4_Mecenas Artur Zapała SPCG

UCITS V I AIFMD
Z M I A N Y I WĄT P L I W O Ś C I
Warszawa, 16 czerwca 2016
Najważniejsze zmiany
•
Nowe zasady wykonywania funkcji depozytariusza.
•
Obowiązek wdrożenia polityki wynagrodzeń w TFI.
•
Nowe zasady korzystania z outsourcingu.
•
Zmiana wysokości sankcji nakładanych na TFI.
•
Stosowanie bezpośrednie rozporządzenia 231/2013.
2
NOWE ZASADY WYKONYWANIA FUNKCJI
DEPOZYTARIUSZA
3
NOWE ZASADY WYKONYWANIA FUNKCJI DEPOZYTARIUSZA
•
Katalog podmiotów mogących pełnić funkcję depozytariusza został
rozszerzony o firmy inwestycyjne uprawnione do wykonywania
czynności, o którym mowa w art. 69 ust. 4 pkt 1 ustawy o obrocie
instrumentami finansowymi (przechowywanie lub rejestrowanie
instrumentów finansowych, w tym prowadzenie rachunku
papierów wartościowych i rachunków zbiorczych, oraz
prowadzenie rachunków pieniężnych), których kapitał założycielski
wynosi co najmniej 730 tys. EUR (wyłącznie dla FIZ).
•
W przypadku depozytariuszy SFIO i FIZ konieczność stosowania
bezpośrednio rozporządzenia 231/2013.
4
NOWE ZASADY WYKONYWANIA FUNKCJI DEPOZYTARIUSZA
Nowe zadania depozytariusza
• Zapewnienie, aby środki pieniężne były przechowywane na
rachunkach pieniężnych i rachunkach bankowych prowadzonych przez
podmioty uprawnione do prowadzenia takich rachunków zgodnie
z przepisami prawa polskiego lub spełniające w tym zakresie
wymagania określone w prawie wspólnotowym lub równoważne tym
wymaganiom.
• Zapewnienie właściwego monitorowania przepływu środków
pieniężnych.
• Weryfikacja zgodności działania funduszu z przepisami prawa,
statutem funduszu oraz z należytym uwzględnianiem interesu
uczestników (inwestorów).
• Weryfikowanie uprawnień funduszu do aktywów.
• Obowiązek zwrotu utraconego instrumentu finansowego stanowiącego
aktywo funduszu, w tym utraconego przez subdepozytariusza.
5
NOWE ZASADY WYKONYWANIA FUNKCJI DEPOZYTARIUSZA
Możliwość powierzania wykonywania funkcji
•
Prawo do powierzenia wykonywania czynności depozytariusza
podmiotom trzecim, po spełnieniu następujących warunków:
– powierzenie nie skutkuje faktycznym zaprzestaniem
wykonywania przez depozytariusza obowiązków;
– depozytariusz jest w stanie uzasadnić potrzebę powierzenia
i jego zakres;
– powierzenie może nastąpić wyłącznie przedsiębiorcy lub
przedsiębiorcy
zagranicznemu
–
przy
spełnieniu
określonych przesłanek wskazanych w ustawie i rozporządzeniu 231/2013;
– powierzenie następuje na podstawie umowy zawartej
w formie pisemnej.
•
Depozytariusz może powierzyć podmiotom trzecim wyłącznie
czynności związane z przechowywaniem aktywów funduszu.
6
Nowe zasady wykonywania funkcji depozytariusza
Możliwość powierzania wykonywania funkcji
• Przechowywanie instrumentów finansowych przez podmioty nie
spełniające kryteriów ustawowych jest dopuszczalne w sytuacji gdy
przepisy prawa państwa trzeciego nakładają obowiązek
przechowywania instrumentów finansowych przez podmiot
lokalny, pod warunkiem, że:
– uczestnicy funduszu zostali poinformowani o tym że takie
powierzenie jest wymagane;
– depozytariusz został upoważniony przez fundusz do takiego
powierzenia.
• Podmioty którym powierzono funkcję przechowywania aktywów
mogą przekazać wykonywanie funkcji innym podmiotom,
wyłącznie:
– za zgodą funduszu, oraz
– podmiot ten spełnia szczególne warunki organizacyjne.
7
Nowe zasady wykonywania funkcji depozytariusza
Wytaczanie powództwa przeciwko TFI
•
•
Nowelizacja Ustawy wprowadza kompleksową regulację zasad
wytaczania w imieniu uczestników funduszu powództwa przeciwko TFI
z tytułu szkody spowodowanej niewykonaniem lub nienależytym
wykonaniem obowiązków TFI.
Wytoczenie powództwa przeciwko TFI objęte jest następującymi
warunkami:
– wystąpienie z powództwem następuje na wniosek uczestnika
funduszu;
– depozytariusz może udzielić pełnomocnictwa procesowego
adwokatowi lub radcy prawnemu, w tym przypadku koszty
zastępstwa procesowego ponosi depozytariusz;
– koszty procesu ponosi uczestnik funduszu;
– w przypadku gdy depozytariusz stwierdzi brak podstaw do
wytoczenia powództwa jest zobowiązany zawiadomić o tym
uczestnika, nie później niż w terminie trzech tygodni od złożenia
wniosku przez uczestnika.
8
Nowe zasady wykonywania funkcji depozytariusza
Zasady odpowiedzialności depozytariusza
• Depozytariusz odpowiada za szkodę spowodowaną niewykonaniem
lub nienależytym wykonaniem swoich obowiązków, oraz utratę
instrumentów finansowych stanowiących aktywa funduszu oraz
aktywów funduszu, w tym aktywów przechowywanych przez
podmioty którym powierzył wykonywanie funkcji.
• Odpowiedzialność depozytariusza nie może być wyłączona lub
ograniczona w drodze umowy.
• Depozytariusz zobowiązany jest do zwrotu utraconego instrumentu
lub aktywa albo kwoty odpowiadającej wartości utraconego
instrumentu lub aktywa.
• Depozytariusz może zwolnić się od odpowiedzialności za utratę
instrumentu finansowego, o ile będzie w stanie wykazać,
wystąpienie przesłanek określonych w art. 101 rozporządzenia
231/2013.
9
Nowe zasady wykonywania funkcji depozytariusza
Zasady odpowiedzialności depozytariusza
• W przypadku powierzenia podmiotom trzecim przechowywania
aktywów depozytariusz może się uwolnić od odpowiedzialności po
spełnieniu obiektywnych przesłanek wskazanych w Ustawie i art.
102 rozporządzenia 231/2013.
• Nie można zwolnić się od odpowiedzialności w przypadku FIO.
10
POLITYKA WYNAGRODZEŃ TFI
11
Polityka wynagrodzeń TFI
•
Obowiązek wdrożenia polityki wynagrodzeń dotyczy każdego TFI.
•
Celem polityki wynagrodzeń jest ograniczenie apetytu na ryzyko
podejmowanego przez osoby podejmujące istotne decyzje (np.
członkowie zarządu, zarządzający, osoby odpowiedzialne za
zarzadzanie
ryzykiem,
inne
osoby,
których
całkowite
wynagrodzenie roczne mieści się w tym samym przedziale co
wynagrodzenie kadry kierowniczej i osób podejmujących decyzje).
•
Polityka wynagrodzeń powinna określać warunki wypłaty
zmiennych składników wynagrodzenia między innymi takie jak
ocena efektywności pracy danej osoby i jednostki organizacyjnej
oraz wyników finansowych i niefinansowych TFI, ocena wyników
finansowych funduszu – w przypadku osób podejmujących decyzje
inwestycyjne.
12
Polityka wynagrodzeń TFI
•
Wprowadzenie okresów odroczenia i zatrzymania w stosunku do
zmiennych składników wynagrodzeń.
•
Wprowadzenie możliwość wypłaty wynagrodzenia zmiennego
w formie jednostek uczestnictwa/certyfikatów inwestycyjnych,
akcji TFI lub instrumentów pochodnych opartych o takie
instrumenty finansowe.
•
Wprowadzenie zasady niewynagradzania złych wyników.
•
Ograniczenie wypłaty zmiennych składników wynagrodzenia
z uwagi na sytuacje finansową TFI.
13
Polityka wynagrodzeń TFI
Ujawnianie informacji o Polityce wynagrodzeń
•
TFI są zobligowane do ujawniania informacji
wynagrodzeń:
– w prospektach informacyjnych FIO;
o
Polityce
– KIID;
– sprawozdaniach finansowych FIO, SFIO i FIZ;
– na stronach internetowych.
14
Polityka wynagrodzeń TFI
Konsekwencje
• Konieczność przeglądu aktualnych regulaminów pracy, w zakresie
w jakim obejmują wynagrodzenia dla pracowników, którzy objęci są
Polityką wynagrodzeń.
• Konieczność przeglądu zawartych umów o pracę i weryfikacji ich
pod kątem wymogów nowelizacji.
• Konieczność podjęcia kroków mających na celu dostosowanie zasad
wynagradzania pracowników do zasad przewidzianych nowelizacją.
• W chwili obecnej nie jest jeszcze znana ostateczna treść
rozporządzenia MF ws. polityki wynagrodzeń, w związku z czym nie
sposób ustalić jak dokładnie powinna zostać skonstruowana taka
polityka.
15
NOWELIZACJA PRZEPISÓW O OUTSOURCINGU
16
Nowelizacja przepisów o outsourcingu
Najważniejsze zmiany
•
Wprowadzenie rozróżnienia na czynności o istotnym i nieistotnym
znaczeniu:
– nieistotne – nie mają istotnego znaczenia dla prawidłowego
wykonywania przez TFI obowiązków określonych
przepisami prawa działalności, jak również sytuacji
finansowej TFI, ciągłości lub stabilności prowadzenia przez
TFI;
– istotne – np. zarządzanie portfelem, ryzykiem.
•
Przykładowy katalog czynności nieistotnych:
– doradztwo prawne;
– szkolenie pracowników;
– prowadzenie ksiąg rachunkowych TFI;
– ochrona osób lub mienia.
17
Nowelizacja przepisów o outsourcingu
Powierzenie wykonywania czynności istotnych
•
Obowiązek zawiadomienia KNF o zamiarze zawarcia umowy.
•
Wymóg obiektywnego uzasadnienia dla powierzenia wykonywania
określonych czynności.
•
Wymóg bieżącego nadzorowania wykonywania czynności.
•
Możliwość dalszego powierzenia wykonywania czynności, przy
zachowaniu określonych warunków.
•
Solidarna odpowiedzialność TFI i podmiotu któremu powierzono
wykonywanie czynności za szkody spowodowane niewykonaniem
lub nienależytym wykonaniem umowy.
18
Nowelizacja przepisów o outsourcingu
Powierzenie wykonywania czynności istotnych
•
Znowelizowana ustawa o funduszach pozostawiła prawie
niezmienioną zasadę, że zarządzanie portfelem funduszu może
zostać powierzone wyłącznie podmiotom prowadzącym działalność
maklerską (zgodnie z warunkami wskazanymi w Ustawie);
•
Powierzenie zewnętrznemu podmiotowi innemu niż podmiot
spełniający kryteria wskazane wyżej, zarządzania funduszem
FIZAN lub zarządzania ryzykiem jest dopuszczalne jeżeli podmiot
ten:
– podlega nadzorowi właściwego organu nadzoru nad
rynkiem kapitałowym oraz
– posiada zezwolenie na zarządzanie portfelami, w skład
których wchodzi jeden lub większa liczba instrumentów
finansowych, z uwzględnieniem art. 78 rozporządzenia
231/2013;
19
Nowelizacja przepisów o outsourcingu
Powierzenie wykonywania czynności istotnych
•
W przypadku powierzenia zarządzania portfelem FIZAN lub
zarządzania ryzykiem, innemu podmiotowi niespełniającemu
wskazanych wcześniej wymogów, do zawarcia umowy wymagana
jest zgoda KNF.
20
Nowelizacja przepisów o outsourcingu
Wpływ nowych regulacji na działalność TFI
• Obowiązek obiektywnego uzasadniania powierzenia wykonywania
czynności TFI.
• Obowiązek nadzorowania czynności podmiotu w tym:
– Obowiązek posiadania zasobów niezbędnych do skutecznego
nadzoru powierzonych czynności.
– Obowiązek określenia w umowie:
» prawa do informacji;
» prawa do inspekcji, wstępu do pomieszczeń podmiotu
któremu powierzono wykonywanie czynności.
• Możliwość dalszego przekazania czynności w przypadku
zarządzania SFIO i FIZ.
21
MODYFIKACJA KATALOGU SANKCJI
ADMINISTRACYJNYCH ZA NARUSZENIE USTAWY
O FUNDUSZACH INWESTYCYJNYCH
22
Modyfikacja katalogu sankcji administracyjnych za naruszenie
Ustawy o funduszach inwestycyjnych
Kary nakładane przez KNF w przypadku naruszenia przepisów
dot. zarządzania FIO:
•
cofnięcie zezwolenia, albo
•
nałożenie kary pieniężnej w wysokości do 20 949 500 zł lub kwoty
stanowiącej równowartość 10% całkowitego rocznego przychodu
wykazanego w ostatnim zbadanym sprawozdaniu finansowym za
rok obrotowy, a w przypadku braku takiego sprawozdania – karę
pieniężną w wysokości do 10% prognozowanego całkowitego
rocznego przychodu określonego w przedłożonej Komisji analizie
ekonomiczno-finansowej, albo
•
łącznie obie sankcje.
23
Modyfikacja katalogu sankcji administracyjnych za naruszenie
Ustawy o funduszach inwestycyjnych
•
Dodatkowe sankcje:
– w przypadku gdy jest możliwe ustalenie kwoty korzyści
osiągniętej przez TFI w wyniku dokonanych naruszeń, KNF
może nałożyć karę pieniężną do wysokości dwukrotnej
kwoty osiągniętej korzyści, nawet jeżeli kwota ta przekracza
maksymalne kwoty;
– w przypadku rażącego naruszenia obowiązków, KNF może
nałożyć na osobę, która w tym okresie pełniła funkcję:
» członka zarządu TFI, lub
» członka rady nadzorczej lub członka innego organu
nadzorującego TFI;
karę pieniężną w wysokości do 20.949.500 PLN.
24
Modyfikacja katalogu sankcji administracyjnych za naruszenie
Ustawy o funduszach inwestycyjnych
Kary nakładane przez KNF w przypadku naruszenia przepisów dot.
zarządzania AFI:
• ograniczenie zakresu wykonywanej działalności zarządzania
alternatywnymi funduszami inwestycyjnymi, w zakresie strategii
inwestycyjnych, które mogą stosować alternatywne fundusze
inwestycyjne, którymi zarządza lub może zarządzać TFI, albo
• cofnięcie zezwolenia, albo
• nałożenie kary pieniężnej do wysokości 5 000 000 zł, albo
• zastosowanie łącznie sankcji, ograniczenia zakresu wykonywanej
działalności i sankcji pieniężnej albo cofnięcie zezwolenia
i nałożenie kary pieniężnej.
Dyrektywa ZAFI nie określa katalogu kar dla ZAFI, w związku
z czym wysokość kar związanych z działalnością AFI jest w całości
inicjatywą krajowego ustawodawcy.
25
Modyfikacja katalogu sankcji administracyjnych za naruszenie
Ustawy o funduszach inwestycyjnych
Dodatkowe sankcje
•
KNF może nałożyć w drodze decyzji karę pieniężną na członków
zarządu, którzy nie wypełniają obowiązków wydania dokumentów
i przekazywania informacji na temat funduszy depozytariuszowi
w sytuacji, w której TFI cofnięto lub wygasło zezwolenia.
•
Kara pieniężna nie może być wyższa niż 100.000 PLN.
•
Możliwość nakładania wysokich kar na podmioty, którym TFI
powierzyło wykonywanie czynności.
26
Modyfikacja katalogu sankcji administracyjnych za naruszenie
Ustawy o funduszach inwestycyjnych
Konsekwencje
•
Wzrost sankcji implikuje konieczność dochowania większej
staranności w zakresie wykonywanej działalności.
•
Wysokość maksymalnych kar może istotnie wpłynąć na funkcjonowanie mniejszych TFI.
•
Nałożenie wysokich sankcji na członków organów TFI może
wydatnie wpłynąć na koszty funkcjonowania TFI z uwagi na
oczekiwania osób piastujących funkcje w organach TFI na
zabezpieczenie ich przed ewentualnymi sankcjami (np. poprzez
wykup polisy, wzrost wynagrodzeń).
27
STOSOWANIE BEZPOŚREDNIE ROZPORZĄDZENIA
231/2013
28
STOSOWANIE BEZPOŚREDNIE ROZPORZĄDZENIA 231/2013
•
Wejście w życie nowelizacji ustawy o funduszach inwestycyjnych
z dniem 4 czerwca 2016 roku implikuje wejście w życie na
terytorium RP unijnego rozporządzenia 231/2013.
•
Przepisy przejściowe nowelizacji ustawy o funduszach przewidują
6 miesięczny termin na dostosowanie działalności przez TFI do
nowych przepisów.
•
Od dnia wejścia w życie nowelizacji TFI są zobowiązane do
bezpośredniego stosowania przepisów rozporządzenia 231/2013.
•
W związku z brakiem aktów wykonawczych do znowelizowanej
ustawy o funduszach nie ma możliwości stosowania bezpośrednio
niektórych przepisów rozporządzenia 231/2013 np. brak
określenia limitów ekspozycji AFI uniemożliwia prawidłowe
wykonanie obowiązku ustalania maksymalnej wysokości tych
limitów.
29
DZIĘKUJĘ ZA UWAGĘ
Artur Zapała
Partner
[email protected]
Tel:+48 22 244 83 00
ul. Złota 59
Warszawa
30
Siedziba Kancelarii:
ul. Jabłonowskich 8
31-114 Kraków
tel.: +48 12 427 24 24
faks: +48 12 427 23 33
e-mail: [email protected]
Oddział w Warszawie:
ul. Złota 59
00-120 Warszawa
tel.: +48 22 244 83 00
faks: +48 22 244 83 01
e-mail: [email protected]
Oddział w Katowicach:
ul. Warszawska 10
40-006 Katowice
tel.: +48 32 352 19 60
faks: +48 32 353 84 77
e-mail: [email protected]
Oddział we Wrocławiu:
ul. Więzienna 21/31
50-118 Wrocław
tel.: +48 71 722 42 10
faks: +48 71 722 42 11
e-mail: [email protected]
31