym działał5. Kancelaria była wyłączona ze struktur organizacyjnych sądu i stanowiła w istocie własne biuro komornika, który samodzielnie zatrudniał pracowników kancelaryjnych i bezpośrednio kierował ich pracą. Nie mieli oni statusu urzędników państwowych, lecz podlegali wyłącznie komornikowi sądowemu6. Składnikami wynagrodzenia komornika były: wynagrodzenie zasadnicze, dodatek za wysługę lat, wynagrodzenie prowizyjne stanowiące 40% opłat pobranych przez niego stosownie do przepisów w sprawie taksy za czynności komorników7. Ryzyko zapewnienia wynagrodzenia zasadniczego leżało po stronie podmiotu zatrudniającego komornika, a tylko wysokość składnika uzupełniającego czyli prowizji była zależna od samego komornika. Ponadto otrzymywał on ryczałt kancelaryjny na wyposażenie i utrzymanie biura (koszty rzeczowe i osobowe) wyodrębnionego ze struktur sądownictwa powszechnego8. Jako organ egzekucyjny komornik był pracownikiem samodzielnym i niezależnym, ale była to samodzielność i niezależność względem stron postępowania egzekucyjnego, wynikająca przede wszystkim z jego kompetencji do orzekania w sprawach egzekucyjnych. Nie był natomiast samodzielny i niezależny w stosunku do sądu rejonowego, przy którym działał (art. 759 § 2 Kodeksu postępowania cywilnego z 1964 r., dalej jako k.p.c.)9. Podlegał także nadzorowi służbowemu o charakterze administracyjnym prezesa sądu rejonowego, przy którym urzędował 10. 5 Zob. zarządzenie Ministra Sprawiedliwości z dnia 31 stycznia 1990 r. w sprawie szczegółowych zasad tworzenia i organizacji kancelarii komorniczych oraz ich systemu finansowo-księgowego (Dz.Urz. Min. Sprawiedl. Nr 2, poz. 9 ze zm.). 6 K. Lubiński, Stanowisko i podstawyG, s. 19. 7 Por. uzasadnienie wyroku Trybunału Konstytucyjnego z dnia 26 października 1993 r., U 15/92, OTK 1993, nr 2, poz. 36. 8 1 § 36 i 36 rozporządzenia o komornikach w brzmieniu nadanym rozporządzeniem Ministra Sprawiedliwości z 4 września 1971 r. zmieniającym rozporządzenie o komornikach (Dz.U. z 1971, Nr 26, poz. 237) oraz K. Korzan, Status prawnyG, s. 22-23. 9 Por. uzasadnienie wyroku Trybunału Konstytucyjnego powołanego w przypisie 7. 10 Art. 121 § 2 pr.u.s.p. 3 Zasadnicza zmiana statusu ustrojowego komornika sądowego wprowadzona przepisami ustawy z 18 września 2001 r.11 nowelizującej ustawę z dnia 29 sierpnia 1997 r. o komornikach sądowych i egzekucji (dalej jako u.k.s.e.)12 polegała na tym, że utracił on status urzędnika państwowego zatrudnionego w sądzie rejonowym, a zgodnie z art. 3a u.k.s.e. czynności egzekucyjne wymienione w art. 2 tej ustawy miał wykonywać na własny rachunek, nie uzyskując jednak statusu przedsiębiorcy13. Stosownie do art. 1 u.k.s.e., był jednak funkcjonariuszem publicznym działającym przy sądzie rejonowym. W doktrynie i orzecznictwie nie ma wątpliwości, że w rozumieniu art. 77 ust. 1 Konstytucji RP komornika należy uznać za organ władzy publicznej14. W postanowieniu z 14 marca 2000 r.15 Sąd Najwyższy wyjaśnił, że komornik podejmuje czynności na wniosek uprawnionego podmiotu, jednak nie zawiera z nim umowy o charakterze cywilnoprawnym, zatem nie łączy go ze stroną stosunek o charakterze prywatnoprawnym, ale o charakterze publicznoprawnym. Przymusowe wykonywanie wyroków w sprawach cywilnych nie odbywa się w drodze osobistych działań wierzyciela ani osób, którym zleca on wykonanie konkretnego wyroku, lecz odbywa się w drodze działań organów państwa, działających nie na zlecenie wierzyciela, ale w ramach własnych uprawnień. Wierzyciela i komornika nie łączy stosunek zlecenia. Komornik działa w imieniu państwa, którego jednym z zadań jest zapewnienie wykonania wyroków sądowych. Myśl tę rozwinął Trybunał Konstytucyjny, który w uzasadnieniu wyroku z dnia 20 stycznia 2004 r.16, wyjaśnił, że funkcje wykonywane przez komornika są funkcjami władczymi. „O tym, czy w tej sytuacji komornika można uznać za „władzę publiczną” – w rozumieniu art. 77 ust. 1 11 Ustawa z dnia 18 września 2001 r. o zmianie ustawy o komornikach sądowych i egzekucji oraz o zmianie niektórych innych ustaw (Dz.U. Nr 130, poz. 1452). 12 Dz. U. Nr 133, poz. 882 ze zm. 13 Art. 3a u.k.s.e. w brzmieniu nadanym ustawą nowelizującą z 18 września 2001 r. o zmianie ustawy o komornikach sądowych i egzekucji (Dz.U. 130, poz. 1452). 14 Por. E. Bagińska, R. Hauser, Z. Niewiadomski, J. Parchomiuk, A. Wróbel, System Prawa Administracyjnego, t. 12, Odpowiedzialność odszkodowawcza w administracji. Warszawa 2010, s. 405; K. Lubiński, Status konstytucyjnoprawny zawodu komornika sądowego, [w:] W poszukiwaniu prawa dobrego i sprawiedliwego. Księga pamiątkowa ku czci Jana Tredera, red. K. Lubiński, Warszawa 2013, s. 29; por. A. Barańska, Status prawny komornika sądowego i mienia kancelarii komorniczej, „Przegląd Prawa Egzekucyjnego” 2008, Nr 1-2, s. 15 i n. 15 II CKN 496/00, OSNC 2000, nr 9, poz.168. 16 SK 26/03, OTK-A 2004, nr 1, poz. 3. 4 Konstytucji RP, powinna przesądzać wykładnia tego właśnie przepisu Konstytucji”. Trybunał pozytywnie rozstrzygnął tę kwestię, uznając, że komornik jest organem państwowym, wyposażonym przez państwo w określone władcze kompetencje zarówno wobec osób, jak i innych instytucji publicznych. W wyroku z dnia 17 maja 2005 r.17 podtrzymał to stanowisko, podkreślając, że symbolicznym wyrazem statusu komornika jako organu władzy publicznej jest prawo używania pieczęci urzędowej z godłem państwa (art. 4 u.k.s.e.). Ustawa z 29 sierpnia 1997 r. (u.k.s.e.) wprowadziła system wynagradzania komorników, obejmujący zasadnicze wynagrodzenie miesięczne (art. 61 ust. 1 w ówczesnym brzmieniu), w wysokości kwoty bazowej ustalanej corocznie w ustawie budżetowej, i wynagrodzenie prowizyjne (art. 61 ust. 2 i art. 62 ust. 1 i 2 w ówczesnym brzmieniu), pobierane przez komornika ze ściągniętych w danym miesiącu opłat egzekucyjnych (pomniejszonych o kwoty wymienione w art. 62 ust. 1 in fine). Nowelizacja u.k.s.e z 2001 r.18 w sposób zasadniczy zmieniła zarówno pozycję komorników jak i system kosztów egzekucji. Ustawodawca odszedł od pracowniczego charakteru stosunku łączącego komornika z prezesem sądu rejonowego i nadał komornikom status zbliżony do tzw. przedstawicieli wolnych zawodów, nie pozbawiając ich jednak przymiotów funkcjonariuszy publicznych. W dodanym art. 3a u.k.s.e przesądził jednak, że komornik - mimo iż nie jest przedsiębiorcą w rozumieniu prawa o działalności gospodarczej - wykonuje czynności egzekucyjne na własny rachunek. Takie unormowanie umożliwiło uwzględnienie potrzeb obrotu prawnego przy tworzeniu nowych kancelarii komorniczych, bez względu na możliwości finansowe państwa, miało też doprowadzić do zwiększenia konkurencyjności i - co za tym idzie - efektywności egzekucji sądowej. W orzecznictwie Trybunału Konstytucyjnego podkreśla się, że wprowadzona przez ustawodawcę formuła "wykonywania czynności na własny rachunek" musi być rozumiana jako wyraz swoistej "prywatyzacji" zawodu komornika, dotyczącej finansowania jego działalności i - co za tym idzie - jego 17 P 6/04, OTK–A 2005, nr 5, poz. 50. 18 Ustawa z dnia 18 września 2001 r. o zmianie ustawy o komornikach sądowych i egzekucji oraz o zmianie niektórych innych ustaw (Dz.U. Nr 130, poz. 1452). 5 wynagradzania19. Z dyskusji nad projektem noweli z 2001 r. wynika, że intencją projektodawców zmian było zwiększenie zainteresowania komorników skutecznością i efektywnością egzekucji poprzez uzależnienie uzyskiwanych dochodów od wartości realnie wyegzekwowanych świadczeń20. Modyfikacja statusu komorników pociągnęła za sobą rezygnację z wynagrodzenia zasadniczego. Nie otrzymują oni również z budżetu państwa ryczałtu kancelaryjnego na wyposażenie i utrzymanie kancelarii. Pobrane przez komorników opłaty egzekucyjne nie zasilają budżetu państwa, ponieważ w całości stanowią one przychód komorników, z którego pokrywane są koszty rzeczowe i osobowe prowadzenia kancelarii oraz wynagrodzenie komorników. 2.2. Przesłanki odpowiedzialności odszkodowawczej według art. 769 k.p.c. Pierwszą regulacją prawną poświęconą odpowiedzialności odszkodowawczej komornika w systemie prawa polskiego był art. 521 Kodeksu postępowania cywilnego z 1932 r.21 (dalej jako d.k.p.c.). Zgodnie z paragrafem pierwszym tego przepisu „komornik jest obowiązany do wynagrodzenia szkód, spowodowanych swem niedbalstwem lub złą wolą, jeżeli poszkodowany nie mógł zapobiec szkodzie w toku postępowania za pomocą środków, przewidzianych w kodeksie niniejszym.” W paragrafie drugim wprowadzono solidarną odpowiedzialność Skarbu Państwa za szkodę wyrządzoną przez komornika. Według paragrafu 3 art. 521 d.k.p.c. roszczenie o wynagrodzenie szkody przedawniało się z upływem dwóch lat od daty, kiedy poszkodowany dowiedział się o czynności lub zaniedbaniu komornika, które spowodowały szkodę. W kodeksie postępowania cywilnego z 1964 r. przesłanki odpowiedzialności odszkodowawczej komornika zostały ukształtowane w art. 769. Pomimo tego, że komornik był urzędnikiem państwowym, ponosił odpowiedzialność odszkodowawczą jako organ egzekucyjny w stosunku do stron, uczestników oraz osób trzecich. 19 Por. uzasadnienie wyroku Trybunału Konstytucyjnego powołanego w przypisie 15. 20 Por. uzasadnienie wyroku Trybunału Konstytucyjnego powołanego w przypisie 15. 21 Tekst jedn.: Dz. U. Nr 112, poz. 934. 6 Przyjęto model odpowiedzialność opartej na winie w postaci umyślności lub niedbalstwa, wymagając dodatkowo od poszkodowanego wykorzystania w toku postępowania egzekucyjnego środków prawnych w celu zapobieżenia szkodzie. W judykaturze i piśmiennictwie jednolicie wskazywano, że art. 769 k.p.c. był przepisem szczególnym w stosunku do unormowań dotyczących odpowiedzialności Skarbu Państwa za szkodę wyrządzoną przez funkcjonariuszy państwowych (art. 418 k.c. w zw. z art. 421 k.c. w brzmieniu obowiązującym przed 1 września 2004 r.). Przyjmowano, że stanowi on samodzielną, pełną i niezależną od przepisów k.c. podstawę solidarnej odpowiedzialności komornika i Skarbu Państwa za szkodę wyrządzoną w toku egzekucji podmiotów 22 . Takie ujęcie oznaczało, że w odpowiedzialności obu (odpowiedzialność samego komornika, odpowiedzialność Skarbu Państwa z § 2 art. 769 k.p.c.) chodziło o solidarną odpowiedzialność dwóch podmiotów odpowiedzialnych na zasadzie winy, na identycznych przesłankach, i gdzie reżim prawny tej odpowiedzialności był określony w ustawie zwykłej, tj. w k.p.c., w art. 76923. Dochodzenie naprawienia szkody na gruncie tego przepisu nie wymagało zatem wykazania, że przy wydaniu przez komornika orzeczenia lub zarządzenia nastąpiło naruszenie prawa ścigane w trybie postępowania karnego lub dyscyplinarnego oraz, że wina komornika została stwierdzona wyrokiem karnym lub orzeczeniem dyscyplinarnym albo uznana przez organ przełożony nad komornikiem (art. 418 § 2 k.c.)24. Z kolei przepisy regulujące odpowiedzialność Skarbu Państwa za funkcjonariusza państwowego (art. 417-419 k.c. w brzmieniu pierwotnym) nie uzależniały przypisania odpowiedzialności Skarbowi Państwa od wykazania przez poszkodowanego, że nie mógł on zapobiec szkodzie w toku postępowania przy pomocy środków prawnych przewidzianych w k.p.c.25 22 Tak też Sąd Najwyższy w uzasadnieniu uchwały Sądu Najwyższego Izby Cywilnej i Administracyjnej oraz Pracy i Ubezpieczeń z 12 kwietnia 1989 r., III CZP 49/88, OSNC 1989, nr 9, poz.128. 23 Por. uzasadnienie wyroku Trybunału Konstytucyjnego z dnia 20 stycznia 2004 r., SK 26/03, OTK-A 2004, nr 1, poz. 3. 24 Por. wyrok Sądu Najwyższego z 27 października 1971 r., I CR 427/71, OSNCP 1972, nr 5, poz. 88 oraz uzasadnienie uchwały Sądu Najwyższego Izby Cywilnej i Administracyjnej oraz Pracy i Ubezpieczeń z 12 kwietnia 1989 r., III CZP 49/88, OSNC 1989, nr 9, poz.128; tak też W. Siedlecki [w:] Kodeks postępowania cywilnego. Komentarz, red. Z. Resich i W. Siedlecki, Warszawa 1976, t. II s. 1096; E. Wengerek, Postępowanie zabezpieczające i egzekucyjne, Warszawa 1972, s. 102-103; K. Korzan, Status prawny komornika4, s. 30. 25 K. Lubiński, Stanowisko i podstawyG, s. 26. 7 W literaturze pod pojęciem bezprawności działania komornika, z którego wynikła szkoda, rozumiano sprzeczność czynności z prawem egzekucyjnym, a w przypadku zaniechania, bezprawność odnoszono do naruszenia określonego w prawie obowiązku podjęcia czynności26. Przypisanie komornikowi odpowiedzialności odszkodowawczej było uzależnione od wykazania przez poszkodowanego, że nie mógł zapobiec szkodzie za pomocą środków prawnych przewidzianych w k.p.c. Wprowadzenie tego obowiązku było podyktowane potrzebą zapewnienia współdziałania zainteresowanych egzekucją podmiotów w celu zapewnienia jej sprawnego przebiegu jak i zapobiegania szkodzie27. Do środków prawnych, o których stanowił art. 769 § 1 k.p.c., zaliczano skargę na czynności komornika, zarzuty na oszacowanie ruchomości, zarzuty na plan podziału sumy uzyskanej z egzekucji, wnioski o zawieszenie lub umorzenie postępowania egzekucyjnego, powództwa przeciwegzekucyjne oraz powództwo o ustalenie, że należność nie istnieje28. Niejednolicie Sąd Najwyższy wypowiadał się co do tego, czy takim środkiem prawnym jest zawiadomienie prezesa sądu, przy którym działał komornik, o potrzebie objęcia sprawy nadzorem judykacyjnym na podstawie art. 759 § 2 k.p.c. W wyroku z dnia 15 listopada 2002 r. przyjęto, że tego rodzaju zawiadomienie nie spełnia przesłanki podjęcia przez poszkodowanego środków prawnych wymaganych w art. 769 § 1 k.p.c.29. Bardziej przychylną dla poszkodowanych i szerszą interpretację tej przesłanki przedstawił Sąd Najwyższy w wyroku dnia z 17 stycznia 1997 r.30, przyjmując, że: „Pismo dłużnika do prezesa sądu rejonowego, wskazujące na uchybienia komornika przy czynnościach egzekucyjnych, może być uznane - w okolicznościach konkretnej sprawy - za czynność zmierzającą do zapobieżenia 26 W. Siedlecki [w:] Kodeks4, s. 1097 oraz K. Lubiński, Stanowisko i podstawy4, s. 31. 27 K. Lubiński, Stanowisko i podstawyG,s. 34. 28 K. Lubiński, Stanowisko i podstawy4, s. 34 oraz glosa F. Zedlera do wyroku Sądu Najwyższego z dnia 7 października 1977 r., I CR 362/77, OSP 1979, nr 2, poz. 26; K. Korzan, Stanowisko prawne komornika i podstawy jego odpowiedzialności za wyrządzoną szkodę, „Państwo i Prawo” 1979, nr 12, s. 70; Z. Świeboda, Odpowiedzialność komornika sądowego za szkodę wyrządzoną przy wykonywaniu powierzonej mu czynności (na tle orzecznictwa SN), „Palestra” 1978, nr 3, s. 13. 29 K. Korzan, Status prawny komornikaG, s. 34 oraz Sąd Najwyższy w wyroku z dnia 15 listopada 2002 r., V CKN 1347/00, „Biuletyn SN” 2003, nr 6, s 10. 30 II CKN 61/96, OSNC 1997, nr 5, poz. 64. 8 szkodzie (art. 769 § 1 k.p.c.), mimo niepotraktowania tego pisma jako skargi na czynności komornika”31. Za taką nie został natomiast uznany przez Sąd Najwyższy wniosek o zawieszenie postępowania egzekucyjnego złożony jako wniosek o zabezpieczenie powództwa (art. 843 § 4 k.p.c.). W wyroku z dnia 9 października 2002 r.32 przyjęto, że jego celem jest zapewnienie skuteczności wyroku uwzględniającego powództwo przeciwegzekucyjne: „Zawieszenie postępowania egzekucyjnego na tej podstawie ma zasadniczo inny charakter niż przypadki zawieszenia określone w art. 818-821 k.p.c.” Sąd Najwyższy przeciwstawił się rozszerzającej wykładni art. 769 § 1 k.p.c. w zakresie pojęcia środka prawnego zapobiegającego szkodzie, podkreślając, że: „Gdyby ustawodawca zamierzał tym unormowaniem uszczuplić ochronę poszkodowanego w szerszym zakresie, niewątpliwie ograniczenie takie znalazłoby się w samej treści tego przepisu. Odmienny punkt widzenia doprowadziłby do ograniczenia praw poszkodowanego bez uzasadnionej podstawy.” Im szerszy byłby katalog tych środków prawnych, tym większej aktywności należałoby wymagać od poszkodowanego w zakresie przeciwdziałania powstaniu szkody na skutek wadliwego działania lub zaniechania komornika. W aprobującej glosie do tego wyroku G. Rząsa33 wyjaśnia, że: „Konstruowanie katalogu środków prawnych, o których mowa w art. 769 § 1 k.p.c., musi następować z uwzględnieniem postulatu wykładni w możliwie najszerszy sposób chroniącej prawa poszkodowanego działaniem organu władzy publicznej.” Rozważa, czy wniosek o zawieszenie postępowania egzekucyjnego złożony w skardze na czynności komornika mógłby stanowić środek zapobiegający szkodzie w rozumieniu art. 769 § 1 k.p.c. Dochodzi do wniosku, że nie ma on takiego charakteru analogicznie jak wniosek o zabezpieczenie powództwa przeciwegzekucyjnego poprzez zawieszenie postępowania egzekucyjnego. Przyjmuje natomiast, że w pozostałych sytuacjach wniosek o umorzenie lub zawieszenie postępowania może być traktowany jako środek zmierzający do zapobieżenia szkodzie, o którym mowa w art. 769 § 1 k.p.c., 31 Odmiennie G. Rząsa, Odpowiedzialność odszkodowawcza komornika jako organu egzekucyjnego, „Radca Prawny” 2004, nr 1, s. 73. 32 IV CKN 1370/00, OSNC 2003, nr 9, poz. 128. 33 „Przegląd Legislacyjny” 2004, nr 1, s. 139-148. 9 a mianowicie wtedy, gdy zawieszenie lub umorzenie postępowania następuje wyłącznie na wniosek strony. W wyroku z dnia 16 grudnia 1961 r.34 Sąd Najwyższy przyjął, że przesłanką odpowiedzialności komornika z art. 769 § 1 k.p.c. jest nie fakt wniesienia środka prawnego, lecz niemożność zapobieżenia szkodzie za pomocą wniesionego środka prawnego. Niewniesienie środka prawnego nie może w każdym przypadku samo przez się eliminować odpowiedzialności odpowiedzialności Skarbu Państwa. komornika Pogląd ten i znalazł solidarnej również z nim wyraz w uzasadnieniu wyroku z dnia 30 października 1969 r.35, w którym przyjęto, że gdyby poszkodowany „mógł zapobiec szkodzie, ale stojących do jego dyspozycji w tym celu środków prawnych nie wykorzystał, to okoliczność ta prowadziłaby do przekreślenia roszczenia odszkodowawczego, a nie do obniżenia odszkodowania.” Jeszcze dobitniej myśl ta została wyrażona w wyroku z dnia 21 maja 1969 r.36, w którym podkreślono, że „Art. 769 k.p.c. uzależnia odpowiedzialność komornika i Skarbu Państwa nie od tego, czy wyczerpane zostały środki prawne przewidziane dla postępowania egzekucyjnego, lecz czy za pomocą tych środków można było zapobiec szkodzie.”37 Pogląd ten był aprobowany w piśmiennictwie38. Definiując szkodę poniesioną na skutek zawinionego działania lub zaniechania komornika, w literaturze prawa egzekucyjnego utrwalił się - w oparciu o zarysowaną przez W. Siedleckiego pod koniec lat sześćdziesiąt ubiegłego stulecia argumentację pogląd, że komornik (i solidarnie z nim Skarb Państwa) odpowiada za szkodę majątkową, a nie krzywdę jako szkodę niemajątkową39. Do takiego wniosku prowadziły wyniki wykładni językowej art. 769 k.p.c. stanowiącego o „naprawieniu szkody”, które, zdaniem W. Siedleckiego, powinno być rozumiane w znaczeniu 34 2 CR 1213/60, NP 1965, nr 1, s. 97. 35 II CR 254/69, OSNC 1970, nr 9, poz. 151. 36 II CR 152/69,OSP 1970, nr 6, poz. 123. 37 Tak też Sąd Najwyższy w późniejszych wyrokach np. z 4 września 2002 r., I CKN 926/00, M.Praw. 2002, nr 19 s. 68. 38 Por. E. Wengerek w glosie do wyroku Sad Najwyższego z dnia 16 grudnia 1961 r., 2 CR 1213/60, NP 1965, nr 1, s. 89 oraz Z Świeboda, Odpowiedzialność komornika G, s. 14. 39 Por. W. Siedlecki [w:] KodeksG, s. 1098, K. Lubiński, Stanowisko i podstawyG, s. 27 i cytowana tam literatura. 10 przyjętym na gruncie art. 361 § 2 k.c., tj. straty i utraconych korzyści. Argumentował on, że krzywda podlega zadośćuczynieniu, a nie naprawieniu, o którym mowa w art. 769 k.p.c.40. Krytycznie do zawężenia odpowiedzialności odszkodowawczej komornika jedynie do szkody majątkowej odniósł się A. Szpunar, wyjaśniając, że termin „naprawienie szkody” zawarty w art. 769 k.p.c. odnosi się zarówno do szkody majątkowej jak i niemajątkowej. Różnica polega tylko na tym, że naprawienie szkody niemajątkowej następuje w formie zadośćuczynienia, które jest w istocie szczególnego rodzaju odszkodowaniem41. Pogląd ten upowszechnił się w latach 90. w związku z dominującym w nauce stanowiskiem, że szkodą jest wszelki uszczerbek majątkowy lub niemajątkowy poniesiony przez poszkodowanego w dobrach prawnie chronionych42. W art. 769 § 2 k.p.c. powtórzono obowiązującą w d.k.p.c. zasadę solidarnej odpowiedzialności Skarbu Państwa za szkodę wyrządzoną przez komornika. Próbując ująć tę odpowiedzialność w ramy znanych prawu cywilnemu instytucji, porównywano solidarność bierną na podstawie art. 769 § 2 k.p.c. do solidarnej odpowiedzialności na podstawie art. 441 § 1 k.c. kilku osób za szkodę wyrządzoną czynem niedozwolonym. Klasyfikowano solidarność komornika i Skarbu Państwa jako jeden z przypadków solidarności polegającej na współudziale dłużników w odpowiedzialności za tę samą szkodę43. Dominował pogląd, że w przypadku powództwa wytoczonego przeciwko komornikowi i Skarbowi Państwa, pozew przeciwko temu ostatniemu nie wymaga odrębnego uzasadnienia44. Skarb Państwa odpowiadał bowiem za czyn cudzy na podstawie art. 769 § 2 k.p.c., a nie za własne zaniedbania, np. w zakresie nadzoru nad komornikiem. Nie była to przy tym odpowiedzialność Skarbu Państwa "za funkcjonariusza" w rozumieniu art. 417 k.c. Zgodnie bowiem z art. 421 k.c. w sytuacji, w której przepisy szczególne regulowały odpowiedzialność odszkodowawczą za 40 W. Siedlecki [w:] Kodeks G, s. 1098 oraz K. Lubiński, Stanowisko i podstawy G,s. 28. 41 A. Szpunar, Ustalenie odszkodowania w prawie cywilnym, Warszawa 1975, s. 24. 42 Por. K. Lubiński, Stanowisko i podstawy G, s. 28 i cytowana tam literatura oraz G Rząsa, Odpowiedzialność odszkodowawcza4, s. 69. 43 E. Łętowska [w:] System Prawa Cywilnego, t. III, red. Z. Radwański, cz. 1, Prawo zobowiązań, część ogólna, s. 331. 44 E. Wengerek, PostępowanieG, s. 104. 11 zdarzenia objęte hipotezami art. 417-420 k.c., stosowanie reżimu ogólnego odpowiedzialności Skarbu Państwa za funkcjonariuszy (cytowane przepisy k.c.) było wyłączone. Zakres odpowiedzialności Skarbu Państwa i przesłanki jego odpowiedzialności były kształtowane przez sam art. 769 § 1 k.p.c., a paragraf drugi tego przepisu, wprowadzając solidarność, decydował o swoistym "przystąpieniu" Skarbu Państwa do ukształtowanej w § 1 odpowiedzialności komornika45. Zdaniem K. Lubińskiego odpowiedzialność zaś Skarbu Państwa z art. 769 k.p.c. nie była odpowiedzialnością za komornika, ale odpowiedzialnością z komornikiem lub obok komornika46. W orzecznictwie przyjmowano, że komornik ponosi odpowiedzialność regresową na zasadach ogólnych w przypadku spełnienia świadczenia przez Skarb Państwa (art. 441 § 2 k.c.)47. W art. 769 § 3 k.p.c. w brzmieniu pierwotnym uregulowano przedawnienie roszczeń odszkodowawczych na wzór regulacji przedwojennej, wprowadzając dwuletni termin przedawnienia. Rozpoczynało ono bieg od momentu dowiedzenia się przez poszkodowanego o czynności lub zaniedbaniu komornika, z których szkoda wynika. 2.3. Stosunek art. 769 k.p.c. do art. 23 u.k.s.e.48 Pierwszą zmianą stanu prawnego w zakresie podstaw odpowiedzialności odszkodowawczej komorników było wejście w życie z dniem 30 listopada 1997 r. art. 23 ustawy z 29 sierpnia 1997 r. o komornikach sądowych i egzekucji, zgodnie z którym komornik ponosił odpowiedzialność za szkodę wyrządzoną przy wykonywaniu czynności (ust. 1), a zastępca komornika ponosił odpowiedzialność jak 45 K. Lubiński, Odpowiedzialność odszkodowawcza komornika jako organu egzekucyjnego a odpowiedzialność materialna komornika jako pracownika państwowego, "Problemy Egzekucji Sądowe”j 1995, nr XIII, s. 56. 46 K. Lubiński, Odpowiedzialność odszkodowawczaG, s 56; W. Broniewicz, W kwestii odpowiedzialności za szkodę wyrządzoną przez komornika, [w:] Studia z prawa cywilnego, WarszawaŁódź 1983, s. 98; J. Jankowski, Ustawa o komornikach sądowych i egzekucji. Komentarz, red. K. Piasecki, Warszawa 1998, t. II, s. 811 oraz A. Górski, Odpowiedzialność Skarbu Państwa za szkodę wyrządzoną przez komornika działającego w charakterze organu egzekucyjnego, „Palestra” 2003, nr 11-12, s. 89. 47 Por. orzeczenie Sądu Najwyższego z 13 stycznia 1962 r., 2 CR 1116/60, z glosą J. Piątowskiego OSPiKA 1963, poz. 65 12 komornik w zakresie czynności, które wykonywał (ust. 2 ). W związku z wejściem w życiem Konstytucji RP z 1997 r., która w art. 77 ust. 1 stanowi o prawie do wynagrodzenia szkody wyrządzonej niezgodnym z prawem działaniem władzy publicznej, w doktrynie49 i orzecznictwie podjęto próbę określenia wzajemnych relacji między art. 769 k.p.c. a art. 23 u.k.s.e. w kontekście nowego porządku konstytucyjnego. W kwestii stosunku do siebie obu przepisów rozważano dwa możliwe stanowiska: pierwsze, zgodnie z którym przepis art. 23 ust. 1 u.k.s.e. jako późniejszy uchyla od chwili jego wejścia w życie art. 769 k.p.c. jako wcześniejszy50 oraz drugie, zgodnie z którym art. 23 ust. 1 u.k.s.e. jako przepis o charakterze ogólnym nie uchyla art. 769 k.p.c., który jest przepisem szczególnym51. W uchwale z dnia 11 lipca 2000 r.52, Sąd Najwyższy wyraził pogląd, że art. 23 ust. 1 u.k.s.e. jako przepis ogólny nie wyłącza stosowania art. 769 k.p.c. do odpowiedzialności odszkodowawczej komornika sądowego jako organu egzekucyjnego i solidarnej z nim odpowiedzialności Skarbu Państwa. Zgodnie z art. 2 u.k.s.e. komornik wykonuje czynności egzekucyjne w sprawach cywilnych oraz inne czynności przekazane na podstawie odrębnych przepisów. W zakresie tych pierwszych czynności działa jako organ egzekucyjny i jego odpowiedzialność za szkodę wyrządzoną przy wykonywaniu takich czynności uregulowana jest w art. 769 k.p.c. Natomiast we wszystkich pozostałych sytuacjach, gdy komornik nie działa jako organ egzekucyjny, jego odpowiedzialność za wyrządzone szkody reguluje art. 23 u.k.s.e.53. W piśmiennictwie zaaprobowano ten kierunek wykładni 54 . Zwrócono uwagę, że w zmienionym stanie prawnym druga przesłanka z art. 769 § 1 k.p.c., ograniczająca odpowiedzialność Skarbu Państwa za 48 Ustawa z 29 sierpnia 1997 r. o komornikach sądowych i egzekucji, tekst pierwotny Dz.U. 1997, Nr 133, poz. 882. 49 J. Suchecki, Nowy status komorników sądowych, PS 1998, nr 2 s. 40; J. Jankowski, Ustawa o komornikach sądowych i egzekucji. Komentarz, Warszawa 2000 r., s. 90; K. Lubiński, Odpowiedzialność odszkodowawcza4, s. 5 i n. 50 Tak np. J. Jankowski, Ustawa4, s. 90. 51 Tak np. K. Lubiński, Odpowiedzialność odszkodowawczaG, s. 5. 52 III CZP 24/00, OSNC 2000, nr 11, poz. 198. 53 Tak też Sąd Najwyższy w późniejszych orzeczeniach: z 4 września 2002 r., I CKN 926/00, M.Praw. 2002, nr 19 s. 68 i z 21 listopada 2003 r., V CK 56/03, Lex 181502. 54 K. Lubiński w glosie do uchwały z 11 lipca 2000 r., III CZP 24/00, PS 2001, nr 5, s. 113; I. Kunicki w glosie do tej samej uchwały OSP 2001, nr 7-8, poz. 111 oraz A. Górski, Odpowiedzialność G, s. 90. 13 szkodę wyrządzoną przez komornika przy wykonywaniu czynności egzekucyjnych, jaką jest wykazanie przez poszkodowanego, iż nie mógł on w postępowaniu egzekucyjnym zapobiec szkodzie za pomocą środków przewidzianych w kodeksie postępowania cywilnego, ma ograniczone zastosowanie. Odnosi się ona tylko do podstawy odpowiedzialności samego komornika i solidarnej z nim w tym zakresie odpowiedzialności Skarbu Państwa na podstawie art. 769 § 2 k.p.c. Nie dotyczy zaś odpowiedzialności Skarbu Państwa za niezawinione, ale niezgodne z prawem postępowanie komornika, za które Skarb Państwa ponosi odpowiedzialność na podstawie art. 77 ust. 1 Konstytucji. Stwierdzona w tym zakresie bierność poszkodowanego może być więc rozpatrywana jedynie w kontekście art. 362 k.c., tj. przyczynienia się do powstania szkody lub zwiększenia jej rozmiarów, nie może zaś stanowić przesłanki warunkującej odpowiedzialność Skarbu Państwa55. W orzecznictwie Sądu Najwyższego pojawiła się tendencja dokonywania wykładni art. 769 k.c. w kontekście przesłanek odpowiedzialności odszkodowawczej za działania organów władzy publicznej, określonych w art. 77 ust. 1 Konstytucji. Jej wyrazem był pogląd wyrażony w wyroku z dnia 21 listopada 2003 r.56, według którego wykładnia art. 769 k.p.c. w zgodzie z art. 77 ust. 1 Konstytucji prowadzi do wniosku, że komornik obowiązany jest do naprawienia szkody wyrządzonej nie "umyślnie lub przez niedbalstwo", lecz przez działanie "niezgodne z prawem". Wykładnia art. 769 k.p.c. nie może bowiem pozostawać w sprzeczności z konstytucyjnym modelem odpowiedzialności za szkodę wyrządzoną przez niezgodne z prawem działanie organu władzy publicznej. Ten kierunek wykładni nawiązywał do wyroku Trybunału Konstytucyjnego z dnia 4 grudnia 2001 r.57, w którym uznano m.in., że art. 417 k.c. rozumiany w ten sposób, iż Skarb Państwa ponosi odpowiedzialność za szkodę wyrządzoną przez niezgodne z prawem działanie funkcjonariusza przy wykonywaniu powierzonej mu czynności, jest zgodny z art. 77 ust. 1 Konstytucji. Należy jednak odnotować utrzymywanie się interpretacji odmiennej; w wyroku Sądu Najwyższego z dnia 15 listopada 2002 r.58, przyjęto, że 55 A. Górski , Odpowiedzialność G, s. 93. 56 V CK 56/03, Lex 181502. 57 SK 18/00 ,OTK 2001, nr 8, poz. 256. 58 V CKN 1347/00 "Biuletyn SN" 2003, nr 6, s. 10. 14 dla stwierdzenia odpowiedzialności odszkodowawczej komornika i Skarbu Państwa niezbędne jest wystąpienie przesłanek tej odpowiedzialności z art. 769 § 2 k.p.c. 2.4. Stan prawny po 27 stycznia 2004 r. Rozbieżności na tle zgodności z Konstytucją art. 769 k.p.c. usunął wyrok Trybunału Konstytucyjnego z 20 stycznia 2004 r.59, w którym przepis ten został uznany za niezgodny z art. 77 ust. 1 Konstytucji i utracił moc z dniem 27 stycznia 2004 r.. W uzasadnieniu tego orzeczenia Trybunał Konstytucyjny wyjaśnił, że: „żaden wypadek wyrządzenia szkody przez władzę publiczną nie powinien ograniczać możliwości reparacyjnych poszkodowanych poprzez wprowadzenie dodatkowych przesłanek poza wymienioną w art. 77 Konstytucji bezprawnością.” Wskazał, że: „(O) po wejściu w życie Konstytucji, odpowiedzialność Skarbu Państwa, skądinąd normowana w k.c. (art. 417) jest zakotwiczona w art. 77 ust. 1 Konstytucji.” Odwołał się tym samym do swojego orzeczenia interpretacyjnego z 4 grudnia 2001 r. dotyczącego art. 417 k.c., podkreślając, że: (O) Skarb Państwa odpowiada obecnie już bez winy, za sam skutek bezprawnego działania.” Z uwagi na art. 77 ust. 1 Konstytucji i ukształtowanie przezeń "własnej" odpowiedzialności państwa, Skarb Państwa nie może zatem w tym zakresie, tak jak to było do tej pory, odpowiadać (choćby solidarnie, co wynika z art. 769 § 2 k.p.c.) na zasadach ukształtowanych w art. 769 § 1, gdzie wymaga się winy. W konsekwencji Trybunał Konstytucyjny zanegował dotychczasowe postrzeganie odpowiedzialności odszkodowawczej Skarbu Państwa za komorników jako „przystąpienia” do odpowiedzialności komornika ukształtowanej, co do przesłanek i zakresu, przez art. 769 § 1 k.p.c. Eliminacja z porządku prawnego ze skutkiem ex tunc60 art. 769 k.p.c. na skutek wejścia w życie orzeczenia Trybunału Konstytucyjnego zrodziła pytanie o podstawę prawną odpowiedzialności odszkodowawczej komornika i Skarbu Państwa w okresie 59 SK 26/03, OTK-A 2004, nr 1, poz. 3. 60 Na temat czasowych skutków orzeczeń Trybunału Konstytucyjnego por. postanowienie Sądu Najwyższego z dnia 7 grudnia 2000 r., III ZP 27/00, OSNP 2001, nr 10, poz. 331; uchwałę Sądu Najwyższego z dnia 23 stycznia 2001 r., III ZP 30/00, OSNP 2001, nr 23, poz. 685 oraz wyroki Sądu Najwyższego z dnia 10 listopada 1999 r., I CKN 204/98, OSNC 2000, nr 5, poz. 94, z dnia 19 grudnia 1999 r., I CKN 632/98 i z dnia 19 kwietnia 2000 r., II CKN 272/00, nie publ.). 15 przed 1 września 2004 r., kiedy to weszły w życie znowelizowane przepisy kodeksu cywilnego o odpowiedzialności odszkodowawczej Skarbu Państwa61. W uchwale z 13 października 2004 r. Sąd Najwyższy62 przyjął, że: Przewidziana w art. 23 ust. 1 u.k.s.e. odpowiedzialność odszkodowawcza komornika za szkodę wyrządzoną w toku egzekucji [O] przed dniem 1 września 2004 r. jest odpowiedzialnością deliktową za działanie niezgodne z prawem.” Podkreślił, że: „[O] odpowiedzialność deliktowa komornika, po eliminacji art. 769 k.p.c. z porządku prawnego, nie może być oparta na zasadzie winy.[O] Subiektywna, osobista odpowiedzialność komornika naruszałaby konstytucyjny model odpowiedzialności za szkodę wyrządzoną przy wykonywaniu władzy publicznej, jeżeli zatem [O] art. 23 ust. 1 u.k.s.e. odsyła do ogólnych reguł odpowiedzialności deliktowej, to odesłanie to nie może pominąć konstytucyjnego modelu odpowiedzialności odszkodowawczej za szkodę wyrządzoną wykonywaniem władzy publicznej.” 2.5. Obowiązujący stan prawny Ustawą z 24 września 2004 r. o zmianie ustawy o komornikach sądowych i egzekucji oraz ustawy - Kodeks postępowania cywilnego63 zmieniono art. 23 u.k.s.e. w ten sposób, że zgodnie z ust. 1 tego przepisu komornik jest obowiązany do naprawienia szkody wyrządzonej przez niezgodne z prawem działanie lub zaniechanie przy wykonywaniu czynności. Przytoczony przepis nie różnicuje skutków wykonywania przez komornika czynności w roli organu egzekucyjnego i wykonywania innych czynności niemających takiego charakteru64. Odpowiedzialność komornika i solidarna z nim odpowiedzialność Skarbu Państwa (art. 23 ust. 3 u.k.s.e.) dotyczy 61 Por. M. Rytlewska, Nowe zasady odpowiedzialności odszkodowawczej komornika, „Palestra” 2004, nr 9-10, s. 76. 62 III CZP 54/04, OSNC 2005, nr 10, poz. 168. 63 Dz.U. 2004, nr 236, poz. 2356. 64 Tak też Sąd Najwyższy w uzasadnieniu wyroku z dnia 24 czerwca 2015 r., II CSK 544/14, Legalis 1310190, w którym podkreślił, że: „Nie ma [G] podstaw, aby interpretując art. 23 u.k.s.e. przez odwołanie się do art. 2 u.k.s.e. odpowiedzialność odszkodowawczą komornika za szkodę wyrządzoną niezgodnym z prawem działaniem lub zaniechaniem ograniczać do czynności egzekucyjnych mających na celu wykonanie orzeczenia sądowego. [G] komornik ponosi odpowiedzialność odszkodowawczą przewidzianą w tym przepisie zarówno wtedy, gdy wykonuje czynności egzekucyjne, jak i wtedy, gdy podejmuje inne czynności przekazane ustawą do jego kompetencji. 16 działania i zaniechania przy wykonywaniu wszelkich czynności komornika w zakresie imperium65. W odpowiedzialności niezmienionym zastępcy kształcie komornika pozostawiono oraz ust. 3 ust. 2 dotyczący dotyczący solidarnej odpowiedzialności Skarbu Państwa wraz z komornikiem. Według art. 36 ust. 3 u.k.s.e. za działania osób zatrudnionych w kancelarii na podstawie umów o pracę lub umów cywilnoprawnych, w szczególności za asesorów i aplikantów komorniczych, związane z postępowaniem egzekucyjnym komornik odpowiada jak za działania własne. 65 Por. E. Bagińska w glosie do uchwały Sądu Najwyższego z 13 października 2004 r., III CZP 54/04, OSP 2005, nr 10, poz.115; tak też Sąd Najwyższy w wyroku z dnia 25 lutego 2015 r., IV CSK 302/14, Legalis 1213126. 17 3. Wnioski z badań aktowych 3.1. Uwagi ogólne W ramach badania aktowego przebadano 68 spraw, wśród których zdecydowanie przeważały sprawy przeciwko komornikom pozywanym solidarnie ze Skarbem Państwa, jedynie 2 sprawy dotyczyły roszczeń regresowych dochodzonych przez Skarb Państwa przeciwko komornikom. Tylko w jednej sprawie pozwany został wyłącznie Skarb Państwa o naprawienie szkody wyrządzonej niezgodnym z prawem działaniem komornika. Organem jednostki organizacyjnej reprezentującej Skarb Państwa był z reguły prezes sądu rejonowego, przy którym działał pozwany solidarnie ze Skarbem Państwa komornik. W części spraw wskazywany był prezes przełożonego sądu okręgowego.66 W przeważającej części przebadanych spraw poszkodowanymi, którzy dochodzili roszczeń odszkodowawczych solidarnie od komorników sądowych i Skarbu Państwa, byli dłużnicy z postępowań egzekucyjnych. W 73% spraw to oni właśnie wytaczali powództwa. W 14% spraw powodami były osoby trzecie niebędące stronami postępowania egzekucyjnego, a w 13% spraw wierzyciele. Uchybienia, z którymi powodowie wiązali odpowiedzialność odszkodowawczą komornika były zróżnicowane i nie sposób wyróżnić wśród nich jednej powtarzającej się grupy. W 14% spraw powodowie zarzucali wadliwe oszacowanie nieruchomości, którego skutkiem była jej sprzedaż w trybie licytacji publicznej po cenie znacznie niższej w stosunku do cen rynkowych67. Brak tytułu wykonawczego albo jego upadek w toku egzekucji był przyczyną powództw odszkodowawczych w 27% przebadanych 66 W wyroku z dnia 24 maja 2007 r. (II CSK 44/07, Legalis 165590) Sąd Najwyższy przyjął, że w sprawach dotyczących solidarnej odpowiedzialności Skarbu Państwa z komornikiem czynności procesowe powinien podejmować za Skarb Państwa organ sądu. Stosownie do art. 22 § 3 ustawy Prawo o ustroju sądów powszechnych prezes sądu okręgowego wykonuje czynności administracji sądowej w stosunku do sądów rejonowych na obszarze właściwości sądu okręgowego oraz sprawuje nadzór - nad działalnością tych sądów. Zatem prezes sądu okręgowego jest właściwym organem do podejmowania czynności za Skarb Państwa w tego rodzaju sprawach. 67 Np. sprawa rozpoznawana przez Sąd Okręgowy w Białymstoku pod sygn. akt I C 2018/09. 18 spraw. Zarzuty przewlekłości postępowań egzekucyjnych i nieefektywności działań komorników były powoływane jako uzasadnienie roszczeń odszkodowawczych w 8% analizowanych spraw68. Taki sam odsetek powództw dotyczył naruszenia dóbr osobistych dłużników w toku egzekucji, a w 7% spraw zarzuty kierowane przeciwko komornikom dotyczyły zniszczenia mienia dłużników najczęściej podczas wykonywania eksmisji z lokali mieszkalnych. Wśród innych przykładów bezprawnych działań komorników, odszkodowawczą, z należy którymi powodowie wymienić: wiązali naruszenie ich przepisów odpowiedzialność o wyłączeniach określonych przedmiotów i praw majątkowych spod egzekucji (art. 829-833 k.p.c.)69, zajęcie wierzytelności nienależącej do dłużnika, prowadzenie egzekucji sposobem najbardziej uciążliwym dla dłużnika. Pomijając sprawy, w których Skarb Państwa dochodził roszczeń regresowych przeciwko komornikom, spośród 68 przebadanych spraw tylko w 5 sprawach powództwo zostało uwzględnione. Oddalenie powództwa w zdecydowanej większości przypadków było konsekwencją stwierdzenia braku niezgodności z prawem działania lub zaniechania komornika, w którym powód upatrywał źródło poniesionej szkody. Stosunkowo duża część powództw została oddalona z powodu 68 Np. sprawa Sądu Okręgowego w Olsztynie o sygn. akt I C 490/08, w której z pozwem o zapłatę odszkodowania w kwocie 2 607 000 zł wystąpił dłużnik (spółka z o.o. zajmująca się produkcją win), zarzucając pozwanemu komornikowi m.in. nierzetelne oszacowanie jego majątku, w szczególności , naruszenie art. 942, 947 i 948 k.p.c. przez świadome zaniżenie wartości nieruchomości w protokole opisu i oszacowania; według ekspertyzy prywatnej z 1997 r. budynki zostały oszacowane na kwotę 1 090 000 zł, natomiast biegły w 2004 r. powołany do oszacowania w postępowaniu egzekucyjnym wycenił je na 64 tys. zł. Nierzetelna wycena i cena uzyskana w przetargu miały niekorzystny wpływ na sytuację dłużnika, ponieważ roszczenia jego wierzycieli nie zostały w całości zaspokojone. Prawo użytkowania wieczystego gruntu zostało sprzedane za 270 tys. zł w marcu 2005 r., a następnie nabywca po zburzeniu budynków i przekształceniu w prawo własności za cenę 262 000 zł sprzedał niezabudowaną działkę za kwotę 4 716 050 zł w listopadzie 2007 r. Szkoda według twierdzeń powoda stanowi sumę wierzytelności niezaspokojonych na skutek niezgodnego z prawem prowadzenia egzekucji. 69 Np. sprawa Sądu Okręgowego w Piotrkowie Trybunalskim o sygn. akt I C 771/04, w której powódka domagała się zasądzenia solidarnie od komornika i Skarbu Państwa odszkodowania w kwocie 1 513 451,04 zł oraz renty w kwocie 19 925,87 zł Zarzucała naruszenie art. 829 pkt 4 k.p.c. polegające na zajęciu narzędzi i przedmiotów służących jej do osobistej pracy zarobkowej (wyposażenie apteki). Komornik zajął też leki znajdujące się w aptece, które były własnością banku, ponieważ stanowiły zabezpieczenie udzielonego powódce kredytu. Na skutek zajęcia dłużniczka utraciła koncesję na prowadzenie apteki i zaprzestała jej prowadzenia. Według twierdzeń pozwu na szkodę, której naprawienia powódka się domagała, składały się: wartość zajętych mebli i sprzętu oraz kwota zobowiązań kredytowych, których powódka nie mogła spłacić w związku z zaprzestaniem prowadzenia działalności gospodarczej. Utratę dochodów oszacowała na kwotę 19 tys. zł miesięcznie. 19 przedawnienia roszczeń odszkodowawczych. Mniejsza część ze względu na nieudowodnienie przez powoda związku przyczynowego lub szkody. 3.2. Konstrukcja odpowiedzialności odszkodowawczej Skarbu Państwa na podstawie art. 23 ust. 3 u.k.s.e. W analizowanym orzecznictwie sądów powszechnych ujmowano odpowiedzialność odszkodowawczą Skarbu Państwa za niezgodne z prawem działania i zaniechania komorników w dwojaki sposób. Jako swoiste „przystąpienie” do odpowiedzialności komornika ukształtowanej w art. 23 ust. 1 u.k.s.e., a więc jako odpowiedzialność tylko za czyn cudzy70 albo wiązano odpowiedzialność Skarbu Państwa z uchybieniami jego jednostek organizacyjnych w zakresie nadzoru nad działalnością komorników, co było równoznaczne z przypisaniem odpowiedzialności za czyn własny. Często konstrukcja podstawy faktycznej powództwa sugerowała właśnie to ostanie ujęcie, ze względu na powoływane przez powodów uchybienia sądów rejonowych polegające na wadliwych rozstrzygnięciach w przedmiocie skarg na czynności komorników albo zaniechaniu podjęcia czynności na podstawie art. 759 § 2 k.p.c. W takich przypadkach pozwy skierowane przeciwko pozwanym solidarnie, tj. Skarbowi Państwa i komornikowi, zawierały odrębne podstawy faktyczne żądania w stosunku do każdego z pozwanych. W niektórych sprawach taka odrębność podstaw faktycznych wynikała z przypisania odpowiedzialności za poszczególne czynności egzekucyjne komornikowi oraz sądowi rejonowemu jako organowi egzekucyjnemu np. w egzekucji z nieruchomości71. 70 Tak np. Sąd Okręgowy w Kielcach w uzasadnieniu wyroku z dnia 11 maja 2012 r. w sprawie o sygn. akt I C 1932/11. 71 Tak np. pozew w sprawie rozpoznawanej przez Sąd Okręgowy w Białymstoku w sprawie o sygnaturze akt I C 2018/09, w którym powód domagał się zasądzenia solidarnie od komornika i Skarbu Państwa kwoty 350 tys. zł tytułem odszkodowania, zarzucając komornikowi, że wbrew art. 923 k.p.c. nie wezwał go jako dłużnika do zapłaty długu, nie dokonał opisu i oszacowania nieruchomości, która została sprzedana w trybie licytacji za cenę poniżej wartości rynkowej. Zarzuty dotyczące Skarbu Państwa dotyczyły czynności sądu w egzekucji z nieruchomości, powodowie twierdzili, że sąd udzielił przybicia, a następnie przysądzenia własności mimo, że nabywcy nie wykonali warunków licytacyjnych. W procesie odszkodowawczym sąd badał, czy komornik wyrządził szkodę umyślnie lub przez niedbalstwo, ponieważ zdarzenia, z którymi powód wiązał szkodę miały miejsce przed wejściem w życie konstytucji RP z 1997. Uznał, że komornik prowadził egzekucję zgodnie z przepisami. Ponadto stwierdził, że roszczenie jest przedawnione. Co do Skarbu Państwa wyjaśnił, że powód powinien uzyskać stwierdzenie niezgodności z prawem postanowienia o przybiciu 20 Dla zobrazowania tego problemu można przedstawić kilka reprezentatywnych przykładów wyłonionych spośród spraw analizowanych w ramach badania aktowego. W sprawie o sygn. akt I C 692/10 Sąd Okręgowy w Tarnowie ustalił, że powód poniósł szkodę polegającą na utracie prawa własności nieruchomości sprzedanej w toku postępowania egzekucyjnego za cenę nieodzwierciedlającą jej ówczesnej wartości. Było to następstwem błędów popełnionych przez komornika, a polegających m.in. na wadliwym określeniu powierzchni budynku mieszkalnego oraz skierowaniu egzekucji do działki nieobjętej wnioskiem wierzyciela o wszczęcie egzekucji. Dłużnik nie wniósł skargi na opis i oszacowanie nieruchomości, ponieważ przesyłka zawierająca operat szacunkowy z protokołem opisu i oszacowania po dwukrotnej awizacji została zwrócona nadawcy jako nieodebrana. Dłużnik w tym czasie przebywał w innej miejscowości, gdzie opiekował się chorą matką. Sąd Okręgowy uznał, że sąd rejonowy sprawujący nadzór nad egzekucją z nieruchomości powinien był skorygować błędy popełnione na etapie opisu i oszacowania. Uwzględnił powództwo co do kwoty 114 210,67 zł. Za podstawę prawną odpowiedzialności komornika przyjął art. 23 ust. 1 u.k.s.e., a Skarbu Państwa art. 417 k.c. Deliktem, za który odpowiedzialność odszkodowawczą Sąd ten przypisał Skarbowi Państwa, było zaniechanie podjęcia z urzędu w toku egzekucji z nieruchomości czynności na podstawie art. 759 § 2 k.p.c. w celu skorygowania wadliwych czynności komornika72. W podobnej sprawie dotyczącej sprzedaży nieruchomości w postępowaniu egzekucyjnym za cenę niższą od cen rynkowych, w której powództwo o zapłatę odszkodowania zostało oddalone73, Sąd Apelacyjny w Lublinie, w uzasadnieniu i przysądzeniu własności, gdyż sąd w procesie odszkodowawczym nie może samodzielnie oceniać bezprawności orzeczenia innego sądu. Ponadto roszczenie również uległo przedawnieniu. 72 Taką ocenę prawną przedstawił również Sąd Okręgowy w Warszawie w uzasadnieniu wyroku z dnia 11 października 2010 r. XXV C 1132/08; w ustalonym przez ten Sąd stanie faktycznym komornik prowadził egzekucję z nieruchomości stanowiącej majątek odrębny żony dłużnika, mimo że klauzula wykonalności uprawniała wierzyciela do egzekucji z majątku wspólnego, skargi dłużnika i jego małżonki na czynności komornika były wielokrotnie oddalane lub odrzucane. Sad Okręgowy uznał, że wadliwe rozstrzygnięcia sądu rejonowego w przedmiocie tych skarg jak i niezastosowanie art. 759 § 2 k.p.c. stanowi delikt, za który Skarb Państwa ponosi odpowiedzialność na podstawie art. 417 k.c, niezależnie od odpowiedzialności komornika na podstawie art. 23 u.k.s.e. 73 Wyrok Sądu Okręgowego w Lublinie z 10 sierpnia 2009 r. w sprawie o sygn. akt I C 278/09. 21 wyroku74 stwierdził, że powód nie wskazał, jakie bezprawne działania lub zaniechania zarzuca pozwanemu Skarbowi Państwa, a w szczególności, jakie postanowienia powinny być przez sąd wydane i nie zostały wydane w oparciu o art. 759 § 2 k.p.c. Obie sprawy dotyczyły uchybień organów egzekucyjnych w egzekucji z nieruchomości, w której rola sądu rejonowego ma dwojaki charakter. Po pierwsze, sprawuje on nadzór judykacyjny nad komornikiem od momentu wszczęcia egzekucji z nieruchomości, a po drugie, działa jako organ egzekucyjny we wszystkich stadiach tej egzekucji od momentu zakończenia licytacji. W obu sprawach sądy uznały, że dla przypisania odpowiedzialności Skarbowi Państwa konieczne było ustalenie niezgodnego z prawem działania lub zaniechania sądu rejonowego sprawującego nadzór judykacyjny nad komornikiem i jednocześnie występującego w roli organu egzekucyjnego. Przedmiotem ustaleń i oceny w kontekście niezgodność z prawem w obu sprawach były czynności sądu rejonowego nadzorującego egzekucję z nieruchomości. Sądy uznały, że błędy komorników powinny były zostać skorygowane przez sąd rejonowy wyposażony w instrumenty nadzorcze (art. 759 § 2 k.p.c.). Koncepcja odpowiedzialności Skarbu Państwa na zasadzie przystąpienie do komornika odpowiadającego na podstawie art. 23 ust. 1 u.k.s.e. została zastosowana przez Sąd Okręgowy w Warszawie75 w sprawie, w której zapłaty odszkodowania dochodził wierzyciel hipoteczny. Z powodu błędów komornika i nadzorującego go sądu rejonowego nie brał on udziału w egzekucji z nieruchomości. Uzasadniając pozew skierowany przeciwko komornikowi i Skarbowi Państwa, wskazał na uchybienia komornika polegające na niezażądaniu od wierzyciela egzekwującego odpisu z księgi wieczystej wbrew art. 913 § 1 pkt 1 k.p.c., niezawiadomieniu wierzyciela hipotecznego o opisie i oszacowaniu (naruszenie art. 945 § 1 k.p.c.), na skutek czego nie był on uczestnikiem postępowania egzekucyjnego, a w opisie i oszacowaniu nieruchomości nie wskazano hipotek, naruszając tym samym art. 947 §1 pkt 3 k.p.c. Zarzuty dotyczące Skarbu Państwa odnosiły się do czynności sądu 74 Wyrok z 24 listopada 2009 r. w sprawie o sygn. akt I ACa 576/09. 75 Wyrok z 17 listopada 2010 r. w sprawie o sygn. akt III C 1005/09. 22 rejonowego nadzorującego egzekucję z nieruchomości i były związane z czynnościami tego sądu jako organu egzekucyjnego w egzekucji z nieruchomości. Dotyczyły niedoręczenia wierzycielowi hipotecznemu odpisów postanowień o przybiciu i przysądzeniu własności oraz pominięciu go w podziale sumy uzyskanej z egzekucji. Pozwany Skarb Państwa bronił się zarzutem, że uchybienia sądu rejonowego mogą być rozpatrywane w kategoriach przyczynienia się do powstania szkody, a nie zdarzenia sprawczego wywołującego uszczerbek majątkowy po stronie powoda. Wyrokiem z 17 listopada 2010 r. Sąd Okręgowy uwzględnił powództwo w całości, zasądzając na rzecz powoda solidarnie od komornika i Skarbu Państwa kwotę 98 535,10 zł. W uzasadnieniu wyjaśnił: „[O] przesłanek odpowiedzialności Skarbu Państwa należy upatrywać w związku z bezprawnym zaniechaniem, którego dopuścił się komornik sądowy. Zaniechanie to jest wystarczające dla przyjęcia solidarnej odpowiedzialności Skarbu Państwa przewidzianej w art. 23 ust. 3 u.k.s.e.[O] stanowi on samoistną podstawę prawną odpowiedzialności Skarbu Państwa, która jest ściśle związana z odpowiedzialnością komornika.” W tej sprawie Sąd Okręgowy uznał, że Skarb Państwa niezależnie od oceny prawnej działań podejmowanych przez jego jednostki organizacyjne, ponosi odpowiedzialność za zaniechania komornika na zasadzie tzw. „przystąpienia”. Identyfikowany w praktyce orzeczniczej sądów powszechnych problem charakteru odpowiedzialności Skarbu Państwa na podstawie art. 23 ust. 3 u.k.s.e. jest również przedmiotem analiz w doktrynie76. Nowy stan prawny w dziedzinie odpowiedzialności odszkodowawczej komornika i Skarbu Państwa sprawił, że aktualności nabrało zagadnienie podstawy prawnej odpowiedzialności państwa za niezgodne z prawem działania lub zaniechania komornika, ponieważ ustawodawca w art. 23 ust. 3 u.k.s.e. przesądził tylko o solidarnym charakterze odpowiedzialności tych dwóch podmiotów. W literaturze podjęto rozważania w tej kwestii, próbując udzielić odpowiedzi na pytanie, czy mamy do czynienia z tzw. „przystąpieniem” Skarbu Państwa do odpowiedzialności komornika, której przesłanki kształtuje ust. 1 tego przepisu, czy 76 E. Bagińska, R. Hauser, Z. Niewiadomski, J. Parchomiuk, A. Wróbel, System Prawa AdministracyjnegoG, s. 414-415; W. Tomalak, Status ustrojowy..., s. 167-176. 23 też jest to „własna” odpowiedzialność państwa za niezgodne z prawem działania lub zaniechania jego jednostek organizacyjnych, a więc na podstawie art. 417 k.c.77. Na rzecz pierwszego stanowiska przemawia wykładnia językowa i systemowa, a w szczególności brak odesłania w art. 23 ust. 3 u.k.s.e. do przepisów kodeksu cywilnego78. Wyłączenie reżimu kodeksowego sprawia, że odpowiedzialność za skutki czynności o charakterze orzeczniczym komornika nie wymaga stwierdzenia niezgodności z prawem we właściwym postępowaniu czyli uzyskania tzw. prejudykatu. Odmiennie niż przewiduje art. 4171 § 3 k.c., bezczynność komornika nie musi być stwierdzona we właściwym trybie. To samo należy odnieść do przewlekłości postępowania egzekucyjnego. Przepis art. 23 u.k.s.e. nie wymaga uprzedniego wniesienia skargi na przewlekłość postępowania w celu dochodzenia odszkodowania79. Z kolei wyłączona byłaby w świetle tej interpretacji odpowiedzialność zarówno komornika, jak i Skarbu Państwa na zasadzie słuszności (art. 4172 k.c. ), ponieważ art. 23 u.k.s.e. przewiduje odpowiedzialność jedynie za niezgodne z prawem działanie lub zaniechanie. W konsekwencji art. 23 u.k.s.e. należałoby uznać za przepis kształtujący w sposób wyczerpujący przesłanki odpowiedzialności odszkodowawczej komornika i Skarbu Państwa i będący przepisem szczególnym w rozumieniu art. 421 k.c. wyłączającym stosowanie art. 417-4172 k.c. W doktrynie podkreśla się, że konstrukcja solidarnej odpowiedzialności pozostaje w ścisłym związku z publicznoprawnym statusem komornika, który działa w imieniu państwa, chociaż dokonuje czynności na wniosek wierzyciela. Komornik ponosi odpowiedzialność za czyn własny, natomiast Skarb Państwa odpowiedzialny jest za czyn cudzy. Węzeł solidarności ma charakter bezwzględny i niezależny od zasad, na jakich kształtowana jest odpowiedzialność komornika i Skarbu Państwa. W tak skonstruowanym modelu odpowiedzialności wyłączona jest możliwość 77 E. Bagińska, R. Hauser, Z. Niewiadomski, J. Parchomiuk, A. Wróbel, System Prawa AdministracyjnegoG, s. 414-415. 78 E. Bagińska, R. Hauser, Z. Niewiadomski, J. Parchomiuk, A. Wróbel, System Prawa AdministracyjnegoG, s. 414. 79 Por. E. Bagińska, R. Hauser, Z. Niewiadomski, J. Parchomiuk, A. Wróbel, System Prawa AdministracyjnegoG, s. 414. 24 skutecznego podnoszenia w trakcie procesu odszkodowawczego zarzutu spowodowania szkody wyłącznie przez komornika80. Według drugiego rozważanego rozwiązania przyjęcie, że na podstawie art. 23 ust. 3 u.k.s.e. odpowiedzialność Skarbu Państwa ma charakter odpowiedzialności za czyn własny, uzasadnia odesłanie do kodeksowego reżimu odpowiedzialności odszkodowawczej Skarbu Państwa. W konsekwencji wobec niedopuszczalności w postępowaniu egzekucyjnym skargi na niezgodność z prawem prawomocnego orzeczenia, zgodnie z art. 4241bk.p.c., dochodzenie odszkodowania uzależnione jest od uprzedniego wyczerpania środków prawnych. Przedstawione sposoby interpretacji art. 23 ust. 3 u.k.s.e. oparte bądź to na konstrukcji odpowiedzialności odszkodowawczej Skarbu Państwa za cudzy czyn, bądź za czyn własny w związku z uchybieniami sądów rejonowych w sferze nadzoru judykacyjnego nad komornikami, nie mogą być traktowane jako wzajemnie wykluczające się81. Jeżeli jako źródło szkody traktowane są tylko czynności komornika lub jego zaniechania, to Skarb Państwa „przystępuje” do odpowiedzialności komornika ukształtowanej na podstawie art. 23 ust. 1 u.k.s.e. Ustawodawca, uznając określony związek prawny między komornikiem a Skarbem Państwa (strukturą sądownictwa), ustanowił solidarną odpowiedzialność tego drugiego w ramach stanu faktycznego przewidzianego hipotezą art. 23 ust. 1 u.k.s.e82. Jeżeli natomiast w ramach podstawy faktycznej powództwa poszkodowany źródła szkody upatruje także w uchybieniach sądu rejonowego w zakresie nadzoru judykacyjnego nad komornikiem, to odpowiedzialność odszkodowawczą Skarbu Państwa w tym zakresie regulują przepisy art. 417-4172 k.c. 80 Por. W. Tomalak, Status ustrojowyG, s. 173. 81 Odmiennie E. Bagińska, R. Hauser, Z. Niewiadomski, J. Parchomiuk, A. Wróbel, System Prawa AdministracyjnegoG, s. 415, którzy opowiadają się za pierwszym wariantem interpretacyjnym; wyjaśniają, że konstrukcja solidarnej odpowiedzialności Skarbu Państwa wprowadzona została jako gwarancja uzyskania przez poszkodowanego kompensacji szkody, zwłaszcza na wypadek gdyby komornik stracił wypłacalność bądź wyczerpana została suma ubezpieczenia jego odpowiedzialności cywilnej. Funkcja ochronna widoczna jest w szczególności w wypadku czynności nieobjętych obowiązkowym ubezpieczeniem odpowiedzialności cywilnej. Zdaniem wymienionych autorów pozostaje więc nadal aktualna wypowiedź Sądu Najwyższego na tle wykładni art. 769 k.p.c. iż Skarb Państwa „nie odpowiada za komornika, lecz obok niego, bo solidarnie z nim”. 82 K. Lubiński, A. Laskowska, Nowelizacje ustawy o komornikach sądowych i egzekucji w latach 19992008, „Przegląd Prawa Egzekucyjnego” 2008, nr 10-12, s. 26. 25 Przytoczone przykłady z orzecznictwa sądów powszechnych wymagają zwrócenia uwagi na to, że prowadząc egzekucję z innych rzeczy i praw majątkowych komornik nie podlega permanentnemu nadzorowi sądu rejonowego tak jak w przypadku egzekucji z nieruchomości. Sygnałem dla sądu o uchybieniach popełnionych przez komornika jest z reguły skarga (art. 767 k.p.c.) wniesiona przez strony lub osoby trzecie. Jeżeli sąd w żaden sposób nie zostanie powiadomiony o potrzebie objęcia sprawy egzekucyjnej nadzorem judykacyjnym, nie ma możliwości podjęcia czynności zmierzających do skorygowania błędów, jakie popełnił komornik. Nawet jednak wówczas Skarb Państwa ponosi odpowiedzialność odszkodowawczą na podstawie art. 23 ust. 3 u.k.s.e., a zaniechanie przez poszkodowanego wniesienia skargi na czynność komornika, w wyniku której została wyrządzona szkoda, należy ocenić w płaszczyźnie przyczynienia się poszkodowanego do powstania szkody (art. 362 k.c.). Aktualność zachowują w tym względzie poglądy doktryny i judykatury na gruncie dawnego art. 769 § 2 k.p.c., zgodnie z którymi ocena przyczynienia się poszkodowanego powinna następować z uwzględnieniem nie tylko tego, czy wyczerpane zostały środki prawne przewidziane dla postępowania egzekucyjnego, lecz czy za pomocą tych środków można było zapobiec szkodzie. Jeżeli poszkodowany skorzystał z przysługujących mu środków prawnych, za pomocą których nie udało się jednak wzruszyć wadliwych czynności egzekucyjnych i doszło np. do wydania przez sąd błędnego rozstrzygnięcia w przedmiocie skargi na czynności komornika, to ograniczenie obowiązku odszkodowawczego ze względu na przyczynienie się poszkodowanego nie może być brane pod uwagę. Aktualizują się natomiast przesłanki odpowiedzialności odszkodowawczej Skarbu Państwa za szkodę wyrządzoną niezgodnym z prawem orzeczeniem, tj. art. 4171 § 2 k.c. w zw. z art. 7674§ 3 k.p.c. w zw. z art. 4241b k.p.c. 3.3. Niezgodność z prawem działania lub zaniechania W świetle dominującego w doktrynie i judykaturze stanowiska, pojęcie „niezgodności z prawem” ma znaczenie węższe niż bezprawność w rozumieniu przepisów kodeksu cywilnego. Nie obejmuje bowiem niezgodności z normami pozaprawnymi, do których zalicza się m.in. zasady współżycia społecznego. Takie rozumienie niezgodności 26 z prawem wywodzi się z orzecznictwa Trybunału Konstytucyjnego, który utożsamia "prawo" z normami prawnymi zakodowanymi w konstytucyjnie określonych źródłach prawa (art. 87-94 Konstytucji RP), a niezgodność określa jako "zaprzeczenie zachowania uwzględniającego nakazy i zakazy wynikające z normy prawnej"83. W wyroku z dnia 9 września 2015 r.84 Sąd Najwyższy przyjął, że działanie komornika zgodne z dominującym kierunkiem wykładni przepisu regulującego postępowanie egzekucyjne, lub w razie sprzeczności poglądów prawnych wybór jednego z nich nie uzasadnia przyjęcia przesłanki bezprawności działania w rozumieniu art. 23 ust. 1u.k.s.e.85. Nawiązał tym samym do poglądów judykatury w kwestii wykładni pojęcia niezgodności z prawem prawomocnego orzeczenia w rozumieniu art. 4241 k.p.c., według których musi ona mieć charakter kwalifikowany i zachodzi tylko wtedy, gdy przy wydaniu orzeczenia dopuszczono się rażąco błędnej wykładni prawa lub rażąco niewłaściwego zastosowania prawa w zakresie regulacji istotnych i nieuzasadniających odmiennych ocen. Orzeczenie nie może być uznane za niezgodne z prawem w przypadku opowiedzenia się przez orzekający sąd za jedną z możliwych interpretacji przepisów prawa, przeciwny bowiem pogląd zagrażałby takim wartościom, jak stabilność obrotu prawnego, swoboda sądu w ocenie materiału dowodowego i stosowaniu prawa86. W orzecznictwie za niezgodne z prawem czynności komornika uznaje się przykładowo: wyegzekwowanie z konta dłużnika wierzytelności po ogłoszeniu 83 Por uzasadnienie wyroku Trybunału Konstytucyjnego z dnia 4 grudnia 2001 r., SK 18/00, OTK 2001, nr 8, poz. 256, tak też Sąd Najwyższy w wyroku z dnia 8 stycznia 2002 r., I CKN 581/99, OSNC 2002, nr 10, poz. 128 oraz M. Safjan, Odpowiedzialność odszkodowawcza władzy publicznej (po 1 września 2004 roku), Warszawa 2004, s. 39-40. 84 IV CSK 659/14, Legalis 1360217. 85 Stan faktyczny, na kanwie którego został sformułowany ten pogląd, przedstawiał się w ten sposób, że komornik prowadził postępowanie egzekucyjne z udziałem następcy prawnego pierwotnego wierzyciela – banku, który został przejęty przez inny bank - na podstawie tytułu wykonawczego, któremu nie nadano klauzuli wykonalności na rzecz następcy prawnego wierzyciela (art. 788 § 1 k.p.c.). Rozbieżności w orzecznictwie sądów powszechnych i Sądu Najwyższego w kwestii konieczności uzyskania klauzuli wykonalności na rzecz następcy prawnego wierzyciela w przypadku sukcesji uniwersalnej w toku egzekucji, zostały usunięte uchwałą Sądu Najwyższego z dnia 26 czerwca 2014 r., III CZP 46/14 (OSNC z 2014 r. Nr 4, poz. 42), w której przyjęto, że po wszczęciu egzekucji w razie połączenia się banków przez przeniesienie całego majątku banku przejmowanego przez bank przejmujący, konieczne jest nadanie klauzuli wykonalności na rzecz banku przejmującego na podstawie art. 788 § 1 k.p.c. 86 Por. orzeczenia Sądu Najwyższego z dnia: 7 lipca 2006 r., I CNP 33/06, OSNC 2007, Nr 2, poz. 35; 22 czerwca 2007 r., III CNP 37/07, OSNC 2008, nr 7-8, poz. 94; 13 grudnia 2007 r., I BP 36/07, OSNP 2009, nr 3-4, poz. 36; 13 listopada 2014 r., IV CNP 8/14, Legalis 1187092. 27 upadłości tego dłużnika87, nierzetelnie sporządzony opis i oszacowanie nieruchomości88, wydanie nabywcy sprzedanych ruchomości pomimo nieuiszczenia ceny nabycia89, zaniechanie uchylenia na podstawie art. 359 § 2 k.p.c. postanowień o kosztach egzekucji wydanych w oparciu o przepis uznany przez Trybunał Konstytucyjny za sprzeczny z Konstytucją90, przeprowadzenie licytacji z naruszeniem art. 952 k.p.c., tj. przed uprawomocnieniem się opisu i oszacowania i upływem terminu określonego w tym przepisie91, prowadzenie egzekucji na rzecz osoby fizycznej na podstawie bankowych tytułów wykonawczych92. Wydaje się oczywiste, że art. 23 ust. 1 u.k.s.e. nie daje podstaw do przypisania komornikowi odpowiedzialności na zasadzie ryzyka, niemniej jednak w analizowanych sprawach widoczne było zatarcie różnicy między zasadą ryzyka a niezgodnością z prawem, w szczególności jeśli chodzi o podstawy faktyczne żądań formułowane przez poszkodowanych. Różnicę między odpowiedzialnością za działania niezgodne z prawem a odpowiedzialnością na zasadzie ryzyka ilustruje sprawa rozpoznawana przez Sąd Okręgowy w Krakowie93. Powód (wierzyciel z postępowania egzekucyjnego) domagał się zapłaty odszkodowania solidarnie od komornika i Skarbu Państwa. Wskazywał w pozwie na uchybienia komornika dotyczącego m.in. wadliwie prowadzonej egzekucji z rachunku bankowego, a w szczególności doprowadzenia do sytuacji, w której dłużnik wykorzystał środki nieobjęte zakazem wypłat na podstawie art. 890 § 2 k.p.c.94 na inny cel niż wypłata 87 Por. wyrok Sądu Najwyższego z 20 maja 2011 r., IV CSK 588/10, Legalis 440132 88 W wyroku z dnia 5 lutego 2014 r.(V CSK 172/13, Legalis 993314) Sąd Najwyższy uznał za działanie niezgodne z prawem protokół opisu i oszacowania, w którym komornik nie podał, że nieruchomość jest zadrzewiona i przebiega przez nią rów melioracyjny. 89 Wyrok Sądu Apelacyjnego w Gdańsku z 1 grudnia 2011 r., I ACa 1181/11, Legalis 466480. 90 Wyrok Sądu Najwyższego z 8 lutego 2012 r., V CSK 68/11, Legalis 443539. 91 Wyrok Sądu Najwyższego z 16 marca 2007 r., III CSK 381/06, Legalis 93282. 92 Wyrok Sądu Najwyższego z 10 lutego 2010 r., V CSK 272/09, Legalis 35065. 93 Sygn. akt I C 1582/09. 94 Według art. 890 § 2 k.p.c. wynikający z zajęcia wierzytelności z rachunku bankowego zakaz wypłat z tego rachunku nie dotyczy bieżących wypłat na wynagrodzenie za pracę wraz z podatkami i innymi ciężarami ustawowymi oraz na zasądzone alimenty i renty o charakterze alimentacyjnym zasądzone tytułem odszkodowania - do wysokości przeciętnego wynagrodzenia z poprzedniego kwartału ogłaszanego przez Prezesa Głównego Urzędu Statystycznego w Dzienniku Urzędowym Rzeczypospolitej Polskiej "Monitor Polski" na podstawie art. 20 pkt 2 ustawy z dnia 17 grudnia 1998 r. o emeryturach i rentach z Funduszu Ubezpieczeń Społecznych (Dz.U. z 2013 r. poz. 1440). Wypłata na wynagrodzenie za pracę następuje po złożeniu komornikowi odpisu listy płac lub innego 28 wynagrodzeń pracowniczych. Sąd Okręgowy w Krakowie w uzasadnieniu wyroku dnia z 24 października 2011 r. zanegował pogląd prezentowany przez stronę powodową, że odpowiedzialność odszkodowawcza komornika na podstawie art. 23 ust. 1 u.k.s.e. obejmuje także sytuacje, w których źródło bezprawności tkwi w czynnościach innych odpowiedzialność za podmiotów. bezprawne Wyjaśnił, działania że lub komornik zaniechania „nie ponosi uczestników postępowania egzekucyjnego, w szczególności za działania banku, który prowadzi zajęty rachunek bankowy dłużnika. To, czy wypłaty z rachunku bankowego dokonane w granicach udzielonego przez komornika zezwolenia na podstawie art. 890 § 2 k.p.c. rzeczywiście zostały dokonane na rzecz pracowników oraz czy z rachunku tego, pomimo zajęcia dokonywano jeszcze innych wypłat pozostaje poza jakąkolwiek kontrolą komornika.” Pogląd taki był prezentowany w doktrynie i judykaturze jeszcze przed nowelizacją art. 23 ust. 1 u.k.s.e. po uchyleniu art. 769 k.p.c. na skutek wejścia w życie wyroku Trybunału Konstytucyjnego z dnia 20 stycznia 2004 r.95. Odróżnienie zasady ryzyka od zasady odpowiedzialności za działania lub zaniechania niezgodne z prawem nabiera istotnego znaczenia w sytuacjach, w których komornik został wprowadzony w błąd przez wierzyciela co do danych dłużnika np. przez podanie błędnego numer PESEL, co w rezultacie doprowadziło do wszczęcia egzekucji przeciwko osobie niebędącej dłużnikiem96. To samo należy odnieść do przedstawienia przez fikcyjnego wierzyciela nieautentycznego tytułu wykonawczego. wiarygodnego dowodu, a wypłata na alimenty i renty alimentacyjne - tytułu wykonawczego stwierdzającego obowiązek dłużnika do płacenia alimentów lub renty. 95 Tak np. H. Ciepła, J. Skibińska-Adamowicz, Status prawny komornika i podstawy jego odpowiedzialności odszkodowawczej po uchyleniu art. 769 k.p.c. „Przegląd Prawa Egzekucyjnego” 2006, nr 4-6, s. 19 i nast., według których przyjęcie odpowiedzialności na zasadzie ryzyka jest możliwe tylko w przypadkach przewidzianych w ustawie, które przewidują jednocześnie przesłanki egzoneracyjne umożliwiające uwolnienie się od odpowiedzialności odszkodowawczej; zasadę ryzyka jako podstawę odpowiedzialności odszkodowawczej komornika w okresie przed zmianą art. 23 ust. 1 u.k.s.e. a po uchyleniu art. 769 k.p.c. wykluczył także Sąd Najwyższy w wyroku z dnia 6 kwietnia 2006 r. IV CSK 6/06, opowiadając się za wykładnią art. 23 ust. 1 u.k.s.e. w zgodzie z art. 77 ust. 1 Konstytucji, który wprowadza odpowiedzialność państwa za niezgodne z prawem wykonywanie władzy publicznej. 96 Według obowiązującego stanu prawnego numer PESEL dłużnika jest podany w treści klauzuli wykonalności, co wynika z obowiązującego od 2 września 2014 r. § 4, pkt. 1 rozporządzenie Ministra Sprawiedliwości z dnia 6 sierpnia 2014 r. w sprawie określenia brzmienia klauzuli wykonalności (Dz.U. z 2014 r. poz. 1092). 29 Na różnicę między ryzykiem a niezgodnością z prawem powołał się również Sąd Apelacyjny w Warszawie97 w sprawie, w której dłużnik domagał się od komornika i Skarbu Państwa zapłaty odszkodowania i zadośćuczynienia za uszczerbek na zdrowiu, jaki poniósł na skutek pobicia przez pracownika agencji ochrony przybranej przez komornika do wykonania eksmisji. Powództwo zostało oddalone z powodu nieudowodnienia przez powoda, że doznał szkody na skutek bezprawnego działania komornika i osób przez niego przybranych do przeprowadzenia eksmisji. Sąd Okręgowy w Warszawie98 rozpoznający sprawę w pierwszej instancji uznał, że nawet gdyby „działania odpowiedzialność podmiotu przybranego odszkodowawczą do komornika, pomocy to w muszą egzekucji one rodziły pozostawać w związku z czynnościami egzekucyjnymi, a zatem, wiązać się z zakresem zlecenia. Niekwestionowanym w sprawie faktem było zaś to, że zlecenie to obejmowało ochronę komornika i pomoc w uzyskaniu dostępu do budynku, nie zaś stosowanie przymusu fizycznego wobec osób znajdujących się w nim, czy ich usunięcie. [O] Stąd też nawet przy założeniu prawdziwości twierdzeń powoda o pobiciu go przez pracowników ochrony, to takie działanie nie pozostaje w związku z czynnościami egzekucyjnymi, a można je zakwalifikować jako podjęte niejako przy sposobności i przy okazji tychże czynności.” Uzupełniając ocenę prawną Sądu pierwszej instancji Sąd Apelacyjny w Warszawie uznał, że „wprawdzie na podstawie art. 36 ust. 3 u.k.s.e. za działania osób wymienionych w ust. 1 i 2 tego przepisu związane z postępowaniem egzekucyjnym komornik odpowiada jak za działania własne, co jednak nie oznacza odpowiedzialności absolutnej. Odpowiedzialność komornika na podstawie art. 23 ust. 1 u.k.s.e. za szkody wyrządzone przy wykonywaniu czynności urzędowych nie jest odpowiedzialnością na zasadzie ryzyka. W każdym wypadku musi zostać wykazana bezprawność działania organu egzekucyjnego.” Problem, jaki wyłonił się na tle spraw analizowanych w ramach badania aktowego dotyczył wpływu rozstrzygnięcia w przedmiocie skargi na czynności komornika na dokonywaną przez sąd orzekający o powództwie odszkodowawczym ocenę niezgodności z prawem działania lub zaniechania organu egzekucyjnego. Podejście sądów w tej kwestii było rozbieżne. Zdecydowana większość z nich przyjmowała 97 Sygn. akt I ACa 1137/11. 98 Sygn. akt I C 73/10. 30 związanie prawomocnym postanowieniem w przedmiocie skargi na czynności komornika, wskazując jako podstawę normatywną związania art. 365 § 1 k.p.c. albo w ogóle nie podając źródła mocy wiążącej tego orzeczenia. Konsekwencją tego stanowiska było to, że sądy nie dokonywały samodzielnie oceny działania lub zaniechania komornika, z którym poszkodowany wiązał powstanie szkody w aspekcie zgodności z prawem99. Oddalone lub nawet odrzucone skargi na czynności komornika, z którymi poszkodowany wiązał szkodę, stanowiły argument za przyjęciem braku bezprawności po stronie pozwanego komornika100. Należy jednak odnotować, że w badanych sprawach była też prezentowana koncepcja odmienna, oparta na założeniu samodzielności jurysdykcyjnej sądu w sprawie odszkodowawczej w zakresie oceny przesłanki niezgodności z prawem działania lub zaniechania organu egzekucyjnego101. 99 Tak np. Sąd Apelacyjny w Szczecinie w wyroku z dnia 26 listopada 2009 r. w sprawie o sygn. akt I ACa 359/09, który stwierdził, że proces odszkodowawczy nie stanowi czynności kontrolnych w stosunku do prowadzonej egzekucji ani nadzoru nad nią. Przyjął związanie oceną prawną sądów, które oddaliły zażalenia na postanowienia sądów rozstrzygające skargi powoda na opis i oszacowanie nieruchomości. Sąd ten wywiódł związanie tymi orzeczeniami z art. 365 § 1 k.p.c. Powołał też 1 w uzasadnieniu art. 417 § 2 k.c. wyjaśniając, że chcąc zakwestionować zgodność z prawem orzeczeń sądowych powód powinien uprzednio uzyskać prejudykat. Podobnie Sąd Okręgowy w Warszawie w sprawie o sygn. akt V Ca 1407/11, w której niezgodność z prawem czynności komornika polegała na pobraniu opłat egzekucyjnych po zawieszeniu postępowania egzekucyjnego z uwagi na otwarcie postępowania układowego w stosunku do dłużnika. Na skutek skargi dłużnika postanowienie komornika ustalające koszty egzekucji zostało uchylone. W procesie odszkodowawczym Sąd Okręgowy w Warszawie stwierdził, że ”nie może ingerować w ocenę prawidłowości ustalenia wysokości i pobrania opłat egzekucyjnych, co było już przedmiotem oceny sądu rejonowego, który na skutek skarg na czynności komornika przesądził o bezzasadności ustalenia i pobrania przez komornika opłaty egzekucyjnej, uchylając w tym zakresie zaskarżone postanowienie. Skoro zatem kwestia ta została już prawomocnie przesądzona w rozstrzygnięciach sądu rejonowego, to w niniejszym procesie sąd jest związany tą oceną.” Identyczną argumentację zaprezentował Sąd Okręgowy w Nowym Sączu w sprawie o sygn. akt I C 865/11, oddalając powództwo o naprawienie szkody wyrządzonej przez komornika w toku egzekucji z nieruchomości (zaniżona wycena). W uzasadnieniu wyroku stwierdził, że powodowie wiążą solidarną odpowiedzialność Skarbu Państwa z wadliwym rozpoznaniem przez sąd rejonowy środków zaskarżenia, które jako dłużnicy wnosili w postępowaniu egzekucyjnym. W pozwie podnieśli te same zarzuty co do opisu i oszacowania, które przedstawili w skardze na czynności komornika. Została ona oddalona. W ocenie Sądu Okręgowego rozpoznającego sprawę o odszkodowanie powodowie próbowali podważyć prawomocne orzeczenie rozstrzygające o ich skardze. 100 Tak np. Sąd Okręgowy we Wrocławiu w sprawie o sygn. akt I C 805/09. 101 Ta koncepcja znalazła odzwierciedlenie w uzasadnieniu wyroku Sądu Okręgowego w Warszawie z dnia 11 października 2010 r., w sprawie o sygn. akt XXV C 1132/08, który samodzielnie ocenił bezprawność działania komornika, który prowadził egzekucję z majątku odrębnego małżonka dłużnika, mimo że z treści klauzuli wykonalności wynikało ograniczenie egzekucji tylko do majątku wspólnego; sąd rejonowy błędnie oddalał bądź odrzucał skargi dłużnika i małżonka dłużnika na czynności komornika. Sąd Okręgowy stwierdził, że pozwanym można postawić zarzut zaniechania w działaniu, do którego byli zobowiązani przez obowiązujące przepisy prawa – art. 759 § 2 k.p.c. 31 Uzasadniając pierwsze z przedstawionych stanowisk, sądy powszechne102 powoływały się na pogląd wyrażony w wyroku Sądu Najwyższego z dnia 25 września 2002 r.103, według którego w postępowaniu o zasądzenie odszkodowania sąd jest związany prawomocnymi orzeczeniami wydanymi w postępowaniu stanowiącym według powoda źródło szkody. Pogląd ten został sformułowany na kanwie stanu faktycznego, w którym powódka domagała się zasądzenia od Skarbu Państwa odszkodowania i zadośćuczynienia z uwagi na uchybienia sądu rejonowego odnoszące się do czynności tego sądu jako organu egzekucyjnego w egzekucji z nieruchomości, a dokonane po zamknięciu przetargu. Jednym z zarzutów było objęcie planem podziału kosztów egzekucji, mimo że ustalające je postanowienie komornika nie było prawomocne. Sąd Najwyższy wyjaśnił, że uwzględnienie przy podziale sumy uzyskanej z egzekucji kosztów egzekucji ustalonych w nieprawomocnym postanowieniu komornika nie wystarcza do przyjęcia bezprawności w rozumieniu art. 417 k.c. Regułą powinno być dokonanie podziału sumy po uprawomocnieniu się postanowienia o ustaleniu kosztów egzekucji. Jednak środkiem zaskarżenia planu podziału są zarzuty oraz zażalenie na postanowienie w przedmiocie zarzutów. Niewykorzystanie przez powódkę postępowania odwoławczego w zakresie kosztów egzekucji wyłącza zarzut bezprawności, ponieważ w postępowaniu o zasądzenie odszkodowania sąd jest związany prawomocnymi orzeczeniami wydanymi w postępowaniu stanowiącym według powoda źródło szkody. Postępowanie o zasądzenie odszkodowania nie może stać się nieprzewidzianym w porządku prawnym trybem wzruszenia prawomocnych orzeczeń. Zaprzeczałoby to konstytucyjnej zasadzie państwa prawa oraz podległości sędziów ustawom (art. 2 i art. 178 ust. 1 Konstytucji). Podejmując próbę odniesienia się do prezentowanych w orzecznictwie Sądu Najwyższego, a także sądów powszechnych, poglądów dotyczących związania sądu orzekającego o roszczeniu odszkodowawczym rozstrzygnięciem w przedmiocie skargi na czynności komornika, którego treść ma „przesądzać” o bezprawności działania organu egzekucyjnego, należy wskazać, że związanie orzeczeniem innego w stosunku do sądu i art. 824 § 1 pkt 2 k.p.c. i art. 825 pkt 3 k.p.c. w stosunku do komornika sądowego. 102 Np. Sąd Okręgowy w Olsztynie w uzasadnieniu wyroku w sprawie I C 490/08. 32 sądu powinno mieć podstawę normatywną jako odstępstwo od zasady autonomii jurysdykcyjnej sądu. Jak pokreślił Sąd Najwyższy w uzasadnieniu wyroku z dnia 15 stycznia 2015 r.104 w zasadzie tej zawiera się także dyrektywa interpretacyjna, tym istotniejsza, że powiązana z zasadą niezawisłości sędziowskiej oraz zasadą swobodnej oceny dowodów, z których wynika kompetencja sądu do samodzielnego rozstrzygania wszystkich zagadnień występujących w sprawie. Ograniczenie tej kompetencji musi znajdować wyraźne oparcie w ustawie, a wszystkie wyłączenia i wyjątki od tej zasady powinny być interpretowane ścieśniająco. Takiej podstawy prawnej w analizowanej sytuacji nie może stanowić art. 365 § 1 k.p.c., który określa zasadniczy skutek prawomocnego orzeczenia, jakim jest związanie nim określonych podmiotów105. Skutek ten aktualizuje się w innym postępowaniu niż to, w którym wydane zostało orzeczenie. W piśmiennictwie przyjmuje się, że moc wiążąca prawomocnego orzeczenia dotyczy co do zasady wyroków oraz postanowień co do istoty sprawy w postępowaniu nieprocesowym, gdyż tego właśnie rodzaju orzeczenia mają walor prawny na zewnątrz, w przeciwieństwie do orzeczeń innej kategorii, których znaczenie przejawia się tylko wewnątrz określonego postępowania (tzw. niekiedy orzeczenia procesowe))106. Prawomocność materialna charakteryzuje się dwoma aspektami. Pierwszy odnosi się do samego faktu istnienia orzeczenia, a drugi, który określa zasadniczy skutek prawomocnego orzeczenia, jakim jest związanie nim określonych podmiotów, przejawia się w jego mocy wiążącej, którą należy oceniać zarówno od strony przedmiotowej, jak i podmiotowej107. Granice podmiotowe wyznaczone są składem uczestników postępowania prawomocnie zakończonego, chyba że ustawa (art. 365 § 1 in fine k.p.c.) wyraźnie wskazuje na związanie także innych osób108. Jeśli nie 103 I CK 83/02, Legalis 57285. 104 IV CSK 181/14, Legalis 1180601 105 Tak też Sąd Najwyższy w uzasadnieniu wyroku z dnia 7 grudnia 2012 r., II CSK 143/12, Legalis 637516. 106 K. Piasecki [w:] Kodeks postępowania cywilnego. Komentarz do artykułów 1–366. Tom I, red. Andrzej Marciniak i Kazimierz Piasecki, Legalis 2014, Komentarz do art. 365 k.p.c. uwaga 8. 107 Tak też Sąd Najwyższy w uzasadnieniu wyroku z dnia 7 grudnia 2012 r., II CSK 143/12, Legalis 637516 108 Tak też Sąd Najwyższy w uzasadnieniu wyroku z dnia 14 stycznia 2015 r., I CSK 1057/14, Legalis 1182740. 33 zachodzi tożsamość podmiotowa, to rozstrzygnięcie określonego zagadnienia prawnego w jednej sprawie nie wyłącza dopuszczalności dokonywania w innej sprawie jego wyjaśnienia i oceny. Innymi słowy, osoby, które nie były stronami i których nie obejmuje rozszerzona prawomocność materialna wcześniejszego wyroku, nie są pozbawione możliwości realizowania swego uprawnienia we własnej sprawie, także wtedy, gdy łączy się to z zakwestionowaniem oceny przesłanek orzekania, wyrażonej w innej sprawie109. Trudno więc, aby respektowały wynik toczącego się między innymi osobami sporu, którego rezultat był od nich niezależny110. Jak podkreśla się w orzecznictwie Sądu Najwyższego, wiąże się to z koniecznością zapewnienia stronie prawa do sądu, umożliwiającego właściwą ochronę prawną111. Już zatem ze względu na brak tożsamości podmiotowej procesu odszkodowawczego i postępowania zainicjowanego skargą na czynności komornika, art. 365 § 1 k.p.c. nie może uzasadniać związania sądu orzekającego o odszkodowaniu za niezgodne z prawem działanie komornika, rozstrzygnięciem w przedmiocie skargi na czynności komornika. Postępowanie zainicjowane tą skargą toczy się w innym układzie podmiotowym, z udziałem dłużnika i wierzyciela, ewentualnie osoby trzeciej, której przysługuje interes prawny w zaskarżeniu czynności komornika (art. 767 § 1 k.p.c.), a komornik i tym bardziej Skarb Państwa nie są jego uczestnikami. Reasumując, należy stwierdzić, że autonomia jurysdykcyjna sądu w zakresie oceny niezgodności z prawem działania lub zaniechania komornika, z którego wynikła szkoda, nie jest ograniczona poprzez związanie prejudykatem, tak jak ma to miejsce w przypadku odpowiedzialności odszkodowawczej Skarbu Państwa na podstawie art. 4171 § 2 k.c. Wynika to z odrębności art. 23 ust. 1 u.k.s.e. w stosunku do przepisów art. 417 i nast. k.c. W szczególności prejudycjalnego charakteru nie można przypisać rozstrzygnięciu sądu w przedmiocie skargi na czynności komornika, z którą poszkodowany wiąże szkodę. Nawet jeżeli sąd ten skargę oddalił, to w procesie 109 Por. wyroki Sądu Najwyższego z dnia 22 czerwca 2010 r., IV CSK 359/09, OSNC 2011, nr 2, poz. 16; z dnia 7 grudnia 2012 r., II CSK 143/12, Legalis 637516. 110 Por. J. Rodziewicz, Prejudycjalność w postępowaniu cywilnym, Gdańsk 2000, s. 96. 111 Tak też Sąd Najwyższy w uzasadnieniu wyroku powołanego w przypisie 104. 34 odszkodowawczym sąd dokonuje własnej oceny prawnej działania lub zaniechania komornika w aspekcie zgodności z prawem112. Z tego względu należy krytycznie odnieść się do linii orzeczniczej sądów powszechnych w badanych sprawach, według której podejmowana przez poszkodowanych próba wykazania niezgodności z prawem czynności komornika i orzeczeń nadzorującego go sądu traktowana jest jako „niedopuszczalna polemika z prawomocnymi orzeczeniami” albo „ nieprzewidziany przez prawo tryb wzruszania prawomocnych orzeczeń”. Takie stanowisko nie wydaje się uzasadnione zwłaszcza w sytuacjach, w których podstawa faktyczna powództwa obejmuje twierdzenia o niezgodności z prawem orzeczeń sądów rejonowych sprawujących nadzór judykacyjny nad komornikami. Jest to zatem delikt „własny” Skarbu Państwa, nie jedynie odpowiedzialność za czyn cudzy, tj. komornika. Poprzestanie wówczas na niemającym normatywnego umocowania związaniu orzeczeniami, z którymi poszkodowani wiążą szkodę, nie wydaje się właściwe. 3.4. Związek przyczynowy Nie każde naruszenie przez komornika prawa będzie stanowiło podstawę odpowiedzialności odszkodowawczej, ale jedynie takie, które stanowiło warunek konieczny powstania szkody i którego normalnym następstwem w danych okolicznościach jest powstanie szkody (art. 361 § k.c.). Zobowiązany do odszkodowania ponosi odpowiedzialność tylko za normalne następstwa działania lub zaniechania, z którego szkoda wynikła. Ustalenie związku przyczynowego następuje według kryteriów obiektywnych, wynikających z zasad doświadczenia życiowego i wiedzy naukowej113. Normalny związek przyczynowy między danym zdarzeniem a szkodą zachodzi, gdy w określonym układzie stosunków oraz w zwyczajnym biegu 112 Tak też P. Grzegorczyk, Dopuszczalność skargi o stwierdzenie niezgodności z prawem prawomocnego orzeczenia w sądowym postępowaniu egzekucyjnym, PS 2007, nr 2, s. 49. 113 T. Dybowski [w:] System Prawa Cywilnego. Prawo zobowiązań - część ogólna t. III, red. Z. Radwański, cz. 1, s. 258. 35 rzeczy bez zaistnienia szczególnych okoliczności, szkoda jest normalnym, typowo (a więc nie zawsze) występującym następstwem tego rodzaju zdarzeń114. Odwołując się do przykładów spraw objętych badaniami aktowymi, problem związku przyczynowego można zilustrować sprawą rozpoznawaną przez Sąd Okręgowy w Krakowie115. Za bezprawne Sąd uznał zajęcie przez komornika wierzytelności przysługującej podmiotowi niebędącemu dłużnikiem egzekwowanym. W pozwie o zapłatę poszkodowany twierdził, że na skutek zawiadomienia o zajęciu wierzytelności, które otrzymali jego kontrahenci, poniósł szkodę, ponieważ część z nich wycofała się ze współpracy z nim uzasadniając to utratą zaufania, obawą o utratę płynności finansowej, co mogłoby wpłynąć na terminową dostawę towarów. Sąd Okręgowy uznał, że „kontynuowanie współpracy z powodem dla tych kontrahentów nie wiązało się z żadnym obiektywnym zagrożeniem. Wszyscy oni dokonywali bowiem u strony powodowej zakupów towarów z odroczonym terminem płatności przy braku zastrzeżenia przez powoda prawa własności sprzedawanych towarów do czasu zapłaty ceny. Zatem kontynuowanie przez nich współpracy nie wiązało się w zasadzie z żadnym realnym ryzykiem gospodarczym, skoro płacili cenę dopiero jakiś czas po otrzymaniu towarów. Zerwanie kontraktów nie może być potraktowane jako normalne następstwo doręczenia tym podmiotom przez pozwanego komornika wierzytelności.” W toku wadliwie procesu sformułowanych ustalono, że zawiadomień powód o zajęciu informował swoich kontrahentów, że nie jest dłużnikiem i egzekucja przeciwko niemu została wszczęta na skutek błędu komornika. Oceniając związek przyczynowy, Sąd Okręgowy założył racjonalne działanie kontrahentów powoda oparte przede wszystkim na ocenie prawnej skutków wszczęcia egzekucji wobec niego na sytuację jego kontrahentów, a w szczególności na możliwość skutecznego nabycia towaru, za który zapłacili. Eliminując ryzyko utraty nabytego towaru ze względu na odroczony termin płatności, Sąd uznał, że wycofanie się kontrahentów powoda ze współpracy z nim nie było normalnym następstwem bezprawnego wszczęcia egzekucji. Z takim stanowiskiem można jednak polemizować, ponieważ reakcja kontrahentów dłużnika mogłaby być 114 Por wyroki Sądu Najwyższego z dnia: 10 kwietnia 2000 r., V CKN 28/00, Legalis 278199; 27 listopada 2002 r., I CKN 1215/00, OSP 2004, nr 1, poz. 3,; 15 października 2014 r., V CSK 580/13, Legalis 1086903. 115 Sygn. akt I C 837/11. 36 uznana za normalne następstwo wszczęcia bezprawnej egzekucji przy założeniu, że ustalając normalność następstw tego stanu rzeczy miarodajna jest reakcja przeciętnego przedsiębiorcy, który nie zawsze przeprowadza skomplikowane analizy prawne. Problem związku przyczynowego pomiędzy bezprawnym zaniechaniem komornika a szkodą poniesioną przez wierzyciela egzekwującego powstał także w sprawie rozpoznawanej przez Sąd Okręgowy w Poznaniu116. Wierzyciel pozwał solidarnie komornika i Skarb Państwa o naprawienie szkody wyrządzonej wadliwie prowadzoną egzekucją z nieruchomości. Wartość szkody utożsamiał z kwotą wierzytelności, która na skutek błędów komornika, nie została wyegzekwowana. Z ustalonego przez Sąd pierwszej instancji stanu faktycznej wynika, że komornik złożył wniosek o wpisanie wzmianki o zajęciu nieruchomości do zbioru dokumentów. Tymczasem dla nieruchomości była prowadzona księga wieczysta. Komornik został wezwany przez sąd wieczystoksięgowy do uzupełnienia braku formalnego wniosku o wpis poprzez sprecyzowanie, czy wnosi o wpis wzmianki do księgi wieczystej. Nie uzupełnił on tego braku w terminie, co spowodowało zwrot wniosku o wpis. Po zwrocie nie ponowił wniosku aż do 2 lipca 2003 r. W tym czasie dłużnik sprzedał nieruchomość w dniu 14 maja 2003 r. za 520 000 zł. W księdze wieczystej brak było wzmianki o wszczęciu egzekucji, aczkolwiek w systemie informatycznym wydziału ksiąg wieczystych informacja taka funkcjonowała. Sąd Okręgowy w Poznaniu oddalił powództwo wyrokiem z dnia 30 października 2007 r. , uznając że działanie komornika było bezprawne, powód poniósł szkodę, ale nie zachodzi związek przyczynowy między tymi elementami. Twierdzenie to oparł na tym, że w księdze wieczystej była wzmianka o wniosku o wpis ostrzeżenia i nabywca mógł dowiedzieć się o zajęciu nieruchomości, a wtedy skutki zbycia nieruchomości zajętej reguluje art. 930 § 1 k.p.c., zgodnie z którym rozporządzenie nieruchomością po jej zajęciu nie ma wpływu na dalsze postępowanie, a nabywca może uczestniczyć w postępowaniu w charakterze dłużnika. Czynności egzekucyjne są w takim wypadku ważne w stosunku do dłużnika i do nabywcy. Tym samym, w ocenie Sądu, nie było przeszkód do kontynuowania postępowania egzekucyjnego z nieruchomości po jej sprzedaży przez dłużnika. Powód jednak zrezygnował z tej możliwości, składając 116 Sygn. akt I C 880/07. 37 w dniu 15 grudnia 2003 r. wniosek o umorzenie egzekucji , co spowodowało odstąpienie przez pozwanego komornika od dalszych czynności, w tym prowadzenia egzekucji przeciwko nabywcy nieruchomości, a w konsekwencji pociągnęło za sobą bezskuteczność egzekucji z nieruchomości. W rezultacie za przyczynę szkody powoda Sąd uznał jego postępowanie, a nie wcześniejsze zaniechanie komornika. Z taką oceną prawną nie zgodził się Sąd Najwyższy, rozpoznając skargę kasacyjną powoda od wyroku Sądu Apelacyjnego w Poznaniu oddalającego jego apelację117. W uzasadnieniu wyroku z dnia 6 maja 2009 r. wyjaśniono, że wadliwe było założenie Sądów orzekających w tej sprawie o możliwości niezakłóconego kontynuowania egzekucji z nieruchomości zbytej w toku postępowania egzekucyjnego na rzecz osoby, której nie można było w sposób pewny przypisać wiedzy wymaganej dla objęcia jej skutkiem zajęcia tej nieruchomości. Sąd Najwyższy zwrócił jednak uwagę na inny aspekt sprawy, a mianowicie, że „szkoda wierzyciela, wyrządzona przez bezprawne działanie (zaniechanie) komornika, polegająca na całkowitej lub - jak w rozpatrywanej sprawie - częściowej bezskuteczności egzekucji rozpatrywana być musi nie tylko w odniesieniu do tych składników majątku, do których została skierowana, ale przy uwzględnieniu całego majątku dłużnika, który mógłby posłużyć zaspokojeniu wierzyciela. Oznacza to, że nieskorzystanie przez wierzyciela z możliwości dalszego prowadzenia egzekucji, bez wykazania, że egzekucja ta nie mogłaby doprowadzić do jego zaspokojenia choćby w części, nie tylko podważa istnienie więzi przyczynowo-skutkowej pomiędzy zaniedbaniem komornika w prowadzonym wcześniej postępowaniu a powstałą szkodą, ale nawet stawia pod znakiem zapytania istnienie szkody. Szkoda wyraża się bowiem w różnicy pomiędzy stanem majątku wierzyciela w wypadku prawidłowego prowadzenia egzekucji a tym, jaki nastąpił w wyniku bezprawnych działań komornika. Aby różnica ta powstała konieczne jest stwierdzenie, że bezprawne działania uniemożliwiły, a nie tylko utrudniły lub odsunęły w czasie ściągnięcie egzekwowanego świadczenia. Takiego dowodu skarżący nie przeprowadził, wychodząc z błędnego założenia, że szkoda powinna być ustalana samodzielnie w odniesieniu do prowadzonego postępowania egzekucyjnego z nieruchomości, a nie w perspektywie uogólnionych możliwości uzyskania zaspokojenia z majątku dłużnika.” 38 Wniosek ten ma walor ogólny i jest aktualny w tych wszystkich przypadkach, w których szkoda wierzyciela odpowiada wartości niewyegzekwowanego świadczenia na skutek opieszałości albo nieefektywności czynności egzekucyjnych podejmowanych przez komornika. Istnienie adekwatnego związku przyczynowego wymaga wykazania przez poszkodowanego, że niezgodne z prawem działanie lub zaniechanie komornika uniemożliwiło wyegzekwowanie świadczenia nie tylko w ramach konkretnego sposobu egzekucji, ale z uwzględnieniem tych wszystkich składników i praw majątkowych dłużnika, do których możliwe było skierowanie egzekucji. W podobnym stanie faktycznym w sprawie rozpoznawanej w drugiej instancji przez Sąd Apelacyjny w Katowicach118, powództwo odszkodowawcze wierzyciela zostało oddalone jako przedwczesne. Sąd ten przyjął, że powinien on wytoczyć powództwo na podstawie art. 527 k.c. przeciwko nabywcy nieruchomości. Sąd Najwyższy w wyroku z dnia 26 kwietnia 2006 r.119 stwierdził, że uznanie odpowiedzialności odszkodowawczej komornika i Skarbu Państwa za niezgodne z prawem działanie funkcjonariusza nie jest uzależnione od podjęcia przez poszkodowanego innych czynności procesowych zmierzających do wyegzekwowania stwierdzonej tytułem egzekucyjnym wierzytelności. W szczególności nie jest uzależnione od wytoczenia powództwa opartego na art. 527 k.c. przeciwko nabywcy nieruchomości, z której mogła być prowadzona egzekucja, gdyby dłużnik jej nie wyzbył. Wytoczenie takiego powództwa jest prawem a nie obowiązkiem wierzyciela. Może on z tego prawa skorzystać, jeżeli jednak tego nie uczyni, nie pozbawia się prawa wytoczenia powództwa odszkodowawczego. Na gruncie art. 769 k.p.c. na płaszczyźnie związku przyczynowego oceniano wpływ rozstrzygnięcia w przedmiocie skargi na czynności komornika, w wyniku której została wyrządzona szkoda, na zakres odpowiedzialności odszkodowawczej komornika. W doktrynie i orzecznictwie powszechnie aprobowano pogląd, że jeżeli czynność komornika została zaskarżona skargą, którą sąd oddalił, to wówczas ewentualnej odpowiedzialności wiążącej się z tą czynnością nie należy już wiązać 117 Wyrok z dnia 6 maja 2009 r., II CSK 651/08, Legalis 260255. 118 Sygn. akt I ACa 1770/04. 39 z działaniem komornika, lecz z działaniem sądu, co uzasadniało odesłanie do odpowiedzialności odszkodowawczej Skarbu Państwa uregulowanej art. 418 k.c. w dawnym brzmieniu120. Po derogacji art. 769 k.p.c. w literaturze prezentowano pogląd, że stanowisko to zachowało aktualność także na gruncie art. 23 u.k.s.e.121. W wyroku z dnia 16 marca 2007 r.122 Sąd Najwyższy uznał, że błędne oddalenie przez sąd skargi na czynność komornika, która spowodowała szkodę, nie wyłącza odpowiedzialności odszkodowawczej komornika na podstawie art. 23 u.k.s.e. W uzasadnieniu tego orzeczenia wyjaśniono, że odmienny pogląd przyjmowany w okresie obowiązywania art. 769 k.p.c. był uzasadniony innym ukształtowaniem przesłanek odpowiedzialności odszkodowawczej komornika, a w szczególności uzależnieniem tej poszkodowanego odpowiedzialności szkodzie za od pomocą niemożności środków zapobieżenia prawnych przez przewidzianych w kodeksie postępowania cywilnego. Jeżeli zatem poszkodowany skorzystał z właściwego środka dla zapobieżenia szkodzie, np. skargi na czynności komornika, która została błędnie oddalona przez sąd, to przesłanka w postaci niemożliwości zapobieżenia szkodzie istotnie nie była związana z wadliwym działaniem komornika. W tym wypadku niemożliwość zapobieżenia szkodzie była wynikiem błędnego orzeczenia sądu, a nie stanu, w którym poszkodowany nie mógł podjąć odpowiednich środków, by zapobiec szkodzie spowodowanej wadliwym działaniem komornika. Sąd Najwyższy wyjaśnił, że w obecnym stanie prawnym, w którym zaskarżenie wadliwych czynności komornika nie jest warunkiem jego odpowiedzialności za szkodę, brak podstaw do wyłączenia odpowiedzialności odszkodowawczej komornika w każdym przypadku błędnego oddalenia przez sąd skargi na dokonanie czynności, która spowodowała szkodę. Zmieniony stan prawny wymaga dokonywania oceny istnienia związku przyczynowego pomiędzy bezprawnym działaniem komornika a wystąpieniem szkody na zasadach ogólnych. Jeżeli istnieje związek przyczynowy między wadliwą czynnością komornika a szkodą, 119 V CSK 195/05, Legalis 74051. 120 Tak też Sąd Najwyższy w wyrokach z dnia: 7 października 1977 r., I CR 362/77, OSNCP 1978, nr 8, poz. 142; 7 lipca 1999 r., II CKN 423/98, OSNC 1999, nr 12, poz. 221; 20 stycznia 2005 r., III CK 169/04, M.Praw. 2005, nr 4, poz. 180 oraz F. Zedler w glosie do wyroku z dnia 7 października 1977 r., OSP 1979, nr 2, poz. 26; K. Lubiński, Stanowisko i podstawyG, s. 36. 121 P. Grzegorczyk, Dopuszczalność skargi G, s. 49. 122 III CSK 381/06, OSNC 2008, nr 2, poz. 28. 40 to zasada odpowiedzialności wynikająca z art. 23 u.k.s.e. przemawia za przyjęciem odpowiedzialności odszkodowawczej komornika. Pogląd ten zasługuje na aprobatę. W łańcuchu zdarzeń, które doprowadziły do powstania szkody, ostatnim ogniwem jest wadliwe rozstrzygnięcie sądu, które usankcjonowało poprzedzającą je wadliwą czynność komornika. Jest to jednak przypadek sytuacji, gdy szkoda jest wynikiem oddziaływania kilku czynników i niemożliwe jest powiązanie uszczerbków z konkretnymi przyczynami w sposób rozłączny, co wyklucza obiektywne określenie, kto ponosi odpowiedzialność za jaką część szkody123. Trafna wydaje się w tej sytuacji wypracowana w orzecznictwie koncepcja wieloczłonowego związku przyczynowego, która zakłada, że określona szkoda może być skutkiem wielu zdarzeń oraz, że normalne następstwa badanej przyczyny mogą być zarówno bezpośrednie jak i pośrednie i pozostawać w relacjach wieloczłonowych, a w takiej sytuacji ocenie z punktu widzenia kryterium normalności podlega zależność wielu czynników kauzalnych w ich wzajemnych powiązaniach, zaś ustalenie, że zachodzi normalny związek przyczynowy wymaga zbadania, czy gdyby dane zdarzenie nie wystąpiło, powstałby określony skutek (warunek conditio sine qua non) oraz, czy pojawienie się przyczyny badanego rodzaju zwiększa prawdopodobieństwo wystąpienia rozpatrywanego skutku, poprzez jej współistnienie i współdziałanie z innymi czynnikami124. W konkluzji należy stwierdzić, że błędne rozstrzygnięcie sądu w przedmiocie skargi na czynność komornika, w wyniku której doszło do wyrządzenia szkody, nie niweczy związku przyczynowego między niezgodną z prawem czynnością komornika a szkodą. Wadliwe działanie komornika stworzyło warunki powstania innych zdarzeń, a mianowicie błędnego rozstrzygnięcia sądu, które stało się bezpośrednią przyczyną szkody. 123 Por. P. Sobolewski [w:] Kodeks cywilny. Komentarz, red. Konrad Osajda, Legalis 2015, Komentarz do art. 361, uwaga 18. 124 Por wyroki Sądu Najwyższego z dnia 4 października 2012 r., I CSK 665/11, Legalis 546096 i z dnia 15 lutego 2013 r., I CSK 332/12, Legalis 719196 oraz uzasadnienie uchwały z dnia 21 sierpnia 2014 r., III CZP 49/14, OSNC 2015, nr 5, poz. 60. 41 3.5. Szkoda Na podstawie analizowanych spraw można wyróżnić trzy typowe rodzaje sytuacji, w których powstaje szkoda wyrządzona niezgodnym z prawem działaniem lub zaniechaniem komornika. Ich wyróżnienie związane jest z podmiotem, który dochodzi roszczeń odszkodowawczych. W sytuacji, w której w objętych badaniem aktowym sprawach poszkodowanym był dłużnik, sądy przyjmowały, że poniesiony przez niego uszczerbek majątkowy, np. w przypadku sprzedaży nieruchomości za cenę niższą od cen rynkowych, stanowi różnicę pomiędzy kwotą, za którą nieruchomość została sprzedana a jej rynkową wartością w dacie licytacji125. Jeżeli natomiast bezprawność egzekucji wynikała z następczego upadku tytułu wykonawczego, dłużnicy szkodę utożsamiali z wartością wyegzekwowanego od nich świadczenia, które zostało przekazane wierzycielowi126. Dotyczyło to sytuacji, w której egzekucja była prowadzona np. na rzecz następcy prawnego wierzyciela, który nie uzyskał klauzuli wykonalności na podstawie art. 788 § 1 k.p.c127. Interesujące ujęcie szkody zostało zaprezentowane przez Sąd Apelacyjny w Poznaniu w wyroku z dnia 10 lipca 2008 r.128 w sprawie, w której ustalono, że postanowieniem z dnia 30 września 2003 r. Sąd Rejonowy w Zielonej Górze otworzył postępowanie układowe w stosunku do dłużnika (powód w sprawie odszkodowawczej). Dłużnik zawiadomił o tym komornika (pozwanego w sprawie odszkodowawczej), wnosząc o zawieszenie postępowań egzekucyjnych zgodnie z art. 29 prawa o postępowaniu układowym. Komornik nie zawiesił egzekucji, wyegzekwował kwotę 755 066,01 zł, którą przekazał wierzycielom. Sąd Apelacyjny w Poznaniu uznał, że działanie komornika było bezprawne, ponieważ powinien zawiesić postępowanie egzekucyjne. Apelację powoda od wyroku oddalającego jego powództwo jednak oddalił z uwagi na niewykazanie szkody i związku przyczynowego. Wyjaśnił, że „szkodę powoda mogłoby stanowić przekazanie przez komornika całej egzekwowanej kwoty wierzycielom w sytuacji, gdy na podstawie 125 Tak np. Sąd Okręgowy w Tarnowie w sprawie o sygn. akt I C 692/10. 126 Np. sprawa Sądu Okręgowego w Zielonej Górze (sygn. akt I C 265/06). 127 Np. sprawa Sądu Okręgowego w Katowicach o sygn. akt I C 507/07. 128 Sygn. akt I ACa 486/08. 42 zawartego układu powód byłby zobowiązany do spłaty np. wyłącznie części zobowiązania lub nastąpiłoby odroczenie terminu spłaty. Powód nie przedstawił jednak dowodów pozwalających na ustalenie, na jakich zasadach został zawarty układ z wierzycielami, a w szczególności, czy nastąpiło odroczenie spłaty długów, rozłożenie ich na raty albo zmniejszenie sumy długów." Analogiczny sposób rozumienia szkody przedstawił Sąd Apelacyjny w Gdańsku129 w wyroku z dnia 21 kwietnia 2010 r. Sprawa ta dotyczyła roszczeń odszkodowawczych syndyka masy upadłości spółdzielni rolniczo-produkcyjnej przeciwko komornikowi i odpowiadającemu z nim solidarnie Skarbowi Państwa. Syndyk zarzucał niezgodne z prawem prowadzenie egzekucji po uprawomocnieniu się postanowienia o ogłoszeniu upadłości, co uzasadniało zawieszenie postępowania egzekucyjnego. Tymczasem komornik wyegzekwował wierzytelność wraz z kosztami egzekucji, a wyegzekwowane świadczenie przekazał wierzycielowi. Sąd Apelacyjny ustalił, że wierzyciel, na rzecz którego komornik wyegzekwował sporną kwotę, nie uzyskałby zaspokojenia w postępowaniu upadłościowym, gdyż według prawomocnej listy wierzytelności niewyegzekwowana przez komornika część wierzytelności tego wierzyciela została zaliczona do kategorii VI i nie miała żadnych szans na zaspokojenie. Takie ujęcie szkody zostało zaakceptowane przez Sąd Najwyższy, który oddalił skargi kasacyjne pozwanych w tej sprawie130. Odpowiada ono teorii różnicy wskazywanej powszechnie w doktrynie i judykaturze jako metoda ustalenia wysokości szkody w prawie cywilnym, zgodnie z którą stanowi ona różnicę dwóch stanów dóbr: hipotetycznego, jaki istniałby, gdyby nie nastąpiło zdarzenie wyrządzające szkodę, i tego stanu, jaki wytworzył się na skutek szkodliwego zdarzenia. Należy jednak wziąć pod uwagę ogół dóbr i interesów osoby poszkodowanej i ogół następstw zdarzenia wyrządzającego szkodę mieszczących się w przyjętej koncepcji uwzględnionego związku przyczynowego131. W sytuacjach, w których poszkodowanym był wierzyciel egzekwujący albo wierzyciel hipoteczny w przypadku egzekucji z nieruchomości szkoda wyrażała się wartością 129 Sygn. akt I ACa 30/09. 130 Wyrok z dnia 20 maja 2011 r., IV CSK 588/10, Legalis 440132. 131 tak też T. Dybowski [w:] System prawa cywilnego4, s. 218 oraz wyrok Sądu Najwyższego z 3 lutego 1971 r., III CRN 450/70, OSNC 1971, Nr 11, poz. 205. 43 niezaspokojonej wierzytelności objętej tytułem wykonawczym albo zabezpieczonej hipoteką z uwzględnieniem możliwości zaspokojenia wierzyciela nie tylko z nieruchomości, ale wszystkich innych składników i praw majątkowych dłużnika132. Jako przykład można podać sprawę rozpoznawaną przez Sąd Okręgowy w Częstochowie133, który oddalił powództwo odszkodowawcze wierzycielki z powodu nieudowodnienia szkody poniesionej na skutek zaniechania wszczęcia egzekucji z nieruchomości. Sąd ten uznał, że nawet gdyby powódka brała udział w postępowaniu egzekucyjnym z nieruchomości, to jej wierzytelność nie zostałaby zaspokojona z uwagi na mające pierwszeństwo w planie podziału sumy uzyskanej z egzekucji wierzytelności podmiotów prawa publicznego (ZUS, urzędy skarbowe). Wierzytelności wskazanych podmiotów zdecydowanie przewyższały kwotę 141 000 zł uzyskaną przez dłużnika ze sprzedaży nieruchomości . Na podstawie art. 1025 § 1 k.p.c. podmioty te korzystały z pierwszeństwa zaspokojenia (kategoria 7) przed powódką (kategoria 9). Jako trzecią kategorię należy uczestnikiem postępowania wyróżnić szkodę osoby egzekucyjnego. W trzeciej niebędącej analizowanych sprawach poszkodowane egzekucją osoby trzecie dochodziły utraconych korzyści na skutek bezprawnie podejmowanych w stosunku do nich czynności egzekucyjnych134. Stosunkowo często obrona pozwanych w badanych sprawach opierała się na zarzucie, że szkoda wyrządzona niezgodnym z prawem działaniem lub zaniechaniem komornika powstałaby także w sytuacji, gdyby czynności egzekucyjne zostały przeprowadzone zgodnie z prawem, ponieważ wierzyciel dysponował tytułem 132 Tak np. Sąd Okręgowy w Warszawie w sprawie o sygn. akt III C 1005/09. 133 Sygn. akt I C 290/06. 134 Np. omawiana wcześniej sprawa rozpoznawana przez Sąd Okręgowy w Krakowie pod sygn. akt I C 837/11 oraz sprawa Sądu Okręgowego w Szczecinie (sygn. akt I C 128/11), w której z roszczeniem odszkodowawczym wystąpił podmiot, który zawarł umowę kooperacji z dzierżawcą wielkopowierzchniowego gospodarstwa rolnego (dłużnik). Zgodnie z umową miał poczynić nakłady na grunt rolny i zebrać zbiory (zboża), które według postanowień umowy pozostawały własnością powoda. Komornik zajął przed żniwami pożytki na tej podstawie, że były we władaniu dłużnika jako dzierżawcy gruntu, następnie skosił zboże i sprzedał je. W pozwie o zapłatę odszkodowania skierowanym solidarnie przeciwko komornikowi i Skarbowi Państwa powód zarzucił, że żniwa przeprowadzono niezgodnie z zasadami techniki agrarnej, przy użyciu przestarzałego sprzętu i nie osiągnięto zakładanych zysków. Szkodę definiuje jako różnicę między zakładaną ilości plonów a uzyskaną przez komornika. Powództwo w tej sprawie zostało oddalone ze względu na przedawnienie roszczenia. 44 wykonawczym i wyegzekwowane z naruszeniem prawa świadczenie i tak by mu przysługiwało. Dobrą ilustracją tego sposobu obrony jest sprawa rozpoznawana przez Sąd Okręgowy w Katowicach135. Dłużnik pozwał solidarnie komornika i Skarb Państwa o zapłatę odszkodowania w kwocie 94 256 zł. Sąd pierwszej instancji ustalił, że wierzyciel będący bankiem zbył wierzytelność stwierdzoną bankowym tytułem wykonawczym w toku egzekucji na rzecz osoby fizycznej. Zawiadomił o tym komornika, który na podstawie tego samego tytułu wykonawczego egzekwował i przekazywał należności nabywcy wierzytelności. Zdaniem powoda egzekucja na rzecz osoby fizycznej na podstawie bankowego tytułu wykonawczego była bezprawna, stanowiła obejście przepisów o egzekucji należności pieniężnych. Nabywca wierzytelności nie mógłby uzyskać klauzuli wykonalności na swoją rzecz, ponieważ nie był podmiotem uprawnionym do wystawiania bankowych tytułów wykonawczych. Komornik powinien zatem umorzyć egzekucję po zawiadomieniu go o przelewie wierzytelności. Szkodę, w ocenie powoda, stanowi suma wyegzekwowanych od niego świadczeń. Wyrokiem z 6 lutego 2008 r. Sąd Okręgowy w Katowicach oddalił powództwo, uznając, że powód nie poniósł szkody, skoro spłacił istniejący dług, który obowiązany był spłacić. Ponadto przyjął, że roszczenie powoda uległo przedawnieniu. Sąd Apelacyjny w Katowicach oddalił apelację powoda. Na skutek skargi kasacyjnej powoda Sąd Najwyższy wyrokiem z dnia 10 lutego 2010 r.136 uchylił zaskarżony wyrok i przekazał sprawę do ponownego rozpoznania. Nie podzielił poglądu Sądu Apelacyjnego o braku szkody, wyjaśniając, że nie świadczy o tym powołanie przez sąd tzw. przyczyny rezerwowej czyli podjęcia przez sprawcę szkody legalnego działania, które doprowadziłoby i tak do powstania uszczerbku w majątku poszkodowanego. „Pozwany o naprawienie szkody nie może powołać się na to, że w wyniku jego zgodnego z prawem zachowania się poszkodowany doznałby takiego samego uszczerbku, gdy rzeczywiste zachowanie się pozwanego stanowiło naruszenie norm mających zapobiegać szkodzie. Nie ma znaczenia w takiej sytuacji, że ostateczny efekt bezprawnie prowadzonej egzekucji odpowiada prawu materialnemu, skoro przy jej prowadzeniu komornik naruszył normy prawne ustanowione po to, by egzekucja prowadzona przy użyciu przymusu państwowego miała ściśle określone ramy i podstawy, ograniczające możliwość 135 Sygn. akt I C 507/07. 45 wyrządzenia szkody, bardzo realną przy tego rodzaju działaniach funkcjonariuszy państwowych. Innymi słowy, skoro ustanowione zostały ścisłe zasady proceduralne prowadzenia egzekucji sądowej po to by zminimalizować możliwość wyrządzenia szkody, to naruszenie tych zasad, stanowiących gwarancje proceduralne nie może być uznane za nieistotne prawnie tylko dlatego, że działanie z ich uwzględnieniem doprowadziłoby do takiego samego skutku materialnoprawnego. Byłoby to zaprzeczeniem spójności i racjonalności systemu prawnego i prowadziłoby w istocie do sankcjonowania prowadzenia egzekucji z pominięciem przepisów prawa, a więc podważałoby celowość ustanawiania jakichkolwiek zasad i ograniczeń w tym względzie.” Przedstawiony pogląd i uzasadniającą go argumentację należy podzielić. Za nieaktualne należy natomiast uznać stanowisko wyrażone przez Sąd Najwyższy na gruncie art. 769 § 1 k.p.c., że egzekucja w zasadzie prowadzona jest na ryzyko wierzyciela i tym samym "szkodą" w rozumieniu tego przepisu jest taka strata, której poszkodowany nie może odzyskać od wierzyciela. Było ono powoływane w analizowanych w ramach badania aktowego sprawach przez pozwanych komorników, którzy próbowali przerzucić na wierzycieli odpowiedzialność za bezprawną egzekucję137. Należy podkreślić, że odpowiedzialność odszkodowawcza komornika i Skarbu Państwa na podstawie art. 23 ust. 1 i 3 u.k.s.e. nie ma charakteru subsydiarnego. Jej powstanie nie jest bowiem uzależnione od uprzedniego wykorzystania przez poszkodowanego środków prawnych w celu odzyskania bezprawnie wyegzekwowanych świadczeń od wierzyciela. 136 V CSK 272/09, Legalis 350655. 137 Tak np. bronił się pozwany komornik w sprawie rozpoznawanej przez Sąd Okręgowy w Bydgoszczy (sygn. akt I C 28/08), a w drugiej instancji przez Sąd Apelacyjny w Gdańsku (sygn. akt I ACa 30/09). 46 3.6. Znaczenie art. 4241b k.p.c. dla odpowiedzialności odszkodowawczej komornika i Skarbu Państwa Ustawą z dnia 22 lipca 2010 r.138 dodano do art. 7674 k.p.c. § 3, w którym wyłączono dopuszczalność skargi na niezgodność z prawem prawomocnego orzeczenia w postępowaniu egzekucyjnym. Tą samą ustawą nowelizującą dodano art. 4241b k.p.c., według którego w wypadku prawomocnych orzeczeń, od których skarga nie przysługuje, odszkodowania z tytułu szkody wyrządzonej przez wydanie prawomocnego orzeczenia niezgodnego z prawem można domagać się bez uprzedniego stwierdzenia niezgodności orzeczenia z prawem w postępowaniu ze skargi, chyba że strona nie skorzystała z przysługujących jej środków prawnych. Wprowadzenie tego przepisu do porządku prawnego jest następstwem orzeczenia Trybunału Konstytucyjnego z dnia 1 kwietnia 2008 r.139, w którym zakwestionowano konstytucyjność dawnego art. 4241 k.p.c. w części ograniczającej dopuszczalność skargi o stwierdzenie niezgodności z prawem prawomocnego orzeczenia do orzeczeń kończących postępowanie w sprawie. W doktrynie wyrażane jest zapatrywanie, że art. 4241b k.p.c.– mimo lokaty – jest przepisem prawa materialnego, ponieważ znajduje zastosowanie nie tylko do naprawienia szkód wyrządzonych prawomocnymi orzeczeniami sądów cywilnych, ale także i sądów karnych, w zakresie, w jakim przepisy kodeksu postępowania karnego lub innych ustaw nie przewidują szczególnego trybu naprawienia szkody140. Powstaje zatem pytanie, czy art. 4241b k.p.c. wprowadzający obowiązek skorzystania przez poszkodowanego ze środków prawnych skierowanych przeciwko orzeczeniom niekończącym postępowania w sprawie, znajduje zastosowanie do odpowiedzialności odszkodowawczej komornika i Skarbu Państwa ukształtowanej w art. 23 u.k.s.e. W przypadku czynności komornika, w wyniku których doszło do wyrządzenia szkody, odpowiedź na tak postawione pytanie musi być przecząca. 138 Ustawa z 22 lipca 2010 r. o zmiana ustawy - Kodeks cywilny, ustawy - Kodeks postępowania cywilnego oraz ustawy - Prawo upadłościowe i naprawcze, Dz. U. Nr 155, poz.1037. 139 SK 77/06, OTK-A 2008, nr 3, poz. 39. 140 Tak też A. Olejniczak [w:] System Prawa Prywatnego. Prawo zobowiązań - część ogólna, t. 6, red. A. Olejniczak, wyd. 2, s. 841. 47 Po pierwsze, odpowiedzialność odszkodowawcza komornika i Skarbu Państwa została uregulowana w przepisie szczególnym, tj. art. 23 u.k.s.e., a więc zgodnie z art. 421 k.c. wyłączone jest stosowanie w tym zakresie m.in. art. 4171 § 2 k.c. wymagającego dla dochodzenia odpowiedzialności odszkodowawczej od Skarbu Państwa stwierdzenia we właściwym postępowaniu niezgodności z prawem prawomocnego orzeczenia, jak i art. 4241b k.p.c. wymagającego od poszkodowanego skorzystania ze środków prawnych w toku postępowania, w którym wydano prawomocne orzeczenie, w wyniku którego została wyrządzona szkoda. Po drugie, art. 4241b k.p.c. dotyczy tylko orzeczeń sądowych, podobnie jak skarga o stwierdzenie niezgodności z prawem prawomocnego orzeczenia, której geneza wiąże się z wprowadzeniem do systemu prawa art. 4171 § 2 k.c. regulującego przesłanki dochodzenia roszczeń za szkody spowodowane działalnością jurysdykcyjną sądów141. Po trzecie, oceniając zgodność z Konstytucją dawnego art. 769 k.p.c. Trybunał Konstytucyjny w orzeczeniu z 20 stycznia 2004 r. zakwestionował zawężanie możliwości reparacyjnych poszkodowanego poprzez wprowadzanie dodatkowych przesłanek niewynikających z art. 77 ust. 1 Konstytucji142. Ocena bezprawności działania bądź zaniechania komornika należy zatem do sądu orzekającego o roszczeniu odszkodowawczym. Taki też pogląd prezentowany jest w doktrynie. Przyjmuje się jednak, że na skutek zmiany normatywnej nie można twierdzić, iż próby zapobieżenia szkodzie podejmowane przez poszkodowanego w ramach dostępnych w k.p.c. środków nie są prawnie relewantne. Z pewnością wpływają one na ustalenie zakresu obowiązku naprawienia szkody. Niepodjęcie tych środków przez poszkodowanego może być oceniane w kategorii przyczynienia się (art. 362 k.c.), z czym wiąże się przede wszystkim przerzucenie ciężaru dowodu tej okoliczności na pozwanego143. Mając na uwadze przedstawioną argumentację, krytycznie należy ocenić stanowisko sądów powszechnych, które, stosując art. 4241b k.p.c. przyjmowały, że przesłanką odpowiedzialności odszkodowawczej komornika jest skorzystanie przez 141 Por. J. Gudowski, Węzłowe problemy skargi o stwierdzenie niezgodności z prawem prawomocnego orzeczenia, PS 2006, nr 1, s. 4; P. Grzegorczyk, Dopuszczalność skargi4, s. 44. 142 SK 26/03, OTK-A 2004, nr 1, poz. 3. 143 Tak też E. Bagińska, R. Hauser, Z. Niewiadomski, J. Parchomiuk, A. Wróbel, System Prawa AdministracyjnegoG, s. 412. 48 poszkodowanego ze środków prawnych takich jak np. skarga na czynności komornika144 Odmiennie należy ocenić kwestię dopuszczalności stosowania art. 4241b k.p.c. w sytuacji, w której poszkodowany wiąże szkodę z orzeczeniem sądowym wydanym w postępowaniu egzekucyjnym. Skuteczne dochodzenie odszkodowania będzie wówczas uwarunkowane wyczerpaniem środków prawnych przysługujących stronie w tym postępowaniu np. zażalenia na postanowienie rozstrzygające skargę na czynności komornika. 3.7. Przedawnienie Odpowiedzialność komornika na podstawie art. 23 ust. 1 u.k.s.e. ma charakter deliktowy, dlatego podstawę prawną przedawnienia roszczeń odszkodowawczych stanowi art. 4421 k.c. W świetle przeprowadzonych badań aktowych można stwierdzić rozbieżności w orzecznictwie sądów powszechnych co do rozumienia § 1 tego przepisu w zakresie, w jakim reguluje on początek biegu przedawnienia. W analizowanym orzecznictwie prezentowane były następujące koncepcje wykładni sformułowania: poszkodowany dowiedział się o szkodzie i osobie obowiązanej do jej naprawienia. Sąd Okręgowy w Gorzowie Wielkopolskim145 w sprawie, w której powód jako źródło szkody wskazywał uchylone przez sąd rejonowy postanowienia komornika o ustaleniu kosztów egzekucji, przyjął, że powód dowiedział się o szkodzie i osobie obowiązanej do jej naprawienia w dacie doręczenia mu odpisów wadliwych postanowień komornika w przedmiocie kosztów egzekucji. Bez znaczenia zatem dla 144 Tak np. Sąd Okręgowy w Gdańsku (sygn. akt XV C 1111/12 ), który w uzasadnieniu wyroku z dnia 1b 4 25 czerwca 2012 r. powołał art. 424 k.p.c. w zw. z art. 767 § 3 k.p.c. Wyjaśnił, że w wypadku prawomocnych orzeczeń, od których nie przysługuje skarga o stwierdzenie niezgodności z prawem prawomocnego orzeczenia, odszkodowania można domagać się bez uprzedniego stwierdzenia 1b niezgodności z prawem. W sprawach egzekucyjnych skarga nie przysługuje, ale art. 424 k.p.c. ustanawia warunek dochodzenia odszkodowania – skorzystanie przez stronę z przysługujących jej środków prawnych. Sąd przyjął, że chodzi tu o wszelkie przewidziane przez przepisy instrumenty, które służą zmianie zapadłego orzeczenia w tym skargę na czynności komornika. Jeżeli strona nie skorzystała ze środków prawnych nie może dochodzić odszkodowania za szkodę wyrządzoną prawomocnym orzeczeniem. Powódka nie zaskarżyła ani postanowienia o podjęciu postępowania egzekucyjnego w stosunku do drugiego z wierzycieli, ani postanowienia o kosztach egzekucji, z którymi to orzeczeniami wiązała szkodę. 145 Sprawa o sygn. akt I C 423/11. 49 początku biegu przedawnienia Sąd ten uznał zaskarżenie wadliwego orzeczenia skargą na czynności komornika, a następnie jego uchylenie postanowieniem sądu rejonowego nakazującym komornikowi ponowne wydanie postanowienia w przedmiocie kosztów z uwzględnieniem, że nie przysługuje mu opłata egzekucyjna od czynności podjętych w okresie zawieszenia postępowania egzekucyjnego na podstawie art. 24 ust. 2 ustawy z dnia 15 kwietnia 2005 r. o pomocy publicznej i restrukturyzacji publicznych zakładów opieki zdrowotnej (Dz.U. Nr 78, poz. 684, ze zm.), polegających na pobraniu należności z zajętej wcześniej wierzytelności i przekazaniu ich do depozytu sądowego146 . Ustalając te koszty ponownie, komornik przyjął, że obejmują one tylko wydatki na pokrycie kosztów doręczeń w kwocie rzędu kilkunastu złotych. Z uprawomocnieniem się tego postanowienia powód wiązał początek biegu trzyletniego terminu przedawnienia. Sąd Okręgowy nie podzielił jego stanowiska, a dla uzasadnienia swojego poglądu powołał poglądy prezentowane w judykaturze, według których chwilą określającą początek trzyletniego okresu przedawnienia jest moment dowiedzenia się o szkodzie i osobie obowiązanej do jej naprawienia, a nie o zakresie szkody czy trwałości jej następstw. Jest to zatem moment, w którym poszkodowany zdaje sobie sprawę z ujemnych następstw zdarzenia wskazujących na fakt powstania szkody. Sąd Apelacyjny w Szczecinie147, który rozpoznawał tę sprawę w drugiej instancji przyjął, że na bieg terminu przedawnienia nie może mieć wpływu okoliczność odnosząca się do rozpoznania skarg na czynności komornika. Roszczenie o odszkodowania na podstawie art. 23 ust. 1 u.k.s.e. nie jest konkurencyjne w stosunku do skargi na czynności komornika, ale jest w ogóle obojętne. Złożenie takiej skargi nie należy do czynności przedsięwziętych bezpośrednio w celu dochodzenia roszczenia (art. 123 §1 pkt 1 k.c.). Postanowieniem z 24 kwietnia 2014 r. Sąd Najwyższy odmówił przyjęcia skargi kasacyjnej powoda do rozpoznania148. Niemniej jednak Sąd Najwyższy wypowiedział się co do spornego na tle ustalonego stanu faktycznego zagadnienia prawnego 146 dotyczącego początku biegu Tak też Sąd Najwyższy w uchwale z 16 października 2008 r., III CZP 90/08, OSNC 2009, nr 9, poz. 123. 147 Wyrok z 23 kwietnia 2013 r., I ACa 12/13, Legalis 687922. 148 II CSK 598/13, niepubl. 50 przedawnienia w innej sprawie z udziałem tych samych stron i odnoszącej się do identycznych roszczeń wymagalnych w późniejszym okresie149. Nie podzielił poglądów sądów powszechnych, że termin przedawnienia rozpoczyna bieg w dacie doręczenia dłużnikowi odpisów wadliwego postanowienia w przedmiocie kosztów egzekucji. Przyjął natomiast, że bieg terminu przedawnienia roszczenia o odszkodowanie za szkodę poniesioną wskutek bezprawnego pobrania opłat egzekucyjnych rozpoczyna się od dnia uprawomocnienia się postanowienia komornika o ustaleniu kosztów egzekucji (art. 4421 § 1 k.c. w związku z art. 23 u.k.s.e. W uzasadnieniu wyroku z dnia 30 października 2014 r. wyjaśnił, że: „jedną z przesłanek roszczenia odszkodowawczego na podstawie art. 23 u.k.s.e jest szkoda, a jej brak wyłącza w ogóle odpowiedzialność komornika. Poszkodowany nabywa roszczenie przeciwko komornikowi z chwilą powstania szkody, która wyraża się różnicą pomiędzy obecnym stanem majątkowym poszkodowanego a stanem, jaki zaistniałby, gdyby nie nastąpiło zdarzenie powodujące szkodę. Z całą pewnością chwila dowiedzenia się o szkodzie nie może poprzedzać jej powstania albo nie może być utożsamiana ze świadomością bezprawności działania komornika. Do czasu uprawomocnienia postanowienia strona postępowania egzekucyjnego nie wie, nawet jeżeli ma świadomość bezprawności ich wcześniejszego ustalenia, czy poniosła szkodę. Dopóki postanowienie komornika nie jest prawomocne i może ulec zmianie, nie można mówić o powstaniu szkody, czyli uszczerbku majątkowego. Dopiero prawomocne postanowienie komornika jest wiążące dla sądu i stron postępowania egzekucyjnego i dopiero wówczas aktualizuje się roszczenie odszkodowawcze.” Pogląd ten należy podzielić. Wykładnia sądów powszechnych w analizowanej sprawie sprowadzała się do przyjęcia za moment wymagalności roszczenia odszkodowawczego powzięcia przez poszkodowanego wiadomości o dokonaniu przez komornika czynności niezgodnej z prawem. Odpowiada to nieobowiązującej już regulacji art. 769 § 3 k.p.c., według którego dwuletni termin przedawnienia rozpoczynał bieg od momentu dowiedzenia się przez poszkodowanego o czynności lub zaniechaniu komornika, z których szkoda wynika. Z reguły zatem następowało to z chwilą doręczenia odpisu orzeczenia komornika lub zawiadomienia o dokonaniu innej czynności. W obecnym stanie prawnym, w którym w art. 4421§ 1 k.c. 149 Wyrok z 30 października 2014 r., II CSK 60/14, OSNC 2015, nr 10, poz. 123. 51 wymagana jest dla powstania wymagalności roszczenia o naprawienie szkody wiedza po stronie poszkodowanego o szkodzie i osobie obowiązanej do jej naprawienia, nie sposób przyjąć, że taką wiedzę mógł on powziąć przed rozpoznaniem środka zaskarżenia skierowanego przeciwko wadliwej czynności egzekucyjnej. Miał bowiem prawo zakładać, że uchybienia organu egzekucyjnego zostaną skorygowane przez sąd w ramach nadzoru judykacyjnego. Początek biegu przedawnienia został powiązany z zawiadomieniem pozwanego o dokonanej przez komornika czynności w sprawie rozpoznawanej przez Sąd Okręgowy w Szczecinie150. Powód szkodę łączył z bezprawnym zajęciem przez komornika zboża. Pozwani zgłosili zarzut przedawnienia, twierdząc, że zajęcie i zbiór zbóż przez komornika miały miejsce w 2004 r., a pozew został wniesiony w 2011 r. Sąd Rejonowy w Gryficach oddalił skargi na zajęcie upraw. Dopiero na podstawie wyroku ogłoszonego w 2008 r. na skutek powództwa o ekscydencyjnego (art. 841 k.p.c.) doszło do zwolnienia zajętych zbóż spod egzekucji. Sąd Okręgowy uznał, że wyrok wydany 4 lata po zajęciu nie ma wpływu na początek biegu terminu przedawnienia, ponieważ o szkodzie powód dowiedział się z pisma komornika datowanego na 17 listopada 2006, w którym przedstawiono informacje o ilości zebranego zboża, cenie uzyskanej w wyniku jego sprzedaży oraz kosztach poniesionych przy zbiorze. Pogląd ten zasługuje na aprobatę. Powód nie musiał oczekiwać na rozstrzygnięcie powództwa o zwolnienie spod egzekucji. Sąd w procesie odszkodowawczym samodzielnie ocenia niezgodność z prawem działania lub zaniechania, w wyniku którego wyrządzono szkodę. Wyrok uwzględniający powództwo z art. 841 k.p.c. nie stanowi wiążącego ten sąd prejudykatu stwierdzającego niezgodność z prawem czynności komornika. 3.8. Roszczenie regresowe Ogólną podstawę roszczeń regresowych w przypadku solidarności biernej stanowi art. 376 k.c.151, którego dyspozycja jest modyfikowana przede wszystkim przez 150 Sygn. akt I C 128/11. 151 Według tego przepisu jeżeli jeden z dłużników solidarnych spełnił świadczenie, treść istniejącego między współdłużnikami stosunku prawnego rozstrzyga o tym, czy i w jakich częściach może on 52 przepisy szczególne, takie jak np. art. 441 § 2 i 3 k.c., jak również może być modyfikowana przez treść stosunku prawnego istniejącego między dłużnikami solidarnymi152. Taki też pogląd prezentowany jest w literaturze odnośnie do odpowiedzialności regresowej współdłużników solidarnych, tj. komornika i Skarbu Państwa w przypadku odpowiedzialności odszkodowawczej na podstawie art. 23 u.k.s.e.153. Należy wyjaśnić, że roszczenia regresowe są zawsze roszczeniami pieniężnymi, niemającymi charakteru odszkodowawczego, lecz są regresami w technicznoprawnym tego słowa znaczeniu, w związku z czym rządzą się własnymi zasadami154. W literaturze wyjaśnia się, że nie ma znaczenia dla istnienia roszczenia regresowego to, czy odszkodowanie zostało zapłacone w sposób dobrowolny czy też na skutek egzekucji poprzedzonej prawomocnym orzeczeniem sądowym155. W tej drugiej sytuacji roszczenie regresowe obejmuje jednak także dodatkowe koszty związane z zapłatą poszkodowanemu odszkodowania, np. uiszczone odsetki i koszty procesu, w którym dane odszkodowanie było od sprawcy dochodzone przez poszkodowanego156. W procesie o roszczenie regresowe sąd nie jest związany ustaleniami prawomocnego wyroku w sprawie pomiędzy poszkodowanym a jednym ze współdłużników solidarnych. Samodzielnie ustala winę pozwanego oraz inne okoliczności, od których uzależniony jest rozmiar tego roszczenia, niezależnie od ustaleń prawomocnego wyroku zapadłego w poprzednim procesie. Taki pogląd prezentowany w orzecznictwie Sąd Najwyższego, aprobowany przez doktrynę, został wywiedziony z zasady związania powagą rzeczy osądzonej, z której korzysta żądać zwrotu od współdłużników. Jeżeli z treści tego stosunku nie wynika nic innego, dłużnik, który świadczenie spełnił, może żądać zwrotu w częściach równych. 152 B. Lackoroński [w:] Kodeks cywilny. Komentarz, red. K. Osajda, Legalis 2015, komentarz do art. 376 k.c., uwaga 8. 153 E. Bagińska, R. Hauser, Z. Niewiadomski, J. Parchomiuk, A. Wróbel, System Prawa Administracyjnego4,s. 415; W Tomalak, Status ustrojowy G, s. 176; K. Lubiński, Stanowisko i podstawyG. s. 37; K. Korzan, Status prawny G, s. 41. 154 B. Lewaszkiewicz-Petrykowska, Wyrządzenie szkody przez kilka osób, Warszawa 1978, s. 143 i n. oraz P. Machnikowski, A. Śmieja [w:] System Prawa Prywatnego. t. 6, red. A. Olejniczak, wyd. 2, s. 681. 155 W. Borysiak [w:] Kodeks cywilny. Komentarz, red. K.. Osajda, Legalis 2015, komentarz do art. 441 k.c., uwaga 32. 156 B. Lewaszkiewicz-Petrykowska, Wyrządzenie szkodyG, s. 157; wyrok Sądu Najwyższego z dnia 29 listopada 2001 r., V CKN 477/00, OSNC 2002, Nr 7–8, poz. 103. 53 prawomocny wyrok, tylko między tymi samymi stronami157. Konsekwencją tego jest uznanie, że przy rozstrzyganiu, w jakich częściach współdłużnik może żądać od innych współdłużników solidarnych zwrotu spełnionego świadczenia na rzecz wierzyciela, bierze się pod uwagę zarówno współdłużników zobowiązanych orzeczeniem sądowym do świadczenia, jak i tych, przeciwko którym wierzyciel nie dochodził swych roszczeń sądownie158. W myśl art. 441 § 2 k.c. przy ustalaniu rozmiaru regresów dochodzonych przez osoby współodpowiedzialne należy brać pod uwagę okoliczności konkretnego stanu faktycznego, w tym zwłaszcza winę danej osoby oraz stopień, w jakim przyczyniła się ona do powstania szkody. Z kolei § 3 tego przepisu stanowi, że ten, kto naprawił szkodę, za którą jest odpowiedzialny mimo braku winy, ma zwrotne roszczenie do sprawcy, jeżeli szkoda powstała z winy sprawcy. Wyniki wykładni gramatycznej prowadzą do wniosku, że pierwszy z przedstawionych wyżej przepisów (art. 441 § 2 k.c.) dotyczy regresu częściowego, zaś drugi pełnego roszczenia zwrotnego, tzn. roszczenia obejmującego całą kwotę zapłaconą tytułem odszkodowania159. Dla uzyskania pełnego regresu konieczne jest łączne spełnienie się trzech warunków: po pierwsze osoba dochodząca takiego roszczenia odpowiada mimo braku swojej winy, pod drugie, jej żądanie regresowe kierowane jest przeciwko sprawcy szkody, po trzecie, po stronie tego sprawcy występuje wina wyłączna160. W konsekwencji na tle przepisu art. 441 § 3 k.c. pełny regres przysługuje jedynie osobie odpowiedzialnej niezależnie od swojej winy, a więc na zasadzie ryzyka, słuszności lub bezprawności i zarazem odpowiadającej za czyn cudzy.161 Natomiast 157 Por wyrok Sądu Najwyższego z dnia 30 kwietnia 1957 r., 3 CR 340/56, OSNCK 1959, nr 1, poz. 8; Z. Masłowski, W. Kuryłowicz [w:] Kodeks cywilny. Komentarz, t. 2, red. J. Ignatowicz, Warszawa 1972, t. 2, s. 1068-1069. 158 W. Borysiak [w:] Kodeks cywilny G, uwaga 33 oraz wyrok Sądu Najwyższego z dnia 13 października1986 r., I CR 278/86, OSNC 1988, Nr 1, poz. 16. 159 P. Machnikowski, A. Śmieja [w:] System Prawa4, s. 682. 160 P. Machnikowski, A. Śmieja [w:] System PrawaG, s. 683. 161 B. Lewaszkiewicz-Petrykowska, Wyrządzenie szkody G, s. 161. 54 nie wchodzi w rachubę regres przeciwko tej osobie - współodpowiedzialnej mimo braku swojej winy i odpowiadającej za czyn cudzy (sprawcy)162. Regres częściowy (art. 441 § 2 k.c.) będzie miał miejsce, jeżeli nie są spełnione przesłanki uzasadniające pełne roszczenie zwrotne (art. 441 § 3 k.c.), a szkoda była wynikiem działania lub zaniechania kilku osób, wówczas ten, kto szkodę naprawił, może żądać od pozostałych zwrotu odpowiedniej części. Przepis art. 441 § 2 k.c. znajdzie zazwyczaj zastosowanie wówczas, gdy odpowiedzialność sprawców opierać będzie się na tej samej podstawie prawnej (np. winie lub ryzyku). Znajdzie on jednak również zastosowanie, w sytuacji gdy odpowiedzialność obu sprawców będzie unormowana na różnych podstawach, ale nie będą spełnione przesłanki regresu pełnego określonego w art. 441 § 3 k.c. np. brak istnienia wyłącznej winy (przyczyny) działania sprawcy.163 Zastosowanie powyższych zasad do roszczeń zwrotnych powstających w stosunku wewnętrznym pomiędzy Skarbem Państwa a komornikiem odpowiadającymi solidarnie, prowadzi do wniosku, że Skarbowi Państwa przysługuje pełny regres (art. 441 § 3 k.c.) w sytuacji, w której odpowiada tylko i wyłącznie za czyn cudzy (komornika) na zasadzie przystąpienia do odpowiedzialności komornika ukształtowanej w art. 23 ust. 1 u.k.s.e. Roszczenie zwrotne wobec Skarbu Państwa w tym przypadku nie przysługuje natomiast komornikowi, który naprawił szkodę. Regres częściowy (art. 441 § 2 k.c.) może natomiast być rozważany tylko wtedy, gdy Skarb Państwa odpowiada za czyn własny (uchybienia sądów rejonowych w zakresie nadzoru judykacyjnego nad komornikiem) solidarnie z komornikiem ponoszącym odpowiedzialność za własne działania lub zaniechania niezgodne z prawem. Szkoda jest wówczas wynikiem działania lub zaniechania kilku osób i od stopnia ich przyczynienia się do jej powstania przez każdą z nich uzależniony będzie rozmiar roszczenia regresowego. W ramach badanych spraw problemy na tle roszczeń regresowych można zilustrować następującymi przykładami. 162 E. Bagińska, R. Hauser, Z. Niewiadomski, J. Parchomiuk, A. Wróbel, System Prawa AdministracyjnegoG,s. 416. 163 Por. W Borysiak [w:] Kodeks cywilnyG, uwaga 47. 55 W sprawie rozpoznawanej przez Sąd Okręgowy w Elblągu164 Skarb Państwa domagał się od komornika zapłaty kwoty 110 000 zł tytułem regresu. W pozwie podał, że komornik zajął wierzytelność przysługującą dłużnikowi, mimo że wiedział, że w drodze przelewu została ona zbyta na rzecz innego podmiotu, nie sporządził planu podziału sumy uzyskanej z egzekucji, nie złożył pieniędzy do depozytu, lecz wypłacił je wierzycielom dłużnika, czym wyrządził szkodę nabywcy wierzytelności. Powyższe okoliczności zostały ustalone w procesie z powództwa poszkodowanego przeciwko Skarbowi Państwa i ustaleniami tymi, w ocenie powoda, na podstawie art. 365 §1 k.p.c. sąd w sprawie o roszczenie regresowe jest związany, działanie komornika w tamtej sprawie zostało ocenione jako bezprawne i zawinione. Komornik zgłosił zarzut przedawnienia na podstawie art. 769 § 2 k.p.c., twierdził, że jako komornik był pracownikiem sądu i nie mógł być ubezpieczony od odpowiedzialności za szkody przy wykonywaniu czynności egzekucyjnych. Sąd Okręgowy uwzględnił powództwo w znacznej części, tj. co do kwoty 97 059,60 zł. Uznał, że roszczenie regresowe staje się wymagalne z chwilą spełnienia świadczenia przez dłużnika solidarnego i termin jego przedawnienia wynosi 10 lat zgodnie z art. 118 k.c., a termin przedawnienia z art. 769 § 3 k.p.c. dotyczy jedynie roszczeń poszkodowanego wobec Skarbu Państwa i komornika a nie roszczeń regresowych. Do roszczenia regresowego Sąd wliczył stratę wyrównaną przez Skarb Państwa poszkodowanemu, lecz nie koszty procesu poniesione przez Skarb Państwa w sprawie z powództwa poszkodowanego, przyjmując, że nie są one objęte szkodą wyrządzoną przez komornika. Na skutek apelacji powoda wyrok został zmieniony w części oddalającej powództwo w ten sposób, że zasądzono od pozwanego na rzecz powoda kwotę kosztów procesu, które Skarb Państwa zapłacił poszkodowanemu i zwrotu ich dochodził od komornika w procesie regresowym. Przyjęto, że roszczenie regresowe obejmuje także należności uboczne, w tym zasądzone i zapłacone przez dłużnika solidarnego koszty procesu. Z kolei w sprawie toczącej się przed Sądem Okręgowym w Warszawie165 Skarb Państwa domagał się zapłaty od komornika kwoty 88 503 zł. Uzasadniał swoje żądanie tym, że naprawił 164 Sygn. akt I C 213/11. 165 Sygn. akt IV Nc 275/12. szkodę na 56 podstawie prawomocnego wyroku zasądzającego odszkodowanie solidarnie od Skarbu Państwa i komornika na rzecz spółki, która była dłużnikiem w postępowaniu egzekucyjnym. Z udziałem dłużnika toczyło się postępowanie układowe, sąd gospodarczy wstrzymał toczące się przeciwko spółce postępowania egzekucyjne. Pomimo tego komornik prowadził nadal egzekucję i w pierwszej kolejności ściągnięte środki zaliczał na poczet opłat egzekucyjnych, które pobrał w kwocie 43 081,07 zł. Skarb Państwa wywodził swoje roszczenie z art. 441 § 3 k.c. wobec pozwanego jako wyłącznego sprawcy szkody. Brak uchybień w zakresie nadzoru sądu nad komornikiem wyklucza przyczynienie się Skarbu Państwa do powstania szkody, dlatego zakres odpowiedzialności regresowej komornika powinien obejmować całość kwoty wypłaconej przez Skarb Państwa z tytułu wykonania prawomocnego wyroku. W sprawie został wydany nakaz zapłaty w postępowaniu upominawczym, który uprawomocnił się na skutek niewniesienia przez komornika sprzeciwu. 57 4. Odpowiedzialność państwa egzekucyjnych przykładzie na za działania wybranych organów państw Unii Europejskiej 4.1. Niemcy W Niemczech komornicy są urzędnikami służby publicznej krajów związkowych. Konieczność posiadania przez nich tego statusu wynika z art. 33 ust. 4 Ustawy Zasadniczej, zgodnie z którym wykonywanie uprawnień władczych (do których należy egzekwowanie roszczeń) jako stałe zadanie powierza się z reguły urzędnikom służby publicznej, pozostającym w publicznoprawnym stosunku służbowym i stosunku lojalności166. Komornicy należą do służby wymiaru sprawiedliwości średniego szczebla 167 . Wykonują swoje czynności samodzielnie i nie podlegają kierownictwu sądu, za wyjątkiem nadzoru judykacyjnego sądu egzekucyjnego w ramach skargi na sposób egzekucji na podstawie § 766 ZPO168. Nie ponoszą odpowiedzialności odszkodowawczej z tytułu szkody wyrządzonej w toku egzekucji stronom lub osobom trzecim. Przeniesienie tej odpowiedzialności na państwo zatrudniające urzędnika wynika z art. 34 Ustawy Zasadniczej169. Przepis ten nie określa jednak przesłanek tej odpowiedzialności w sposób wyczerpujący, dlatego w tym zakresie znajduje zastosowanie § 839 BGB. Działanie lub zaniechanie komornika będące źródłem szkody musi być bezprawne i zawinione. Ponadto konieczne jest wykazanie związku przyczynowo-skutkowego między naruszeniem obowiązku służbowego a szkodą. 166 Szerzej na temat A. Okońska, Wybrane zagadnienia postępowania egzekucyjnego w prawie niemieckim, opracowanie opublikowane na stronie internetowej Instytutu Wymiaru Sprawiedliwości www.iws.org.pl, s. 11-12. 167 A Okońska, Wybrane zagadnieniaG, s. 13. 168 A Okońska, Wybrane zagadnieniaG, s. 14. 169 Por. Palandt, Bürgerliches Gesetzbuch mit Nebengesetzen, wyd. 68 s. 1317. 58 Odpowiedzialność państwa ma charakter subsydiarny, albowiem naprawienie szkody może być od niego dochodzone tylko wtedy, jeżeli poszkodowany nie może uzyskać go w inny sposób (§ 839 ust. 1 zd. 2 BGB). W piśmiennictwie wskazuje się, że celem takiego uregulowania jest ochrona piastuna urzędu (urzędnika) i jednocześnie z uwagi na unormowanie art. 34 Ustawy Zasadniczej ochrona odpowiadającego za niego Skarbu Państwa170. Ponadto obowiązek naprawienia szkody jest wyłączony, jeżeli poszkodowany umyślnie lub wskutek niedbalstwa nie zapobiegł powstaniu szkody poprzez wniesienie środka prawnego (§ 839 ust. 2 BGB). W związku z odpowiedzialnością kraju związkowego za wyrządzone przez komornika szkody nie jest on zobowiązany do zawarcia umowy ubezpieczenia od 171 odpowiedzialności cywilnej . W Niemczech od wielu lat toczy się dyskusja na temat prywatyzacji zawodu komornika, tj. zniesienia systemu komorników będących urzędnikami służby publicznej i przekazanie zadań w zakresie egzekucji podmiotom prywatnym działającym na własny rachunek172. W projekcie zmian legislacyjnych przygotowanym w 2007 r. proponowano m.in., aby w związku z utratą przez komorników statusu urzędników służby publicznej kraje związkowe nie ponosiły odpowiedzialności odszkodowawczej za ich działania lub zaniechania. Podmiotem odpowiedzialnym byłby komornik, który miałby jednocześnie zostać zobowiązany do zawarcia umowy ubezpieczenia od odpowiedzialności odszkodowawczej173. 4.2. Austria Austriaccy komornicy nie działają samodzielnie, lecz są organem pomocniczym sądu, przy którym znajduje się ich miejsce pracy, podejmują czynności wyłącznie na zlecenie sądu174. W porównaniu z regulacjami obowiązującymi w innych państwach 170 Palandt, BürgerlichesG, s. 1318. 171 A Okońska, Wybrane zagadnieniaG, s. 19. 172 Szerzej na ten temat A Okońska, Wybrane zagadnieniaG, s. 36. 173 A. Okońska, Wybrane zagadnieniaG, s. 36. 174 § 25 ust. 1 i 2 Exekutionsordnung (Ordynacja egzekucyjna), www.ris.bka.gv.at. 59 europejskich komornik austriacki ma słabszą pozycję wynikającą z jego daleko idącego podporządkowania sądowi egzekucyjnemu175. W Austrii komornicy mogą być zarówno pracownikami wymiaru sprawiedliwości zatrudnionymi na podstawie umowy o pracę, jak również – po mianowaniu ich na stanowisko urzędnicze – urzędnikami służby publicznej. Zgodnie z art. 23 ust. 1 Konstytucji Austrii federacja, kraje związkowe, gminy i inne korporacje prawa publicznego ponoszą odpowiedzialność za szkody, które zostały wyrządzone wskutek niezgodnego z prawem zawinionego działania lub zaniechania osób działających jako ich organy przy wykonywaniu ustaw. Szczegółową regulację tych kwestii zawiera ustawa o odpowiedzialności odszkodowawczej państwowych jednostek organizacyjnych i innych jednostek i zakładów prawa publicznego za szkodę wyrządzoną przy wykonywaniu ustaw (AHG)176. § 1 AHG przewiduje, iż federacja i inne podmioty ponoszą odpowiedzialność na podstawie przepisów prawa cywilnego za szkody majątkowe i szkody na osobie, które zostały wyrządzone wskutek niezgodnego z prawem zawinionego działania osób działających jako ich organy przy wykonywaniu ustaw. Szkoda, naruszenie prawa i wina są oceniane na podstawie przepisów prawa cywilnego. Naprawienie szkody może nastąpić tylko w formie odszkodowania. Organem są osoby fizyczne, które działają w imieniu podmiotów ponoszących odpowiedzialność w wykonaniu ustaw, tj. w sferze działań władczych państwa. Sam organ nie ponosi odpowiedzialności wobec poszkodowanego; w odniesieniu do powództwa poszkodowanego przeciwko organowi zachodzi niedopuszczalność drogi sądowej (§ 9 ust. 5 AHG). Powyższa regulacja jest uznawana za zgodną z Konstytucją Austrii. Roszczenie odszkodowawcze nie powstaje, jeżeli poszkodowany mógł odwrócić szkodliwe skutki działania organu poprzez wniesienie odpowiednich środków prawnych (§ 2 ust. 2 AHG). Zgodnie z obecnie dominującym poglądem zaniechanie wniesienia środków prawnych musi być zawinione przez poszkodowanego177. Podmiotowi odpowiedzialnemu przysługuje roszczenie regresowe wobec organu tylko wtedy, gdy szkoda jest skutkiem jego 175 Szerzej na ten temat A. Okońska, Wybrane zagadnienia postępowania egzekucyjnego w prawie austriackim, opracowanie opublikowane na stronie internetowej Instytutu Wymiaru Sprawiedliwości, www. iws.org.pl, s. 11. 176 Bundesgesetz über die Haftung der Gebietskörperschaften und der sonstigen Körperschaften und Anstalten des öffentlichen Rechts für in Vollziehung der Gesetze zugefügte Schäden (Amtshaftungsgesetz – AHG), www.ris.bka.gv.at 60 umyślnego lub rażąco niedbałego działania (§ 3 ust. 1 AHG). W razie rażącego niedbalstwa sąd może zgodnie z zasadą słuszności zmniejszyć kwotę, do której zwrotu zobowiązany jest organ (§ 3 ust. 2 AHG). Dochodzenie roszczeń regresowych jest wykluczone, jeżeli organ działał na polecenie przełożonego, chyba że zostało ono wydane przez oczywiście niewłaściwą osobę lub jego wykonanie prowadziłoby do naruszenia przepisów prawa karnego (§ 4 AHG). 4.3. Francja Komornik sądowy we Francji (huissier de justice) sprawuje swój urząd w ramach wolnego zawodu, dlatego nie pozostaje w strukturze wymiaru sprawiedliwości178. Jest objęty podwójnym statusem - ministerialnym (officier ministeriel) oraz statusem funkcjonariusza publicznego (officier public). Z pierwszego statusu wynika, że jest on dzierżycielem urzędu, co do którego przysługuje mu prawo przedstawienia swego następcy celem powołania przez Ministra. Jednocześnie, ze statusem tym wiąże się obowiązek działania w ramach udzielonego przez wierzyciela pełnomocnictwa (mandataire), stąd określany jest w literaturze mianem mandatariusza wierzyciela. Co do zasady komornik nie może odmówić przyjęcia pełnomocnictwa. Drugi status (officier public) wiąże się z prawem do nadawania dokumentom mocy urzędowej lub sporządzania dokumentów wymaganych przez prawo. W świetle prawa francuskiego komornik jest przedsiębiorcą179. Komornik, choć jest funkcjonariuszem publicznym, nie jest wynagradzany przez państwo. Utrzymuje się z pobranych opłat egzekucyjnych oraz opłat za wykonywanie innych powierzonych mu czynności (np. doręczenie dokumentów). Odpowiedzialność odszkodowawcza komornika za wadliwe prowadzenie egzekucji może mieć charakter kontraktowy - wobec wierzyciela180 i deliktowy. Jest oparta na 177 Por. A Okońska, Wybrane zagadnieniaG, s. 18 i cytowana tam literatura. 178 Por W. Tomalak, Status ustrojowy Gs. 196 i cyt. tam literatura. 179 Por. E. Szczepanik, Wybrane zagadnienia egzekucji sądowej we Francji, Warszawa 2014, raport opublikowany na stronie www.iws.org.pl 180 Serge Guinchard, Tonny Moussa, Droit et Pratique des Voies d’exécution, Dalloz 2013/2014, s. 367. 61 zasadzie winy, ponadto konieczne jest wykazanie szkody i związku przyczynowego181. W doktrynie podkreśla się, że wprawdzie we Francji wykonywanie profesji komornika następuje w ramach wolnego zawodu, to jednak od czasu wyroku Europejskiego Trybunału Praw Człowieka w sprawie Platakou v. Grecja182 niezależnie od obowiązującego w danym kraju systemu wykonywania orzeczeń (czy to przez państwo, czy to przez wolny zawód) Państwa także ponoszą odpowiedzialności za prowadzenie egzekucji183. Podstawę tej odpowiedzialności upatruje się w art. 6 § 1 protokołu dodatkowego nr 1oraz art. 8 Konwencji (prawo do poszanowania życia prywatnego i rodzinnego). Podkreśla się, że zasadniczym źródłem odpowiedzialności Państwa są prawa podstawowe, na które, w przypadku niewłaściwej egzekucji, można się powołać. Komornik traktowany jest jako organ państwa. W orzecznictwie Trybunału prawo do egzekucji należy do praw podstawowych184. 181 Serge Guinchard, Tonny Moussa, Droit et PratiqueG, s. 371. 182 Wyrok z dnia 11 stycznia 2001 r. w sprawie Platakou przeciwko Grecji nr 38460/97. 183 Anne Leborgne, Droit de l’exécution. Voies d’exécution et procédures de distribution, 2e édition, Dalloz 2014, nb. 348-349. 184 Anne Leborgne, Droit de l’exécution4, nb. 348-349. 62 5. Podsumowanie Ustanowiona w art. 23 ust. 3 u.k.s.e. solidarna odpowiedzialność Skarbu Państwa za szkodę wyrządzoną niezgodnymi z prawem działaniami i zaniechaniami komorników sądowych odpowiada standardom ochrony praw podstawowych wynikających z orzecznictwa Europejskiego Trybunału Praw Człowieka. W polskiej doktrynie wyrażane są jednak zastrzeżenia co do charakteru tej odpowiedzialności w świetle zmian w organizacji zawodu komornika sądowego, a także wątpliwości natury systemowej i aksjologicznej185. Podkreśla się, że skoro komornik jest konstytucyjnie zobowiązany do działania w sposób zgodny z art. 7 Konstytucji RP, a jednocześnie wykonuje swoje funkcje na własny rachunek (i jako profesjonalista zobowiązany jest do podwyższonej staranności i odpowiedniej wiedzy), to trzeba powiązać ten ostatni fakt z ukształtowaniem ryzyka odpowiedzialności186. Jako postulat de lege ferenda rozważa się możliwość wprowadzenia innej koncepcji odpowiedzialności Skarbu Państwa – subsydiarnej zamiast solidarnej. Z uwagi na sytuację prawną komornika, nieograniczony w praktyce zakres samodzielności, możność wyrządzenia wielkich szkód w razie prowadzenia postępowania egzekucyjnego, postuluje się obciążenie pełną odpowiedzialnością komornika, a tylko subsydiarną Skarbu Państwa, w razie niewypłacalności komornika (tzn. ponad sumę ubezpieczenia, które komornik ma obowiązek zawrzeć). Zdaniem zwolenników tej koncepcji odpowiedzialność solidarna przerzuca na Skarb Państwa obowiązek wynagrodzenia szkody, którą w pierwszej kolejności powinien pokryć komornik187. Nie sposób zakwestionować aksjologicznych podstaw odpowiedzialności państwa za wadliwą egzekucję, której prowadzenie powierzono komornikom działającym na własny rachunek. Wprowadzenie odpowiedzialności subsydiarnej Skarbu Państwa w miejsce odpowiedzialności solidarnej oznacza jednak dodatkowe utrudnienia dla 185 E. Bagińska, R. Hauser, Z. Niewiadomski, J. Parchomiuk, A. Wróbel, System Prawa AdministracyjnegoG, s. 417-418. 186 Por. E. Bagińska, R. Hauser, Z. Niewiadomski, J. Parchomiuk, A. Wróbel, System Prawa AdministracyjnegoG, s. 418 i cyt. orzecznictwo Trybunału Konstytucyjnego. 187 E. Bagińska, R. Hauser, Z. Niewiadomski, J. Parchomiuk, A. Wróbel, System Prawa AdministracyjnegoG, s.418. 63 poszkodowanego, którego szkoda może zostać naprawiona dopiero po bezskutecznej egzekucji przeciwko komornikowi. Ponadto w praktyce przeważają sytuacje, w których szkoda jest wynikiem niezgodnych z prawem działań komornika i uchybień sądów rejonowych w zakresie nadzoru judykacyjnego. Z tego względu obecny model odpowiedzialności odszkodowawczej państwa ukształtowany w art. 23 u.k.s.e. należy uznać za właściwy. 1. Przeprowadzone badania aktowe uprawniają do sformułowania wniosku, że powstanie solidarnej odpowiedzialność odszkodowawczej Skarbu Państwa za szkody wyrządzone niezgodnym z prawem działanie lub zaniechaniem komorników jest niezależne od własnej odpowiedzialności państwa w związku z uchybieniami sądów rejonowych w zakresie nadzoru judykacyjnego nad komornikami. Jeżeli jako źródło szkody traktowane są tylko czynności komornika lub jego zaniechania, to Skarb Państwa „przystępuje” do odpowiedzialności komornika ukształtowanej na podstawie art. 23 ust. 1 u.k.s.e. Jeżeli natomiast w ramach podstawy faktycznej powództwa poszkodowany źródła szkody upatruje także w uchybieniach sądu rejonowego w zakresie nadzoru judykacyjnego nad komornikiem, to podstawę prawną odpowiedzialności Skarbu Państwa stanowią przepisy art. 417-4172 k.c. Obok zatem odpowiedzialności za czyn cudzy, tj. komornika, Skarb Państwa może ponosić odpowiedzialność odszkodowawczą za niezgodne z prawem działania lub zaniechania organów władzy publicznej, w szczególności zaniechania lub niezgodne z prawem orzeczenia sądów rejonowych sprawujących nadzór judykacyjny na komornikami. Sygnałem dla sądu o uchybieniach popełnionych przez komornika jest z reguły skarga (art. 767 k.p.c.) wniesiona przez strony lub osoby trzecie. Jeżeli sąd w żaden sposób nie zostanie powiadomiony o potrzebie objęcia sprawy egzekucyjnej nadzorem judykacyjnym, nie ma możliwości podjęcia czynności zmierzających do skorygowania błędów, jakie popełnił komornik. Nawet jednak wówczas Skarb Państwa ponosi odpowiedzialność odszkodowawczą na podstawie art. 23 ust. 3 u.k.s.e., a zaniechanie przez poszkodowanego wniesienia skargi na czynność komornika, w wyniku której została wyrządzona szkoda, należy ocenić 64 w płaszczyźnie przyczynienia się poszkodowanego do powstania szkody (art. 362 k.c.). 2. W zakresie oceny przesłanki niezgodności z prawem działania lub zaniechania komornika, którym wyrządzono szkodę, należy wskazać, że autonomia jurysdykcyjna sądu w tym zakresie nie jest ograniczona poprzez związanie prejudykatem, tak jak ma to miejsce w przypadku odpowiedzialności odszkodowawczej Skarbu Państwa na podstawie art. 4171 § 2 k.c. Wynika to z odrębności art. 23 ust. 1 u.k.s.e. w stosunku do przepisów art. 417 i nast. k.c. W szczególności prejudycjalnego charakteru nie można przypisać rozstrzygnięciu sądu w przedmiocie skargi na czynności komornika, z którą poszkodowany wiąże szkodę. Nawet jeżeli sąd ten skargę oddalił, to w procesie odszkodowawczym sąd dokonuje własnej oceny prawnej działania lub zaniechania komornika w aspekcie zgodności z prawem. 3. Na podstawie przeprowadzonych badań aktowych można sformułować wniosek, że istnienie adekwatnego związku przyczynowego wymaga wykazania przez poszkodowanego, że niezgodne z prawem działanie lub zaniechanie komornika uniemożliwiło wyegzekwowanie świadczenia nie tylko w ramach konkretnego sposobu egzekucji, ale z uwzględnieniem tych wszystkich składników i praw majątkowych dłużnika, do których możliwe było skierowanie egzekucji. Błędne rozstrzygnięcie sądu w przedmiocie skargi na czynność komornika, w wyniku której doszło do wyrządzenia szkody, nie niweczy związku przyczynowego między niezgodną z prawem czynnością komornika a szkodą. Wadliwe działanie komornika stworzyło warunki powstania innych zdarzeń, a mianowicie błędnego rozstrzygnięcia sądu, które stało się bezpośrednią przyczyną szkody. 4. Krytycznie należy ocenić stanowisko sądów powszechnych, które, stosując art. 4241b k.p.c. przyjmowały, że przesłanką odpowiedzialności odszkodowawczej komornika jest skorzystanie przez poszkodowanego ze środków prawnych takich jak np. skarga na czynności komornika. Odmiennie należy natomiast ocenić kwestię stosowania art. 4241b k.p.c. w sytuacji, w której poszkodowany wiąże szkodę z orzeczeniem sądowym wydanym 65 w postępowaniu egzekucyjnym. Skuteczne dochodzenie odszkodowania będzie wówczas uwarunkowane wyczerpaniem środków prawnych przysługujących stronie w tym postępowaniu np. zażalenia na postanowienie rozstrzygające skargę na czynności komornika. 5. Według art. 4421 § 1 k.c. dla początku biegu przedawnienia roszczenia o naprawienie szkody wymagana jest wiedza po stronie poszkodowanego o szkodzie i osobie obowiązanej do jej naprawienia. Na podstawie poddanych analizie stanów faktycznych z orzecznictwa sądów powszechnych nie sposób przyjąć, że taką wiedzę mógł powziąć poszkodowany (strona postępowania egzekucyjnego) przed rozpoznaniem środka zaskarżenia skierowanego przeciwko wadliwej czynności egzekucyjnej. Miał bowiem prawo zakładać, że uchybienia organu egzekucyjnego zostaną skorygowane przez sąd w ramach nadzoru judykacyjnego. Dopiero z uprawomocnieniem się wadliwego orzeczenia komornika należy łączyć początek biegu terminu roszczenia odszkodowawczego. 6. Skarbowi Państwa przysługuje pełny regres w stosunku do komornika (art. 441 § 3 k.c.) w sytuacji, w której odpowiada tylko i wyłącznie za czyn cudzy (komornika) na zasadzie przystąpienia do odpowiedzialności komornika ukształtowanej w art. 23 ust. 1 u.k.s.e. Roszczenie zwrotne wobec Skarbu Państwa w tym przypadku nie przysługuje natomiast komornikowi, który naprawił szkodę. Regres częściowy (art. 441 § 2 k.c.) może natomiast być rozważany tylko wtedy, gdy Skarb Państwa odpowiada za czyn własny odnoszący się do uchybień w zakresie nadzoru judykacyjnego nad komornikiem solidarnie z komornikiem ponoszącym odpowiedzialność za własne działania lub zaniechania niezgodne z prawem. Szkoda jest wówczas wynikiem działania lub zaniechania kilku osób i od stopnia ich przyczynienia się do jej powstania przez każdą z nich uzależniony będzie rozmiar roszczenia regresowego. 66 Lista sygnatur 1. Sąd Apelacyjny w Białymstoku sygn. akt I ACa 170/13 2. Sąd Okręgowy w Białymstoku sygn. akt I C 2018/09 3. Sąd Okręgowy w Olsztynie sygn. akt I C 490/08 sygn. akt I C 304/08 sygn. akt I C 168/10 4. Sąd Okręgowy w Bydgoszczy sygn. akt I C 28/08 sygn. akt I C 49/11 5. Sąd Okręgowy w Elblągu sygn. akt I C 213/11 6. Sąd Okręgowy w Gdańsku sygn. akt XV C 1111/12 sygn. akt I C 1609/10/IX sygn. akt I C 1486/09 7. Sąd Okręgowy w Toruniu sygn. akt I C 502/06 8. Sąd Okręgowy w Bielsku Białej sygn. akt I C 308/09 9. Sąd Okręgowy w Częstochowie sygn. akt I C 290/06 10. Sąd Okręgowy w Katowicach sygn. akt II C 270/11 sygn. akt I C 507/07 sygn. akt II C 644/09 67 11. Sąd Okręgowy w Kielcach sygn. akt I C 1932/11 sygn. akt I C 2892/10 12. Sąd Okręgowy w Krakowie sygn. akt I C 1582/09 sygn. akt I C 837/11 sygn. akt I C 1777/05 13. Sąd Okręgowy w Nowym Sączu sygn. akt I C 964/07 sygn. akt I C 865/11 14. Sąd Okręgowy w Tarnowie sygn. akt I C 692/10 sygn. akt I C 615/11 15. Sąd Okręgowy w Lublinie sygn. akt I C 278/09 sygn. akt I C 370/05 16. Sąd Okręgowy w Radomiu sygn. akt I C 1406/10 sygn. akt I C 994/05 17. Sąd Okręgowy w Łodzi sygn. akt I C 556/11 sygn. akt I C 344/09 sygn. akt I C 583/12 18. Sąd Okręgowy w Piotrkowie Trybunalskim sygn. akt I C 771/04 19. Sąd Okręgowy w Płocku sygn. akt I C 321/10 20. Sąd Okręgowy w Sieradzu sygn. akt I C 82/11 68 21. Sąd Okręgowy w Poznaniu sygn. akt XII C 1668/10 sygn. akt XII C 2397/09 sygn. akt I C 2397/04 sygn. akt I C 880/07 22. Sąd Okręgowy w Zielonej Górze sygn. akt I C 150/12 sygn. akt I C 265/06 23. Sąd Okręgowy w Tarnobrzegu sygn. akt I C 324/13 24. Sąd Okręgowy w Gorzowie Wielkopolskim sygn. akt I C 382/11 sygn. akt I C 251/11 sygn. akt I C 423/10 25. Sąd Okręgowy w Koszalinie sygn. akt I C 162/08 sygn. akt I C 206/07 26. Sąd Okręgowy w Szczecinie sygn. akt I C 675/02 sygn. akt I C 342/05 sygn. akt I C 128/11 sygn. akt I C 126/12 sygn. akt I C 262/11 sygn. akt I C 985/10 27. Sąd Okręgowy w Warszawie sygn. akt I C 73/10 sygn. akt I C 22/11 sygn. akt IV Nc 275/12 sygn. akt V Ca 1407/11 sygn. akt IV Nc 24/10 sygn. akt XXV C 1171/07 69 sygn. akt XXV C 34/07 sygn. akt XXV C 1132/08 sygn. akt XXV C 270/10 sygn. akt III C 1005/09 sygn. akt III C 1062/11 sygn. akt II C 44/09 28. Sąd Okręgowy w Jeleniej Górze sygn. akt I C 952/09 29. Sąd Okręgowy we Wrocławiu sygn. akt I C 805/09 70