Jerzy Jendrośka
Transkrypt
Jerzy Jendrośka
Centrum Prawa Ekologicznego Kancelaria Jendrośka, Jerzmański & Bar. Prawo gospodarcze i ochrony środowiska. Sp. z o.o. Pozwolenia zintegrowane w prawie wspólnotowym i polskim Autorzy opracowania: Jerzy Jendrośka (red.) Magdalena Bar Marek Górski Wrocław 2003 SPIS TREŚCI I. Zintegrowane zapobieganie i kontrola zanieczyszczeń w Unii Europejskiej 1. Źródła regulacji 2. Cele dyrektywy 3. Obowiązywanie dyrektywy 4. Wdrażanie dyrektyw 5. Podstawowe pojęcia 6. Obowiązki operatora 7. Pozwolenie zintegrowane 8. Instytucja BAT 9. Kryteria przy określaniu BAT 10. Graniczne wielkości emisji 11. Europejskie Biuro IPPC 12. Rola BREF 13. Pozwolenie ekologiczne a standardy jakości środowiska 14. Wydawanie pozwolenia zintegrowanego 15. Ponowne rozpatrywanie i aktualizowanie pozwolenia 16. Udział społeczeństwa 17. Europejski rejestr emisji zanieczyszczeń (EPER) 18. Przepisy przejściowe II. Zintegrowane zapobieganie i kontrola zanieczyszczeń w prawie polskim 1. Ogólne zasady prawa emisyjnego - Zakres regulacji i ogólne założenia prawa emisyjnego - Systematyka „prawa emisyjnego” - Podstawowe pojęcia ⇒ Emisja a zanieczyszczenie ⇒ Wielkość emisji ⇒ Instalacja ⇒ Instalacja a urządzenie i zakład ⇒ Standard emisyjny a dopuszczalna wielkość emisji - Ogólne obowiązki prowadzącego instalację 2. Pozwolenia emisyjne - zasady ogólne - Rodzaje pozwoleń - Systematyka przepisów dotyczących pozwoleń emisyjnych - Wniosek o wydanie pozwolenia - Warunki uzyskania pozwolenia emisyjnego - Treść pozwolenia - Wygaśnięcie pozwolenia - Cofnięcie lub ograniczenie pozwolenia - Przeniesienie pozwolenia ⇒ Przenoszenie pozwoleń - art. 138 ust. 2 POŚ a art. 190 POŚ ⇒ Przekształcenia podmiotów prowadzących instalację a posiadane pozwolenia 3. Szczególne przepisy dotyczące pozwoleń zintegrowanych - Przedmiot pozwolenia zintegrowanego - Wymagania odnoszące się do instalacji podlegających zintegrowanemu 2 pozwoleniu - ⇒ Najlepsza dostępna technika - BAT ⇒ Dopuszczalna emisja, graniczne wielkości emisyjne i progi tolerancji Wniosek o wydanie pozwolenia zintegrowanego Treść pozwolenia zintegrowanego i tryb jego wydawania Nadzór nad prawidłowością wydawania pozwoleń zintegrowanych Analiza wydanych pozwoleń Dodatkowe wymagania stosowane przy wydawaniu pozwolenia zintegrowanego Terminy przewidziane na uzyskiwanie pozwoleń zintegrowanych Programy dostosowawcze ⇒ Programy dostosowawcze - zakres zastosowania ⇒ Procedura ustalania programu dostosowawczego ⇒ Treść programu dostosowawczego i sankcje za jego niewykonywanie Informacje o autorach Informacje o Kancelarii Jendrośka, Jerzmański & Bar. Prawo gospodarcze i ochrona środowiska. Sp. z o.o. 3 II. Zintegrowane zapobieganie i kontrola zanieczyszczeń w prawie polskim Przepisy regulujące wydawanie pozwoleń (w tym pozwoleń zintegrowanych) należą do tzw. prawa emisyjnego, czyli przepisów mających na celu ochronę środowiska przed zanieczyszczeniami. W związku z tym w niniejszym rozdziale omówione zostaną najpierw ogólne założenia prawa emisyjnego, podstawowe związane z nim pojęcia oraz ogólne obowiązki podmiotów prowadzących instalacje (podrozdział 1), następnie ogólne wymagania i zasady wspólne dla wszystkich rodzajów pozwoleń, w tym zintegrowanych (podrozdział 2), a w końcu - szczególne przepisy odnoszące się tylko do pozwoleń zintegrowanych (podrozdział 3). 1. Ogólne zasady prawa emisyjnego Zakres regulacji i ogólne założenia prawa emisyjnego Sprawy ochrony przed zanieczyszczeniem regulowane są w ustawie Prawo ochrony środowiska (POŚ) w przepisach zgrupowanych w tytule III pt. Przeciwdziałanie zanieczyszczeniom, gdzie – podobnie jak w przypadku ochrony zasobów - znalazły się zarówno ogólne postanowienia dotyczące ochrony wszystkich elementów środowiska ( w tym również pozwoleń zintegrowanych), jak i bardziej szczegółowe rozwiązania dotyczące ochrony w ujęciu sektorowym. Ustawa stanowi tutaj wyłączną regulację ustawową w odniesieniu do ochrony powietrza oraz ochrony przed hałasem i polami elektromagnetycznymi. Przeciwdziałanie zanieczyszczeniom obejmuje kontrolę: • wprowadzania gazów lub pyłów do powietrza, • wprowadzania ścieków do wód lub do ziemi, • wytwarzania odpadów, powodowanie hałasu, • wytwarzania pól elektromagnetycznych, a więc dotyczy emisji do środowiska. Dlatego też przepisy tego tytułu nazywane są popularnie „prawem emisyjnym” - ich celem jest bowiem skonstruowanie ogólnych wymagań dotyczących emisji (czyli wprowadzanych do środowiska substancji lub energii) w taki sposób, aby emisje te nie były szkodliwe, a więc nie miały charakteru zanieczyszczenia. Rozróżnienie pomiędzy emisją i zanieczyszczeniem ma podstawowe znaczenie dla przepisów dotyczących ochrony jakości środowiska i ustalenia podstaw dopuszczalności działań polegających na odprowadzaniu do środowiska substancji i energii. Zasadą jest założenie, że emisja jest odprowadzaniem dozwolonym (legalnym), zanieczyszczenie zaś to emisja kwalifikowana, powodująca określone negatywne konsekwencje, która wobec powyższego nie powinna mieć miejsca (jest niedozwolona – nielegalna). Zgodnie z ogólnymi założeniami przeciwdziałanie zanieczyszczeniom powinno polegać na zapobieganiu, ograniczaniu albo zakazie wprowadzania do środowiska substancji 4 lub energii, głównym zaś celem takich działań jest przestrzeganie standardów jakości środowiska. Z obowiązku przestrzegania tych właśnie standardów nie zwolni zastosowanie odpowiedniej technologii ani stosowanie się do standardów emisyjnych. Ustawa Prawo ochrony środowiska wprowadza w art. 4 nową konstrukcję generalną ustalającą zasady korzystania ze środowiska, polegającego na wprowadzaniu do niego substancji lub energii (czyli emisji). Działanie takie, prowadzone przez osobę fizyczną dla zaspokojenia jej potrzeb osobistych oraz potrzeb gospodarstwa domowego, bez użycia instalacji, jest możliwe na podstawie ogólnego upoważnienia zawartego w ustawie – jest to wówczas tzw. powszechne korzystanie ze środowiska. Korzystanie wykraczające poza tak określony zakres podmiotowy i przedmiotowy zostało nazwane „korzystaniem zwykłym”, przy czym ustawa może wskazać przypadki korzystania zwykłego wymagające uzyskania zgody organu administracji (czyli pozwolenia emisyjnego - wówczas korzystanie zwykłe przerodzi się w trzecią formę, którą można byłoby nazwać „korzystaniem reglamentowanym”). Ustawa - Prawo ochrony środowiska wprowadziła w art. 180 zasadę, zgodnie z którą eksploatacja instalacji (rozumianej zgodnie z definicją z art. 3 pkt 6 POŚ) dozwolona jest po uzyskaniu pozwolenia, jeśli jest ono wymagane. Takie sformułowanie przepisu oznacza, że pozwolenia wymagają tylko niektóre, określone przez ustawę, rodzaje instalacji, pozostałe zaś mogą być eksploatowane bez takiego pozwolenia. Instalacje wymagające pozwolenia wskazane są w ustawie albo w sposób negatywny (jak to ma miejsce w przypadku instalacji wymagających pozwolenia na emisje do powietrza, gdzie w punkcie wyjścia przyjęto, iż wszystkie instalacje powodujące takie emisje wymagają pozwolenia, a następnie - w art. 220 ust. 2 wymienia się wyjątki - rodzaje instalacji niewymagające pozwolenia) albo w sposób pozytywny - przez wymienienie rodzajów instalacji, dla których dany rodzaj pozwolenia jest potrzebny (tak jest w przypadku pozwoleń na emitowanie pól elektromagnetycznych (zob. art. 234 POŚ), oraz w przypadku pozwoleń zintegrowanych - tu odpowiednią listę zawiera rozporządzenie Ministra Środowiska z dnia 26 lipca 2002 r. w sprawie rodzajów instalacji mogących powodować znaczne zanieczyszczenie poszczególnych elementów przyrodniczych albo środowiska jako całości, wydane na podstawie art. 201 ust. 2 POŚ). Wśród instalacji niewymagających pozwolenia wyodrębniono jednak jeszcze jedną grupę: instalacji, których eksploatacja wymaga zgłoszenia odpowiedniemu organowi. Przesłanką zaliczenia do tej grupy jest „możliwość negatywnego oddziaływania na środowisko” (zob. art. 152 ust. 1 POŚ). W rezultacie - w zależności od rodzaju instalacji - jej eksploatacja może odbywać się: • na podstawie pozwolenia na emisję - tam gdzie jest wymagane [zob.3.13.4], • na podstawie ogólnego upoważnienia ustawowego: - po dokonaniu zgłoszenia odpowiedniemu organowi – tam gdzie jest to wymagane i jeśli organ nie zgłosi sprzeciwu [zob. 3.13.5], - bez pozwolenia i zgłoszenia - jeśli przepisy tego nie wymagają [Zob. też: Górski w: Ustawa Prawo ochrony środowiska. Komentarz, J. Jendrośka (red.), wyd. Centrum Prawa Ekologicznego, Wrocław 2001, str. 556]. We wszystkich przypadkach korzystanie ze środowiska polegające na wprowadzaniu substancji lub energii z instalacji odbywać się musi na warunkach określonych ustawą, w tym zwłaszcza dotyczących ogólnych obowiązków prowadzącego instalację. 5 Systematyka „prawa emisyjnego” Regulacje tytułu III można podzielić na dwie główne grupy: 1) dotyczące zanieczyszczeń pochodzących ze wskazanych źródeł, takich jak instalacje, urządzenia, substancje i produkty, oraz drogi, linie kolejowe, tramwajowe, lotniska lub porty, 2) ustalające podstawowe wymagania materialne i proceduralne dla wydawania pozwoleń na wprowadzanie do środowiska substancji lub energii. Uzupełnieniem są przepisy ogólne, określające przede wszystkim cele i podstawowe zasady ochrony przed zanieczyszczeniami, oraz dział dotyczący przeglądów ekologicznych. Obowiązki związane z ochroną przed zanieczyszczeniem obciążają podmioty zarządzające poszczególnymi źródłami emisji. W stosunku do instalacji takim podmiotem jest właściciel instalacji, bądź podmiot dysponujący innym tytułem prawnym do instalacji. W tym drugim jednak przypadku ustawa wymaga przeniesienia obowiązku w drodze aktu notarialnego (art. 138 ust. 1). Niedochowanie tej formy spowoduje, że w rozumieniu ustawy odpowiadać za zgodne z wymaganiami funkcjonowanie instalacji odpowiadać będzie nadal jej właściciel. Jeżeli władający instalacją, z której emisja wymaga pozwolenia, nabył do niej tytuł prawny inny niż własność przed dniem wejścia w życie Prawa ochrony środowiska, wspomniany warunek przeniesienia obowiązków w zakresie jej eksploatacji w drodze aktu notarialnego będzie obowiązywał od 1 stycznia 2006 r. (wynika to z art. 22 tzw. ustawy wprowadzającej – ustawa z 27 lipca 2001 r. o wprowadzeniu w życie ustawy – Prawo ochrony środowiska, ustawy o odpadach oraz zmianie niektórych ustaw; Dz. U. Nr 106 poz. 1085). Zgodnie natomiast z art. 139 ustawy przestrzeganie wymagań ochrony środowiska związanych z eksploatacją dróg, linii kolejowych, linii tramwajowych, lotnisk oraz portów jest obowiązkiem zarządzających tymi obiektami. Podstawowe pojęcia Przepisy z zakresu ochrony środowiska, a zwłaszcza przepisy ustawy POŚ dotyczące przeciwdziałania zanieczyszczeniom posługują się często pewnymi kluczowymi dla tej regulacji pojęciami, których prawidłowe rozumienie jest warunkiem właściwej interpretacji przepisów. Poniżej omówiono najważniejsze z nich. Emisja a zanieczyszczenie Emisja (zdefiniowana w art. 3 pkt 4 POŚ) polega na bezpośrednim lub pośrednim wprowadzaniu do któregoś z elementów środowiska (powietrza, wody, gleby lub ziemi) substancji (rozumianych zgodnie z definicją zawartą w art. 3 pkt 36 POŚ) lub różnych rodzajów energii, takich jak ciepło, hałas, wibracje lub pola elektromagnetyczne (zob. odpowiednie definicje: hałasu – art. 3 pkt 5 POŚ oraz pola elektromagnetycznego – art. 3 pkt 18 POŚ). Emisją jest tylko takie wprowadzenie do środowiska substancji lub energii, które następuje w wyniku działalności człowieka. Zgodnie z przyjętym przez POŚ rozróżnieniem emisja jest pojęciem szerszym niż „zanieczyszczenie”. 6 Zanieczyszczenie jest kwalifikowanym rodzajem emisji, a mianowicie takim, który jest szkodliwy dla zdrowia ludzi lub stanu środowiska, powoduje szkodę w dobrach materialnych, pogarsza walory estetyczne środowiska lub koliduje z innymi, uzasadnionymi sposobami korzystania ze środowiska (definicja z art. 3 pkt 49 POŚ). Zanieczyszczenie powoduje więc określone, niepożądane, oceniane negatywnie skutki. Rozróżnienie między emisją i zanieczyszczeniem ma podstawowe znaczenie dla przepisów dotyczących ochrony jakości środowiska i ustalenia podstaw dopuszczalności działań polegających na odprowadzaniu do środowiska substancji lub energii. Zasadą jest, że emisja jest odprowadzeniem dozwolonym (legalnym), zanieczyszczenie natomiast - jako powodujące negatywne skutki - jest niedozwolone (nielegalne). Tym samym pozwolenie wydawane jest zawsze „na emisję”, nie zaś „na zanieczyszczenie”. Biorąc pod uwagę przepisy ustawy POŚ dotyczące jakości środowiska (zwłaszcza art. 82, 83, 144 ust. 1), można byłoby stwierdzić, że w odniesieniu do każdego z elementów środowiska, dla którego ustanowione zostały standardy jakościowe, za zanieczyszczenie powinna być uznana prowadzona do tego elementu emisja naruszająca ustalone wymagania jakościowe (zob. szerzej: Górski w: Ustawa Prawo ochrony środowiska. Komentarz, J. Jendrośka (red.), wyd. Centrum Prawa Ekologicznego, Wrocław 2001, str. 88-90). Zgodnie z art. 3 pkt 43 POŚ wielkość emisji to rodzaj i ilość wprowadzanych substancji lub energii w określonym czasie oraz stężenia lub poziomy substancji lub energii, w szczególności w gazach odlotowych, wprowadzanych ściekach oraz wytwarzanych odpadach. Termin ten jest w ustawie POŚ dość często wykorzystywany, w szczególności w kontekście obowiązków związanych z ograniczaniem bądź pomiarami emisji. Pojęcie to obejmuje nie tylko rozmiary emisji w sensie fizycznym (ilości wprowadzanych substancji lub energii), ale również określenie ich rodzaju. Dodatkowo definicja podkreśla, że ustalenie ilości jest nie tylko określeniem ilości całkowitej, lecz, że pod uwagę powinna być brana również ilość emitowana w jednostce czasu, czyli stężenia lub poziomy. W konsekwencji np. obowiązek prowadzenia pomiarów wielkości emisji oznacza obowiązek prowadzenia pomiarów wszystkich wskazanych w definicji parametrów (z wyjątkiem oczywiście sytuacji, gdy obowiązek ten został indywidualnie ustalony inaczej). (Górski w: Ustawa Prawo ochrony środowiska. Komentarz, J. Jendrośka (red.), wyd. Centrum Prawa Ekologicznego, Wrocław 2001, str. 86). Instalacja Zgodnie z definicją zawartą w art. 3 pkt 6 POŚ pod pojęciem instalacji należy rozumieć: a) stacjonarne urządzenie techniczne, b) zespół stacjonarnych urządzeń technicznych powiązanych technologicznie, do których tytułem prawnym dysponuje ten sam podmiot i położonych na terenie jednego zakładu, c) obiekty budowlane niebędące urządzeniami technicznymi ani ich zespołami, - których eksploatacja może spowodować emisję. W praktyce przy definiowaniu nowego w polskim prawie pojęcia instalacji pojawia się szereg problemów i wątpliwości, zwłaszcza przy rozstrzyganiu, które obiekty wymagają pozwolenia emisyjnego i kto jest zobowiązany do jego uzyskania. 7 Po pierwsze należy określić czym jest urządzenie techniczne - pojęcie to pojawia się i w definicji instalacji i w definicji urządzenia (zawartej w art. 3 pkt 42 POŚ). Ten pierwszy element definicji nie budził jak dotąd wątpliwości - urządzenie techniczne powszechnie rozumiane jest jako synonim „maszyny” zgodnie z jej potoczną definicją, a więc jako wytwór działalności ludzkiej, zawierający mechanizm lub zespół mechanizmów do przetwarzania energii lub wykonywania pracy mechanicznej (por. definicję „maszyny” w: Słownik wyrazów obcych, PWN 1995, s. 697). Zgodnie z ustawą POŚ rozróżnienie między „instalacją” a „urządzeniem” sprowadza się do tego, że instalacja jest obiektem stacjonarnym, zaś urządzenie - nie. Problem może pojawić się jednak przy rozstrzyganiu, które urządzenia techniczne są stacjonarne i w związku z tym muszą być traktowane jako instalacje. Przykładem takich „problematycznych”, trudnych do zakwalifikowania obiektów mogą być kontenerowe oczyszczalnie ścieków, zamontowane i użytkowane tymczasowo lub nawet dla obsługi jednorazowej imprezy albo przewoźne spalarnie odpadów (choć te ostatnie raczej powszechnie zaliczane są do urządzeń niestacjonarnych, a więc innych niż instalacje - zob. np. Rotko w: Ustawa - Prawo ochrony środowiska. Komentarz, J. Jendrośka (red.), wyd. Centrum Prawa Ekologicznego, Wrocław 2001, str. 44). Pewną pomocą może tu być posłużenie się przepisami ustawy - Prawo budowlane, a konkretnie sprawdzenie czy w danym przypadku wymagane jest pozwolenie na budowę, czy też nie i przyjęcie, że obiekt ma charakter stacjonarny, jeżeli wymagane jest dla niego pozwolenie na budowę. W większości wypadów tak właśnie będzie, jednakże trzeba tu wziąć pod uwagę przepisy dotyczące pozwolenia na budowę dla tymczasowych obiektów budowlanych (czyli - zgodnie z art. 3 pkt 5 prawa budowlanego - przeznaczonych do czasowego użytkowania w okresie krótszym od jego trwałości technicznej, przewidzianych do przeniesienia w inne miejsce lub rozbiórki, a także obiektów budowlanych nie połączonych trwale z gruntem, jak m.in. obiekty kontenerowe). Generalnie dla takich obiektów pozwolenie na budowę nie jest wymagane, wyjątkiem są tu jednak obiekty związane z przedsięwzięciem mogącym znacząco oddziaływać na środowisko, w rozumieniu przepisów o ochronie środowiska (art. 29 ust. 1 pkt 5a prawa budowlanego). Tak więc może się zdarzyć, że obiekt tymczasowy powodujący emisję będzie wymagał pozwolenia na budowę w dalszym ciągu pozostając jednak urządzeniem niestacjonarnym, w związku z czyn nie powinien być uważany za instalację wymagającą pozwolenia. Elementy wyjaśnienia pojęcia „stacjonarnego urządzenia” (i w ogóle pojęcia instalacji) zawarte są w piśmie dyrektora Departamentu Ochrony Środowiska Ministerstwa Środowiska z dnia 14 listopada 2001 r. (DOŚ-021-02/01 łk; www.mos.gov.pl, „Wyjaśnienia do przepisów”). Czytamy w nim m.in.: „ustawa nie definiuje pojęcia stacjonarny. Dlatego pod tym pojęciem należy rozumieć, zgodnie z jego potocznym znaczeniem: nie zmieniający miejsca położenia, pozostający na miejscu (Słownik języka polskiego, Wydawnictwo Naukowe PWN Warszawa 1992 t. III s. 313). Stąd pod pojęciem stacjonarnego urządzenia technicznego lub zespołu urządzeń (art. 3 pkt. 6 lit. a i b ustawy - Prawo ochrony środowiska) należy rozumieć urządzenie (zespół urządzeń), które ze względu na swój charakter przeznaczone jest do użycia w określonym miejscu i w ramach jego zwykłej eksploatacji pozostaje ono w jednym miejscu (nie następują zmiany jego położenia)”. Powołane pismo ministerstwa dotyczy głównie kwestii zaliczania do instalacji budynków - kolejne jego elementy zostaną przywołane w dalszej części niniejszego tekstu. Zgodnie z tą interpretacją przewoźne spalarnie odpadów czy też oczyszczalnie ścieków nie będą instalacjami, jako że z ich charakteru wynika, że w ramach zwykłej eksploatacji następują zmiany miejsca ich położenia. 8 Podobnie nie powinien być uznany za instalację np. ruchomy (poruszający się po szynach) powodujący emisję do powietrza dźwig pracujący w porcie (nie będzie więc wymagał odrębnego pozwolenia emisyjnego). Instalacją jest natomiast port jako całość (w rozumieniu prawa budowlanego jest budowlą, a więc mieści się w punkcie „c” powołanej na wstępie ustawowej definicji instalacji), w związku z czym władający nim będzie musiał posiadać odpowiednie pozwolenia emisyjne, w które „wliczona” będzie również emisja powodowana przez pracujący na tym terenie dźwig. Kolejny problem może pojawić się przy interpretacji punktu „b” powołanej wyżej definicji, zgodnie z którym przy spełnieniu określonych warunków kilka (zespół) instalacji traktowane jest jako jedna, wymagająca jednego pozwolenia instalacja. Przesłanki powodujące uznanie zespołu stacjonarnych urządzeń technicznych (czyli instalacji) za jedną instalację muszą być spełnione łącznie. Są to: • technologiczne powiązanie między urządzeniami, • fakt, że tytułem prawnym do wszystkich urządzeń dysponuje ten sam podmiot, • położenie na terenie jednego zakładu [zob. niżej uwagi dotyczące pojęcia zakładu]. Przy definiowaniu instalacji rozumianej jako zespołu urządzeń pojawia się bardzo istotne w tym kontekście pojęcie tytułu prawnego. Ma ono znaczenie również przy określaniu podmiotu, na którym ciążą obowiązki związane z eksploatacją instalacji, dlatego też bliżej opisane zostanie w kolejnym punkcie 3.13.3 „Ogólne obowiązki prowadzącego instalację”. W tym miejscu wystarczy zaznaczyć, że - zgodnie z art. 3 pkt 41 POŚ - tytułem prawnym jest prawo własności, użytkowanie wieczyste, trwały zarząd, ograniczone prawo rzeczowe (spośród których znaczenie będą tu miały użytkowanie, służebność, zastaw i hipoteka) albo stosunek zobowiązaniowy (np. najem, dzierżawa, leasing czy użyczenie). Jednocześnie wymóg położenia na terenie jednego zakładu oznacza, że podmiot prowadzący instalację (rozumianą tu już jako zespół urządzeń), a więc dysponujący do niej tytułem prawnym (por. definicję prowadzącego instalację lub zakład z art. 3 pkt 31 POŚ) posiada jednoczenie tytuł prawny do terenu, na którym się one znajdują. Sprawa byłaby prosta w sytuacji, gdybyśmy mieli do czynienia tylko z prawem własności, tzn. gdyby jeden podmiot był właścicielem i terenu i znajdującego się na nim technologicznie powiązanego zespołu urządzeń i nie występowałyby przy tym żadne inne tytuły własności do terenu czy instalacji (właściciel nie zawarł żadnych umów zobowiązaniowych, nie ustanowił ograniczonych praw rzeczowych, itp.). W praktyce często instalacje, ich poszczególne fragmenty oraz teren zakładu, na którym się znajdują mogą mieć różny status prawny - w odniesieniu do jednego i tego samego elementu tytuł prawny może posiadać kilka podmiotów (np. właściciel i dzierżawca). Czy można zatem uznać za jedną instalację zespół stacjonarnych urządzeń, które mają co prawda jednego właściciela (będącego jednocześnie właścicielem terenu, na którym są położone), ale w sytuacji, gdy jedno z wchodzących w skład zespołu urządzeń zostało np. wydzierżawione? Kwestia ta jest dość skomplikowana; wiąże się też z problemem kto w danej sytuacji jest zobowiązany do posiadania pozwolenia emisyjnego (zgodnie z art. 138 POŚ obowiązki związane z eksploatacją instalacji (w tym również obowiązek posiadania pozwolenia) obciążają właściciela, chyba, że wykaże on iż na podstawie stwierdzonego notarialnie tytułu prawnego instalacją włada inny podmiot). Sensowne wydaje się tu zaproponowanie następującego rozwiązania: 9 W momencie przeniesienia tytułu prawnego do jednego z urządzeń stacjonarnych wchodzącego w skład instalacji (rozumianej jako zespół urządzeń) na inny podmiot powstaje - w sensie prawnym - nowa instalacja (wymagająca odrębnego pozwolenia emisyjnego). Dodatkowo jednak podmiot wspomniany wyżej tytuł prawny (np. dzierżawa) musi dawać podstawę do przeniesienia władania nad nowo wyodrębnioną instalacją (tak, aby nowy podmiot mógł stać się władającym (por. art. 138 POŚ), prowadzącym instalację (por. art. 3 pkt 31 POŚ)) - tylko wtedy bowiem związek podmiotowy, o którym mowa w punkcie „b” definicji, zostanie zerwany. Kłopotów może też przysporzyć interpretacja punktu „c” definicji uznającego za instalacje „obiekty budowlane niebędące urządzeniami technicznymi ani ich zespołami”. Co do samego pojęcia „obiektu budowlanego” to nie budzi raczej wątpliwości, że powinno być ono rozumiane zgodnie z definicją zawartą w art. 3 pkt 1 ustawy Prawo budowlane, a więc należy przez nie rozumieć: a) budynek wraz z instalacjami i urządzeniami technicznymi, b) budowlę stanowiącą całość techniczno-użytkową wraz z instalacjami i urządzeniami (w tym wypadku pojęcie „instalacja” użyte jest w znaczeniu potocznym, innym niż używanym w przepisach z zakresu ochrony środowiska), c) obiekt małej architektury. Oczywiście warunkiem uznania obiektu budowlanego za instalację jest powodowanie przez nią emisji. Interpretację zgodną z przedstawioną powyżej zawiera też wspomniane już pismo Departamentu Ochrony Środowiska Ministerstwa Środowiska. Praktycznym problemem pojawiającym się przy stosowaniu przepisów nakazujących uznawanie za instalację wszystkich powodujących emisję obiektów budowlanych jest fakt, że oznacza to, iż prawie każdy budynek należy uważać za instalację - każdy budynek posiadający własną kotłownię czy piec powoduje emisję do powietrza; eksploatacja każdego z nich związana jest w wytwarzaniem odpadów wprowadzanych następnie do środowiska (co uważane jest również za emisję - zob. np. powoływane wyżej pismo DOŚ MŚ). Uznając budynek za instalację trzeba jednocześnie uznać, że wymagane jest dla niego uzyskanie pozwolenia emisyjnego, co w praktyce może być źródłem wielu niedogodności dla władających budynkami. Za uznaniem praktycznie wszystkich budynków za instalacje opowiada się kilkakrotnie wspominane już pismo dyrektora Departamentu Ochrony Środowiska Ministerstwa Środowiska z dnia 14 listopada 2001 r. (ma ono o tyle istotne znaczenie, że zawiera oficjalną interpretację ministerstwa, która uznawana jest za słuszną przez urzędników organów ochrony środowiska, mimo, że formalnie nie ma charakteru wiążącego). Pismo to skupia się na kwestii wytwarzania odpadów w trakcie eksploatacji budynku stwierdzając m.in.: „(...) Także w przypadku obiektów budowlanych warunkiem zaliczenia ich do pojęcia instalacji w rozumieniu ustawy - Prawo ochrony środowiska jest stwierdzenie, iż ich eksploatacja może powodować emisję (art. 3 pkt 6 in fine ustawy). Z sytuacją taką będziemy mieli do czynienia w przypadku praktycznie wszystkich budynków, gdyż w związku z ich eksploatacją powstają odpady, a ich wytwarzanie prowadzi w praktyce do wprowadzania do środowiska (bezpośredniego lub pośredniego) substancji. Jest to kwalifikowane, w rozumieniu ustawy - Prawo ochrony środowiska, jako emisja (art. 3 pkt. 4 ustawy). W praktyce więc każdy podmiot dysponujący tytułem prawnym do określonego obiektu budowlanego (jako całości - nie chodzi więc w tym przypadku o wyodrębnione pomieszczenie) powinien być traktowany, jako prowadzący instalację w rozumieniu art. 17 ust. 1 ustawy z 10 dnia 27 kwietnia 2001 r. o odpadach (Dz. U. Nr 62, poz. 628). Przykładowo, jako instalacja w rozumieniu ustawy - Prawo ochrony środowiska musi być traktowany zarządzany przez podmiot biurowiec. W związku z jego eksploatacją powstają np. zużyte świetlówki, odpady wytwarzane przez pracowników w związku z ich bytowaniem w budynku, odpady ze sprzątania (jeżeli sprzątanie wykonywane jest przez zarządzającego „we własnym zakresie” a więc jest on wytwórcą odpadów, w rozumieniu art. 3 ust. 3, pkt 22 ustawy o odpadach), itp. Zarządzający instalacją, jaką jest obiekt budowlany, jest wytwórcą odpadów związanych wyłącznie z jego własną działalnością (utrzymanie obiektu oraz inne działania prowadzone bezpośrednio przez zarządzającego). Nie jest natomiast wytwórcą odpadów powstających w związku z działalnością innych podmiotów dysponujących pomieszczeniami w obiekcie budowlanym przez niego zarządzanym. Podmioty te, jako wytwórcy odpadów w rozumieniu ustawy o odpadach, zobligowane są samodzielnie do spełnienia wymagań odnośnie wytwarzania odpadów w zakresie określonym w art. 17 ustawy o odpadach.” Należy jednak zauważyć, że istniejąca - bardzo niewygodna dla władających budynkami - sytuacja ulegnie wkrótce zmianie w związku z planowanymi zmianami ustawy Prawo ochrony środowiska (druk sejmowy nr 1817). Ustawa zmieniająca POŚ została już uchwalona przez Sejm, a poprawka dotycząca była pojęcia instalacji został również zaaprobowana przez Senat. Zmiana ta polega na tym, że w definicji instalacji słowa „obiekty budowlane” mają być zastąpione słowem „budowle”, co spowoduje, że z zakresu pojęcia instalacji wyłączone zostaną budynki i obiekty małej architektury (por. art. 3 pkt 1 i 3 ustawy Prawo budowlane). Pojęcie instalacji wprowadzone zostało do polskiego prawa w ślad za dyrektywą 96/61/WE w sprawie zintegrowanego zapobiegania i kontroli zanieczyszczeń (IPPC). Analiza przepisów tej dyrektywy nie pozwala jednak wyjaśnić opisanych wyżej wątpliwości interpretacyjnych. Wynika to z faktu, że dyrektywa IPPC definiuje pojęcie instalacji w związku i na potrzeby regulacji wydawania pozwoleń zintegrowanych odsyłając przy tym do załącznika I dyrektywy wymieniającego rodzaje działalności, których prowadzenie powoduje, że urządzenie uważane jest za instalację w rozumieniu dyrektywy. Tymczasem polska definicja jest szersza - ustawa posługuje się nią nie tylko w przepisach dotyczących pozwoleń zintegrowanych, ale również sektorowych, ponadto POŚ określa pewne ogólne, niezwiązane z uzyskiwaniem pozwoleń, obowiązki podmiotów prowadzących instalacje (zwłaszcza artykuły 141 - 150 POŚ). Takie szerokie podejście należy jednak ocenić pozytywnie uzasadnione jest ono dużo szerszym niż w dyrektywie IPPC zakresem regulacji. Inaczej mówiąc - gdyby ustawa POŚ używała pojęcia instalacji tylko w odniesieniu do obiektów wymagających pozwolenia zintegrowanego, to do określenia co jest, a co nie jest instalacją wystarczyłaby prawdopodobnie lista takich obiektów (urządzeń) zawarta w rozporządzeniu Ministra Środowiska z dnia 26 lipca 2002 r. w sprawie rodzajów instalacji mogących powodować znaczne zanieczyszczenie poszczególnych elementów przyrodniczych albo środowiska jako całości (Dz. U. Nr 122, poz. 1055), wydanym na podstawie art. 201 ust. 2 POŚ (rozporządzenie to jest odpowiednikiem załącznika I do dyrektywy IPPC). Również analiza innych przepisów prawa wspólnotowego nie wyjaśnia powstających na gruncie polskich przepisów wątpliwości. W prawie wspólnotowym nie istnieje bowiem jakaś generalna, uniwersalna definicja instalacji. Wiele dyrektyw z zakresu ochrony środowiska (jak choćby wspomniana już IPPC, czy też dyrektywa 85/337/EWG w sprawie oceny skutków niektórych publicznych i prywatnych przedsięwzięć dla środowiska, dyrektywa 86/82/WE w sprawie zapobiegania poważnym awariom będącym skutkiem stosowania niebezpiecznych substancji) również posługuje się pojęciem instalacji, każda jednak ujmuje je nieco inaczej, zgodnie z potrzebą i funkcją. Ponadto - wśród wymienionych 11 wyżej dyrektyw jedynie IPPC zawiera definicję instalacji; pozostałe używają jedynie tego terminu bez jego definiowania. Państwa członkowskie mają więc pewną swobodę w określaniu dokładnego zakresu pojęcia instalacji - byle nie naruszało to istniejących regulacji prawa wspólnotowego (które jednak - jak wskazano wyżej - są jedynie fragmentaryczne). Mogą więc w swoim prawie wewnętrznym np. zaliczyć samochody do instalacji powodujących emisję do powietrza, mogą też za instalację uznać np. pole golfowe czy park rozrywki, jak również - tak jak ma to miejsce w obecnym prawie polskim - praktycznie każdy budynek. Instalacja a urządzenie i zakład Urządzeniem jest - zgodnie z art. 3 pkt 42 POŚ - „niestacjonarne urządzenie techniczne, w tym środki transportu”. Podobnie jak opisana wyżej instalacja jest to więc urządzenie techniczne (por. przedstawione wyżej uwagi na temat rozumienia tego pojęcia). W odróżnieniu od instalacji urządzenie nie jest stacjonarne - będą więc nim wszystkie urządzenia samojezdne (zwłaszcza środki transportu) bądź przewoźne. Zgodnie z art. 3 pkt 48 POŚ pod pojęciem zakładu rozumie się „jedną lub kilka instalacji wraz z terenem, do którego prowadzący instalacje posiada tytuł prawny, oraz znajdującymi się na nim urządzeniami”. Określając wzajemną relację terminów „instalacja”, „urządzenie” i „zakład”, można posłużyć się następującym schematem: zakład = instalacja + teren, do którego prowadzący instalacje ma tytuł prawny + znajdujące się na tym terenie urządzenia (Rotko w: Ustawa Prawo ochrony środowiska. Komentarz, J. Jendrośka (red.), wyd. Centrum Prawa Ekologicznego, Wrocław 2001, str. 44). Do stwierdzenia, że mamy do czynienia z zakładem w rozumieniu ustawy POŚ konieczne jest istnienie na danym terenie przynajmniej jednej instalacji (ustawa nie uznaje za zakład samego tylko terenu z urządzeniami, czyli obiektami niestacjonarnymi), nie jest natomiast konieczne istnienie urządzeń. Dodatkowo - tytułem prawnym do terenu i do instalacji dysponować musi ten sam podmiot (nie musi to przy tym być takim sam rodzaj tytułu w odniesieniu do obu elementów może to być np. prawo użytkowania wieczystego do terenu i własność instalacji). Przyjąć trzeba, że podmiot ten powinien faktycznie władać terenem i położnymi na nim instalacjami, tj. być prowadzącym instalację i zakład (definicja „prowadzącego” zawarta w art. 3 pkt 31 POŚ mówi o „władaniu” instalacją lub zakładem). Standard emisyjny a dopuszczalna wielkość emisji Zawarta w ustawie POŚ definicja standardu emisyjnego budzi sporo kontrowersji. Zgodnie bowiem z art. 3 pkt 33) przez standardy emisyjne - rozumie się dopuszczalne wielkości emisji. Jak podkreśla się w literaturze (Rotko w: Ustawa - Prawo ochrony środowiska. Komentarz, J. Jendrośka (red.), wyd. Centrum Prawa Ekologicznego, Wrocław 2001, str. 7677) ze sposobu stosowania tych pojęć w przepisach ustawy mogłoby wynikać, że „standardy emisyjne” oraz „dopuszczalne wielkości emisji” to odmienne instytucje prawne. Tak bowiem jedne jak i drugie określają dopuszczalną emisję, z tym że: 12 • standardy emisyjne – mają charakter powszechnie obowiązujących norm generalnych i ustalane są w drodze rozporządzenia wydawanego na podstawie ustawy przez ministra właściwego do spraw środowiska, w porozumieniu z ministrem właściwym do spraw gospodarki; dopuszczalne wielkości emisji - ustalane są w pozwoleniu na emisję przez właściwy organ i mają charakter indywidualny. • W świetle natomiast art. 3 pkt 33 wygląda natomiast, iż intencja ustawodawcy było utożsamianie niejako obydwu pojęć tzn. że zawsze standard emisyjny jest normą określającą dopuszczalną wielkość emisji substancji lub energii do środowiska, przy czym raz określane są one indywidualnie (w pozwoleniu) a kiedy indziej w sposób generalny – w rozporządzeniu. Sprawa, jak się wydaje, ma wymiar nie tylko teoretyczny, ale też i praktyczny – gdyż w innym świetle stawia szereg zawartych w ustawie obowiązków związanych z przestrzeganiem standardów emisyjnych. Ustawa POŚ (art. 145 ust. 1) przewiduje standardy emisyjne z instalacji dla: - wprowadzania gazów lub pyłów do powietrza, wytwarzania odpadów, oraz emitowania hałasu. Standardy te określone zostały w rozporządzeniu Ministra Środowiska z dnia 4 sierpnia 2003 r. w sprawie standardów emisyjnych z instalacji (Dz. U. Nr 163, poz. 1584). Ustawa POŚ przewiduje ponadto „graniczne wielkości emisyjne” (art. 204 ust. 1 i 2 oraz 206 ust. 2 pkt 1) jako dodatkowe standardy emisyjne ustalane specjalnie dla instalacji wymagających pozwolenia zintegrowanego. Graniczne wielkości emisyjne mogłyby zostać określone w rozporządzeniu ministra właściwego do spraw środowiska wydanym na podstawie art. 206 ust. 2 POŚ w porozumieniu z ministrem właściwym do spraw gospodarki. Rozporządzenie to ma jednak charakter fakultatywny i jak dotąd nie zostało wydane i nie powstał nawet żaden jego projekt. Wobec braku rozporządzenia powstaje pytanie o sposób określania dopuszczalnej emisji w pozwoleniu zintegrowanym [zob. niżej pkt 3 „Szczególne przepisy dotyczące pozwoleń zintegrowanych”, ppkt „Dopuszczalna emisja, graniczne wielkości emisyjne i progi tolerancji”]. Charakter standardu emisyjnego mają także przewidziane w ustawie Prawo wodne normy dotyczące zawartości pewnych substancji w odniesieniu do ścieków. Ogólne obowiązki prowadzącego instalację (operatora) Obowiązki związane z eksploatacją instalacji adresowane są do właściciela instalacji albo do podmiotu władającego nią na podstawie innego tytułu prawnego (nazywanych w niniejszym opracowaniu potocznie „operatorami”; ustawa POŚ posługuje się tu pojęciem „prowadzącego instalację” - art. 3 pkt 31). W pierwszej kolejności („domyślnie”) odpowiedzialność za zgodne z prawem prowadzenie instalacji przypisywana jest właścicielowi (tj. do niego zwrócą się np. organy 13 przeprowadzające kontrolę); może się on z tej odpowiedzialności zwolnić dopiero kiedy wykaże, że operatorem (władającym na podstawie tytułu prawnego) jest inny podmiot (art. 138 POŚ). W związku z tak ukształtowaną konstrukcją odpowiedzialności za prowadzenie instalacji niezwykle istotne jest precyzyjne określenie kogo w danej sytuacji należy uznać za operatora. O ile zdefiniowanie pojęcia „właściciela instalacji” nie nastręcza trudności, to już przy określaniu innych potencjalnie odpowiedzialnych za prowadzenie instalacji operatorów mogą pojawić się trudności. Ze sformułowania art. 138 POŚ wynika, że do przyjęcia, iż dany podmiot jest (innym niż właściciel) operatorem potrzebne są dwa elementy: 1) władanie 2) na podstawie tytułu prawnego. Zgodnie z art. 3 pkt 41 POŚ tytuł prawny to: • • • • • prawo własności (jak wspomniano wyżej, właściciele instalacji stanowią osobną i niebudzącą wątpliwości kategorię operatorów), użytkowanie wieczyste (uregulowane w Kodeksie cywilnym), trwały zarząd (rozumiany zgodnie z ustawą z dnia z dnia 21 sierpnia 1997 r. o gospodarce nieruchomościami (Dz. U. z 2000 r. Nr 46, poz. 543 ze zm.); trwały zarząd powstaje na podstawie decyzji administracyjnej oddającej w trwały zarząd nieruchomość stanowiącą własność Skarbu Państwa lub jednostki samorządu terytorialnego), ograniczone prawo rzeczowe (uregulowane w Kodeksie cywilnym - dla władania instalacją znaczenie mogą mieć: użytkowanie, służebność, zastaw i hipoteka) stosunek zobowiązaniowy. Kwestie związane z ostatnim spośród wymienionych wyżej tytułów prawnych (stosunkiem zobowiązaniowym) wymagają kilku słów wyjaśnienia. Powstaje on przede wszystkim na podstawie umowy między stronami (w tym wypadku jedną ze stron jest właściciel instalacji). Najbardziej typowymi umowami, które mogą mieć znaczenie dla przenoszenia obowiązków związanych z eksploatacją instalacji są najem, dzierżawa, leasing i użyczenie. Oprócz nich istnieją jednak jeszcze inne umowy, których charakter nie zawsze jest jasny w kontekście oceny czy ich zawarcie powoduje skutek w postaci przeniesienia obowiązków związanych z eksploatacją instalacji. Kluczowe znaczenie ma tu rozstrzygnięcie czy dana umowa przenosi władanie nad instalacją - jak wspomniano wyżej art. 138 mówi o władaniu na podstawie tytułu prawnego; władanie jest drugim elementem koniecznym dla uznania stwierdzenia, że podmiot inny niż właściciel jest operatorem instalacji. Tak więc w rozważanej sytuacji nie wchodzą w grę umowy, na podstawie których inny podmiot dokonuje jakichś czynności związanych z eksploatacją instalacji (np. dokonuje pomiarów emisji albo konserwuje instalację), nie polegających jednak na władaniu nią. 14 Na operatorze instalacji ciążą obowiązki wynikające wprost z ustawy POŚ, a także z innych ustaw. Jednym z ważniejszych określonych w POŚ obowiązków jest posiadanie odpowiedniego pozwolenia emisyjnego [szerzej na ten temat zob. 3.13.4]; inne to m.in. odprowadzanie opłat za korzystanie ze środowiska oraz obowiązki wymienione w dalszej części niniejszego rozdziału. Obowiązki operatora wynikają też z adresowanych do niego pozwoleń. Podstawowym obowiązkiem prowadzącego instalację bądź użytkownika urządzenia jest eksploatacja takiej instalacji lub urządzenia w prawidłowy sposób. Obowiązek ten, ustalony w art. 146 ust.1 ustawy, wynika bezpośrednio z ustawy i ma charakter powszechny, to znaczy dotyczy wszelkich instalacji i wszelkich urządzeń oraz wszystkich podmiotów je eksploatujących. Podstawowe wymagania prawidłowej eksploatacji określa bezpośrednio ustawa, mogą być one precyzowane w drodze rozporządzenia. Wymagania wynikające wprost z ustawy zawarte zostały w art. 146 ust. 1. Są to następujące obowiązki: 1)stosowania paliw, surowców i materiałów eksploatacyjnych zapewniających ograniczanie ich negatywnego oddziaływania na środowisko, 2)podejmowania odpowiednich działań w przypadku powstania zakłóceń w procesach technologicznych i operacjach technicznych, w celu ograniczenia skutków tych zakłóceń dla środowiska. Wymagania określone w pkt 1 mogą być precyzowane w drodze rozporządzenia ministra właściwego ds. środowiska, wydanego w porozumieniu z ministrem właściwym ds. gospodarki. Ustawa dopuszcza wówczas takie skonstruowanie tych wymagań, aby były zróżnicowane w zależności od daty oddania instalacji do użytku bądź daty wyprodukowania urządzenia. Ustawa POŚ zawiera również delegację fakultatywną do wydania rozporządzenia precyzującego sposoby postępowania w razie zakłóceń - na jej podstawie Minister Środowiska wydał rozporządzenie z dnia 4 sierpnia 2003 r. (Dz. U. Nr 163, poz. 1584), które co prawda zatytułowane jest „w sprawie standardów emisyjnych z instalacji”, ale reguluje również m.in. sposoby postępowania w razie zakłóceń (§ 1 pkt 5 rozporządzenia). Wymagania, które instalacja powinna spełniać w trakcie jej normalnej eksploatacji, związane są przede wszystkim z koniecznością przestrzegania standardów – zarówno imisyjnych (standardów jakości środowiska), jak i emisyjnych. Podstawowy wymóg to niedopuszczenie do sytuacji, w której emisja z instalacji stanie się zanieczyszczeniem, a taka sytuacja będzie miała miejsce wówczas, gdy zostaną naruszone standardy imisyjne, bądź też oddziaływanie instalacji spowoduje pogorszenie stanu środowiska w znacznych rozmiarach lub zagrożenie dla życia lub zdrowia ludzi. Zakaz naruszania standardów jakości środowiska, w odniesieniu do instalacji wprowadzającej gazy lub pyły do powietrza, powodującej emisję hałasu oraz wytwarzanie pól elektromagnetycznych, dotyczy obszarów znajdujących się poza terenem, do którego prowadzący instalację ma tytuł prawny. Jedynym wówczas wyjątkiem dopuszczającym naruszenie takiego zakazu jest utworzenie obszaru ograniczonego użytkowania. Obowiązek dotrzymywania standardów imisyjnych ma charakter bezwzględny, zgodnie z art. 144 ust. 4 nie zwalnia z niego dotrzymywanie standardów emisyjnych ani przestrzeganie wymagań dotyczących stosowanej technologii. 15 W czasie eksploatacji instalacji zakazane jest również naruszanie standardów emisyjnych, czyli norm określających dopuszczalną wielkość emisji substancji lub energii do środowiska. Standardy takie mogą mieć charakter indywidualny, są wówczas określone decyzją dotyczącą konkretnej instalacji (tzw. pozwolenie emisyjne). Standardy takie mogą również mieć charakter ogólny, ustanawiane są wówczas w drodze rozporządzenia ministra. Delegacje do wydania takich rozporządzeń zawiera art. 145, zgodnie z tym upoważnieniem minister może ustalić standardy emisyjne z instalacji w zakresie wprowadzania gazów lub pyłów do powietrza, wytwarzania odpadów, emitowania hałasu. Ustawa wprowadza także pewien zestaw wymagań dotyczących technologii stosowanych w nowo uruchamianych lub modernizowanych instalacjach. Określa te wymagania art. 143, jest to istotna nowość w regulacji. Przesłanki określania wymagań technologicznych dla instalacji i urządzeń (art. 143): 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. stosowanie substancji o małym potencjale zagrożeń, efektywne wytwarzanie oraz wykorzystanie energii, zapewnienie racjonalnego zużycia wody i innych surowców oraz materiałów i paliw, stosowanie technologii bezodpadowych i mało-odpadowych oraz możliwość odzysku powstających odpadów, rodzaj, zasięg oraz wielkość emisji, wykorzystywanie porównywalnych procesów i metod, które zostały skutecznie zastosowane w skali przemysłowej, wykorzystanie analizy cyklu życia produktów, postęp naukowo-techniczny Warunki eksploatacji instalacji odbiegające od normalnych to według art. 142 okres rozruchu, awarii bądź likwidacji instalacji. W tego typu sytuacjach pewne wymagania generalne, wskazane wyżej, mogą być w określonym zakresie naruszane, jednak przy dotrzymaniu generalnej zasady, zgodnie z którą wielkość emisji z instalacji lub urządzenia w warunkach odbiegających od normalnych powinna wynikać z uzasadnionych potrzeb technicznych i nie może występować dłużej niż jest to konieczne. I tak w odniesieniu do etapu rozruchu ustawa po pierwsze wyraźnie określa dopuszczalną długość trwania tego okresu, zgodnie z art. 76 ust. 3 mogą to być najwyżej 30 dni. Z przepisu tego można również wyprowadzić wniosek, iż w fazie rozruchu dopuszczalne jest niedotrzymywanie obowiązujących z mocy prawa standardów emisyjnych lub innych warunków emisji, zakres odstępstw od tych warunków powinien być jednak wyraźnie określony w pozwoleniu emisyjnym. Zakres odstępstw od ogólnych standardów emisyjnych powinien zostać natomiast określony w rozporządzeniu wykonawczym, wprowadzającym takie standardy. Wymagania dotyczące funkcjonowania instalacji w warunkach odbiegających od normalnych powinny być jednak przede wszystkim określone w pozwoleniu emisyjnym. Zgodnie z art. 188 ust.2 pozwolenie powinno m.in. ustalać maksymalny dopuszczalny czas utrzymywania się uzasadnionych technologicznie warunków eksploatacyjnych odbiegających od normalnych, w szczególności w przypadku rozruchu i unieruchomienia instalacji, a także warunki wprowadzania do środowiska substancji lub energii w takich przypadkach oraz warunki emisji. Zgodnie z art. 147 ustawy prowadzący instalację oraz użytkownik urządzenia są zobowiązani do prowadzenia pomiarów wielkości emisji. Obowiązek ten może mieć różny zakres, w wymiarze podstawowym chodzi o prowadzenie pomiarów okresowych lub ciągłych. Pomiary ciągłe co do zasady są wymagane w przypadku wprowadzania do 16 środowiska znacznych ilości substancji lub energii. Zakres tych obowiązków ustalony został w wydanym na podstawie art. 148 POŚ rozporządzeniu Ministra Środowiska w sprawie wymagań w zakresie prowadzenia pomiarów wielkości emisji (Dz. U. Nr 110, poz. 1057). Odrębnym jest obowiązek obciążający prowadzącego instalację nowo zbudowaną lub zmienioną w istotny sposób, z której emisja wymaga pozwolenia. Podmiot taki jest bowiem obowiązany do przeprowadzenia wstępnych pomiarów wielkości emisji z tej instalacji, najpóźniej w ciągu 14 dni od zakończenia rozruchu instalacji lub uruchomienia urządzenia, chyba że organ właściwy do wydania pozwolenia określił w pozwoleniu inny termin. Wyniki prowadzonych przez siebie pomiarów prowadzący instalację ma obowiązek przekazać organowi ochrony środowiska, o ile pomiary te mają szczególne znaczenie ze względu na potrzebę zapewnienia systematycznej kontroli wielkości emisji. Zakres tego obowiązku został doprecyzowany w drodze wydanego na podstawie art. 149 ust. 2 POŚ rozporządzenia Ministra Środowiska z dnia 27 lutego 2003 r. w sprawie rodzajów wyników pomiarów prowadzonych w związku z eksploatacją instalacji lub urządzenia, przekazywanych właściwym organom ochrony środowiska oraz terminu i sposobu ich prezentacji (Dz. U. Nr 59, poz. 529). Wyniki przeprowadzonych pomiarów powinny być ewidencjonowane oraz przechowywane przez okres pięciu lat. Obowiązek prowadzenia pomiarów i przedkładania ich wyników może zostać poszerzony w drodze decyzji administracyjnej, wydanej przez organ ochrony środowiska. Możliwe jest to w dwóch przypadkach. Pierwszy związany jest z wykazaniem, poprzez przeprowadzoną kontrolę, iż naruszane są standardy emisyjne (art. 150). W takiej sytuacji organ może określić obowiązki związane z prowadzeniem pomiarów w szerszym zakresie, niż wynika to z przepisów ogólnych wiążących dany podmiot; to samo dotyczy przekazywania wyników pomiarów. Ustawa nie dookreśla bliżej zakresu możliwego poszerzenia obowiązku, pozostawiając organowi swobodę działania. Nie jest to jednak swoboda nieograniczona, podstawową wytyczną powinien być stwierdzony zakres naruszeń. Obowiązek nie może być traktowany jako sankcja, powinien być nakładany w takim zakresie, w jakim niezbędne jest uzyskanie dodatkowych informacji o emisji z instalacji. Drugi przypadek dotyczy natomiast sytuacji, w których wymagane jest pozwolenie na emisję z instalacji i określony został w art. 151. Organ właściwy do wydania takiego pozwolenia może określić dodatkowe wymagania w zakresie prowadzenia pomiarów, jeżeli przemawiają za tym szczególne względy ochrony środowiska. Wskazane kryterium ma także charakter ocenny, zaistnienie takich względów musi zostać wykazane w decyzji. Przepis nie precyzuje, czy powinna to być odrębna decyzja, wydaje się, że powinny te obowiązki zostać zawarte w treści pozwolenia emisyjnego. 2. Pozwolenia emisyjne - zasady ogólne Pozwolenia emisyjne to pozwolenia na wprowadzanie do środowiska substancji lub energii wymagane przez prawo ze względu na ochronę środowiska. Wydawane są one na podstawie ustawy - Prawo ochrony środowiska, ustawy o odpadach i ustawy - Prawo wodne. Tak więc w przypadkach wyraźnie w ustawie wskazanych korzystanie ze środowiska polegające na odprowadzaniu do niego substancji lub energii jest dozwolone tylko pod warunkiem wcześniejszego uzyskania zgody właściwego organu administracji. Tak rozumiane pozwolenie jest decyzją stwierdzającą spełnienie postawionych w ustawie 17 warunków prowadzenia działalności (gospodarczej lub innej), bądź także decyzją ustalającą lub precyzującą te warunki w granicach dopuszczonych ustawą. Obowiązek jego uzyskania mieści się w zakresie dodatkowych obowiązków przedsiębiorcy określonych w art.9 ustawy z 19 listopada 1999 r. Prawo działalności gospodarczej (Dz. U. Nr 101 poz. 1178) - jest to określony przepisami prawa warunek dotyczący sposobu (czy metod) wykonywania działalności gospodarczej, związany z ochroną środowiska. Ogólne zasady wydawania pozwoleń (wspólne dla wszystkich ich rodzajów) zawarte są w prawie ochrony środowiska (tytuł III, dział IV, rozdziały 1-3). Zgodnie z nimi eksploatacja instalacji powodująca: 1) wprowadzanie gazów lub pyłów do powietrza, 2) wprowadzanie ścieków do wód lub do ziemi, 3) wytwarzanie odpadów, 4) emitowanie hałasu, 5) emitowanie pól elektromagnetycznych, - jest dozwolona po uzyskaniu pozwolenia, jeżeli jest ono wymagane. Rodzaje pozwoleń Ustawa wyróżnia następujące rodzaje pozwoleń: 1)zintegrowane, 2)na wprowadzanie gazów lub pyłów do powietrza, 3)wodno-prawne na wprowadzanie ścieków do wód lub do ziemi, 4)na wytwarzanie odpadów, 5)na emitowanie hałasu do środowiska, 6)na emitowanie pól elektromagnetycznych. Szczegółowe przepisy dotyczące pozwoleń zintegrowanych, na emisję do powietrza, emisję hałasu oraz emisję pól elektromagnetycznych zawarte są w prawie ochrony środowiska. pozwolenia na wprowadzanie ścieków oraz na wytwarzanie odpadów uregulowane są szczegółowo - odpowiednio: w prawie wodnym i w ustawie o odpadach. Systematyka przepisów dotyczących pozwoleń emisyjnych Ustawa Prawo ochrony środowiska przyjmuje bardzo istotne założenie wyjściowe dla zawartego w niej zespołu przepisów dotyczących pozwoleń - mają one stanowić część ogólną dla wszystkich regulacji prawnych dotyczących reglamentacji, poprzez decyzję administracyjną, prowadzenia emisji do środowiska, niezależnie od przedmiotu tej emisji i elementu środowiska, który takiej emisji jest poddany. Konsekwencją tego założenia jest ujęcie w tejże ustawie regulacji dotyczących wspólnych elementów instytucji „pozwolenia”, natomiast przepisy szczegółowe dotyczące konkretnych rodzajów pozwoleń, zawarte w innych ustawach, mają charakter uzupełniający. W ten sposób podstawą prawną dla konkretnej decyzji pozwoleniowej będą zawsze przepisy ogólne ustawy Prawo ochrony środowiska oraz przepisy szczegółowe dotyczące danego rodzaju decyzji (zawarte bądź w tejże ustawie bądź w ustawach szczegółowych). W powołaniu podstawy prawnej decyzji będą więc musiały się znaleźć zarówno przepisy ogólne jak i szczegółowe przepisy materialne. 18 Art. 183 ustawy wyraźnie określa charakter prawny pozwolenia emisyjnego i jego tryb wydawania – pozwolenie jest decyzją administracyjną, czyli patrząc od strony teoretycznej aktem administracyjnym, wydawanym w trybie regulowanym przepisami kodeksu postępowania administracyjnego. W przepisie ustalono również w ogólny sposób właściwość organów w sprawie wydawania pozwoleń, przypisując tę kompetencję „organowi ochrony środowiska”. Podstawowe założenia dla powstania obowiązku uzyskania pozwolenia na emisję określa art. 180 ustawy. Zgodnie z przepisem eksploatacja instalacji powodująca wprowadzanie gazów lub pyłów do powietrza bądź ścieków do wód lub do ziemi, wytwarzanie odpadów, emitowanie hałasu, emitowanie pól elektromagnetycznych, jest dozwolona po uzyskaniu pozwolenia – pod warunkiem jednak, że jest ono wymagane. Można więc stwierdzić, że przyjęte założenia opierają się na trzech punktach: • obowiązek jest związany z eksploatacją instalacji, • obowiązek dotyczy eksploatacji powodującej wskazane skutki, • obowiązek nie ma charakteru generalnego wobec wszystkich instalacji powodujących określone skutki. Obowiązek uzyskania pozwolenia jest również częścią ogólnego obowiązku eksploatacji instalacji lub urządzenia w zgodzie z wymaganiami ochrony środowiska, który zgodnie z art. 138 ust.1 ustawy obciąża w zasadzie właściciela instalacji. W sytuacji, gdy w związku ze spełnieniem wszystkich przesłanek obowiązek uzyskania pozwolenia istnieje, prowadzenie tego rodzaju działalności bez jego spełnienia jest naruszeniem prawa i rodzi odpowiedzialność prawną. Instrumentami tej odpowiedzialności są zwłaszcza opłaty podwyższone (art. 292) i odpowiedzialność za wykroczenie (art. 351). Jak już wspomniano, ustawa rozróżnia dwa typy pozwoleń emisyjnych – pozwolenia zintegrowane (art. 181 pkt.1) oraz pozwolenia na emisję określonych rodzajów substancji lub energii do wskazanych elementów środowiska, które można byłoby określić jako „pozwolenia sektorowe” (art. 181 pkt 2-6). Art. 181 określa także wzajemny stosunek pozwoleń zintegrowanych i sektorowych – uzyskanie pozwolenia zintegrowanego, obejmującego całość oddziaływań na środowisko, wyłącza obowiązek uzyskiwania odrębnych pozwoleń sektorowych. Prowadzący instalację nie ma jednak prawa wyboru – pozwolenie zintegrowane czy pozwolenia sektorowe, znalezienie się w grupie instalacji wymagającej pozwolenia zintegrowanego jest wiążące, wyłączenie obowiązku uzyskania pozwoleń sektorowych jest automatyczne. Ogólne przepisy dotyczące pozwoleń regulują także takie kwestie jak wymagania dotyczące wniosku o wydanie pozwolenia i treści samej decyzji, szczególne elementy treści (np. wymóg ustanowienia zabezpieczenia roszczeń), podstawy odmowy wydania pozwolenia oraz uchylenia lub ograniczenia decyzji funkcjonującej. Pozwolenie emisyjne jest wydawane wyłącznie na wniosek zainteresowanego, wystąpienie z wnioskiem jest jednak obowiązkowe, jeżeli ustawa wymaga uzyskania takiej decyzji. Pozwolenie może być wydane także na wniosek zainteresowanego nabyciem instalacji lub jej oznaczonej części. Wniosek o wydanie pozwolenia Zgodnie z art. 184 prawa ochrony środowiska wniosek o wydanie powinien zawierać: 1) oznaczenie prowadzącego instalację, jego adres zamieszkania lub siedziby, 2) adres zakładu, na którego terenie prowadzona jest eksploatacja instalacji, 19 3) informację o tytule prawnym do instalacji (ma wskazywać czy wnioskodawcą jest właściciel (należy załączyć odpis z ksiąg wieczystych), prowadzący instalację na podstawie innego tytułu prawnego (należy załączyć umowę notarialną - por. art. 138 POŚ), czy zainteresowany nabyciem instalacji w trybie art. 190 POŚ), 4) informację o rodzaju instalacji, stosowanych urządzeniach i technologiach oraz charakterystykę techniczną źródeł powstawania i miejsc emisji, 5) ocenę stanu technicznego instalacji, 6) informację o rodzaju prowadzonej działalności, 7) opis możliwych wariantów funkcjonowania instalacji, 8) bilans masowy i rodzaje wykorzystywanych materiałów, surowców i paliw, wraz ze schematem technologicznym, 9) informację o energii wykorzystywanej lub wytwarzanej przez instalację, 10) wielkość i źródła powstawania albo miejsca emisji - aktualnych i proponowanych - w trakcie normalnej eksploatacji instalacji oraz w warunkach odbiegających od normalnych, w szczególności takich jak: rozruch, awaria, wyłączenia, 11) informację o planowanych okresach funkcjonowania instalacji w warunkach odbiegających od normalnych, 12) informację o istniejącym lub przewidywanym oddziaływaniu emisji na środowisko, 13) wyniki pomiarów wielkości emisji z istniejącej instalacji, 14) zmiany wielkości emisji jakie nastąpiły po wydaniu ostatniego pozwolenia dla istniejącej instalacji, 15) planowane działania, w tym przewidywane środki techniczne mające na celu zapobieganie lub ograniczanie emisji, 16) proponowane procedury monitorowania procesów technologicznych, w szczególności pomiaru lub ewidencjonowania wielkości emisji, 17) przewidywany sposób zakończenia eksploatacji instalacji nie stwarzający zagrożenia dla środowiska, 18) czas, na jaki wydane ma być pozwolenie. W przypadku gdy wniosek dotyczy instalacji nowo uruchamianych lub w sposób istotny zmienianych, powinien zawierać informacje o spełnianiu wymogów, o których mowa w art. 143 (dotyczących technologii, która powinna być stosowana w takich instalacjach). Do wniosku o wydanie pozwolenia należy dołączyć: 1)dokument potwierdzający, że wnioskodawca jest uprawniony do występowania w obrocie prawnym, jeżeli prowadzący instalacje nie jest osoba fizyczną (odpis z KRS lub ewidencji działalności gospodarczej prowadzonej przez gminy), 2)wypis i wyrys z miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego, jeżeli został sporządzony, oraz decyzję o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, jeżeli jej uzyskanie było wymagane, 3)streszczenie wniosku sporządzone w języku niespecjalistycznym. Warunki uzyskania pozwolenia emisyjnego Art. 186 ustala podstawowe warunki, jakie muszą być spełnione dla uzyskania pozwolenia emisyjnego. Pomimo formalnego zaadresowania do organu wydającego decyzję treść przepisu oczywiście ma istotne znaczenie i dla prowadzącego instalację, bowiem sposób sformułowania obowiązków organu wskazuje ściśle wiążący charakter postanowień 20 zawartych w wyliczeniu. Przepis nie pozostawia bowiem możliwości działania uznaniowego, ma charakter związany, zajście którejkolwiek z okoliczności w nim wskazanych zobowiązuje organ do odmowy wydania pozwolenia. Wydanie decyzji z naruszeniem przepisu spowoduje jej nieważność, jako wydanej z rażącym naruszeniem prawa (art. 156 § 1 pkt 2 k.p.a.). Zgodnie z art. 186 POŚ organ właściwy do wydania pozwolenia odmówi jego wydania, jeżeli: • • • • • nie są spełnione wymagania dotyczące instalacji, określone w ustawie POŚ lub innych przepisach, eksploatacja instalacji powodowałaby przekroczenie dopuszczalnych standardów emisyjnych, eksploatacja instalacji powodowałaby przekroczenie standardów jakości środowiska, wydanie pozwolenia byłoby niezgodne z programami ochrony środowiska (z art. 17) lub programami naprawczymi (z art. 91 ust. 1 lub art. 119 ust. 1) minęły 2 lata od dnia, gdy decyzja w przedmiocie cofnięcia lub ograniczenia pozwolenia stała się ostateczna a wniosek dotyczy uprawnień wnioskodawcy objętych taką decyzją w przypadkach, w których miała ona charakter sankcyjny. W sytuacji, gdy żadna ze wskazanych okoliczności nie zachodzi, organ nie może wydania zezwolenia odmówić. Nie oznacza to oczywiście braku możliwości odpowiedniego, z punktu widzenia wymagań ochrony środowiska, ukształtowania treści decyzji – jest to obowiązkiem organu i wskazówki dla takiego ukształtowania znajdują się praktycznie w całej ustawie. Treść pozwolenia Zgodnie z art. 188 ustawa POŚ pozwolenie określa: 1)rodzaj i parametry instalacji istotne z punktu widzenia przeciwdziałania zanieczyszczeniom, 2)wielkość dopuszczalnej emisji w warunkach normalnego funkcjonowania instalacji, nie większą niż wynikająca z prawidłowej eksploatacji instalacji, dla poszczególnych wariantów funkcjonowania, 3)maksymalny dopuszczalny czas utrzymywania się uzasadnionych technologicznie warunków eksploatacyjnych odbiegających od normalnych, w szczególności w przypadku rozruchu i unieruchomienia instalacji, a także warunki wprowadzania do środowiska substancji lub energii w takich przypadkach oraz warunki emisji, 4)rodzaj i ilość wykorzystywanej energii, materiałów, surowców i paliw, 5)źródła powstawania albo miejsca wprowadzania do środowiska substancji lub energii, 6)zakres i sposób monitorowania procesów technologicznych, w tym pomiaru i ewidencjonowania wielkości emisji, 7)sposób postępowania w przypadku uszkodzenia aparatury pomiarowej służącej do monitorowania procesów technologicznych, jeżeli jej zastosowanie jest wymagane, 8)sposób i częstotliwość przekazywania informacji i danych, o których mowa w pkt 6, organowi właściwemu do wydania pozwolenia, 9)wymagane działania, w tym środki techniczne mające na celu zapobieganie lub ograniczanie emisji. 21 Ponadto pozwolenie może określać: 1)sposób postępowania w razie zakończenia eksploatacji instalacji, 2)wielkość i formę zabezpieczenia roszczeń. Pozwolenie emisyjne powinno określać szereg wskazanych w art. 188 elementów, wszystkie jednak muszą być kształtowane z punktów widzenia wskazanych wcześniej – zasadniczym zadaniem pozwolenia jest takie określenie dopuszczalnej emisji, aby nie powodowała ona naruszenia standardów jakości środowiska bądź nie powodowała innych negatywnych konsekwencji, w przepisach wskazanych. Wobec powyższego optymalny poziom emisji, którego uzyskanie warunkowane jest różnymi czynnikami, powinien być dla określania tych czynników głównym kryterium, ale nie jedynym. Pozwolenia emisyjne są zawsze decyzjami wydawanymi na czas określony, przy czym w sposób wiążący ustalono maksymalny okres ważności takiej decyzji – 10 lat. Jeżeli przemawia za tym szczególnie ważny interes społeczny związany z ochroną środowiska, a w szczególności z zagrożeniem pogorszenia stanu środowiska w znacznych rozmiarach, w pozwoleniu emisyjnym może być ustanowione zabezpieczenie roszczeń z tytułu wystąpienia negatywnych skutków w środowisku. Zabezpieczenie takie może mieć formę depozytu, gwarancji bankowej lub polisy ubezpieczeniowej. Wygaśnięcie pozwolenia Art. 193 POŚ wymienia sytuacje, w których pozwolenie emisyjne wygasa (traci moc, przestaje wywoływać skutki prawne). Zgodnie z tym przepisem pozwolenie wygasa: • Po upływie czasu na jaki zostało wydane. Zgodnie z art. 188 ust. 1 POŚ pozwolenie wydawane jest zawsze na czas określony, maksymalnie na 10 lat. • Jeżeli prowadzący instalację utracił do niej tytuł prawny, chyba że pozwolenie zostało przeniesione na nabywcę instalacji. Pozwolenie jest decyzją adresowaną do prowadzącego instalację, czyli - zgodnie z art. 3 pkt 30 POŚ - podmiotu posiadającego tytuł prawny do instalacji. Jest więc powiązane z jednej strony z konkretną instalacją, a z drugiej - z konkretnym prowadzącym. W związku z tym utrata tytułu prawnego do instalacji z reguły powoduje utratę mocy przez pozwolenie. Ustawa przewiduje jednak w art. 190, że zainteresowany nabyciem tytułu prawnego do instalacji (przyszły, potencjalny prowadzący) może złożyć wniosek o przeniesienie na niego owego pozwolenia. • Jeżeli z innych przyczyn pozwolenie stało się bezprzedmiotowe. Przykładowo można tu wymienić sytuację, gdy instalacja uległa zniszczeniu w związku z czym jej dalsze użytkowanie jest niemożliwe. • W wypadku 2-letniej bezczynności prowadzącego instalację: - kiedy nie rozpoczął działalności objętej pozwoleniem przez dwa lata od dnia, w którym pozwolenie stało się ostateczne, - kiedy nie prowadził działalności przez dwa lata. 22 Chodzi tu o całkowitą bezczynność prowadzącego instalację, a nie o eksploatację niepełną czy nieprawidłową (ta ostatnia sytuacja może być przyczyną cofnięcia lub ograniczenia pozwolenia lub zastosowania innych sankcji uregulowanych w tytule VI POŚ dotyczącym odpowiedzialności w ochronie środowiska). • Pozwolenie wydane w wyniku postępowania kompensacyjnego - w wypadku, gdy nie stanie się wykonalne w ciągu 2 lat od wydania. Postępowanie kompensacyjne związane jest z wydawaniem pozwolenia na wprowadzanie gazów lub pyłów do powietrza na terenach, gdzie przekroczone są standardy jakości środowiska (uregulowane jest ono w 226 - 229 POŚ). W ww. wypadkach wygaśnięcie pozwolenia stwierdzane jest w drodze decyzji organu właściwego do jego wydania w I instancji (starosty lub wojewody). Pozwolenia sektorowe wygasają z chwilą, gdy pozwolenie zintegrowane stanie się ostateczne. Cofnięcie lub ograniczenie pozwolenia Artykuły 194 - 196 POŚ określają w jakich sytuacjach pozwolenie emisyjne może zostać cofnięte lub ograniczone. Decyzja o cofnięciu lub ograniczeniu pozwolenia ma z jednej strony charakter prewencyjny (niedopuszczenie do negatywnych skutków w środowisku), a z drugiej sankcyjny - w sytuacji, gdy eksploatacja instalacji prowadzona jest z naruszeniem obowiązujących norm generalnych lub indywidualnych (zob. też: Górski w: Ustawa -Prawo ochrony środowiska. Komentarz, J. Jendrośka (red.), wyd. Centrum Prawa Ekologicznego, Wrocław 2001, str. 592). Organem właściwym do wydania decyzji o cofnięciu lub ograniczeniu pozwolenia jest - podobnie jak w przypadku stwierdzeni wygaśnięcia pozwolenia - organ właściwy do jego wydania w I instancji (starosta lub wojewoda). W każdym indywidualnym przypadku organ rozstrzyga czy w danej sytuacji zasadne będzie cofnięcie czy też wystarczy ograniczenie pozwolenia. Cofnięcie lub ograniczenie pozwolenia może nastąpić: • bez odszkodowania - obligatoryjnie (organ po stwierdzeniu zaistnienia określonych przesłanek ma obowiązek wydać odpowiednią decyzję), • bez odszkodowania - fakultatywnie (organ po stwierdzeniu zaistnienia określonych przesłanek może ale nie musi cofnąć lub ograniczyć pozwolenia), • za odszkodowaniem - w tym wypadku wydanie przez organ decyzji jest zawsze fakultatywne. Obligatoryjne cofnięcie lub ograniczenie pozwolenia bez odszkodowania ma miejsce w sytuacji gdy instalacja nie jest należycie eksploatowana, przez co stwarza zagrożenie pogorszenia stanu środowiska w znacznych rozmiarach lub zagrożenie życia lub zdrowia ludzi Nienależyta eksploatacja jest w tym wypadku pojęciem bardzo szerokim, oznacza nie tylko naruszenie warunków pozwolenia ale wszystkich wymagań prawnych, w tym m.in. ogólnych przepisów POŚ dotyczących eksploatacji instalacji (art. 140-146). Decyzji nadaje się w tym wypadku rygor natychmiastowej wykonalności. 23 Fakultatywne cofnięcie lub ograniczenie pozwolenia bez odszkodowania może mieć miejsce w sytuacjach gdy: • eksploatacja instalacji jest prowadzona z naruszeniem warunków pozwolenia, innych przepisów ustawy POŚ lub ustawy o odpadach - po wezwaniu przez organ prowadzącego instalację do usunięcia naruszeń w określonym terminie (odmiennie niż w opisanej wyżej sytuacji obligatoryjnego cofnięcia lub ograniczenia pozwolenia mówi się tu o naruszeniu dwóch tylko ustaw - POŚ i ustawy o odpadach albo o naruszeniu warunków pozwolenia, nie zaś ogólnie o naruszeniu jakichkolwiek norm), • przepisy dotyczące ochrony środowiska zmieniły się w stopniu uniemożliwiającym emisję na warunkach określonych w pozwoleniu, • instalacja objęta jest postępowaniem kompensacyjnym. Ustawa POŚ nie zobowiązuje w tym wypadku do nadania decyzji rygoru natychmiastowej wykonalności, organ może tu jednak skorzystać z ogólnych przepisów k.p.a. umożliwiających nadanie takiego rygoru w określonych sytuacjach (art. 108 k.p.a.). Cofnięcie lub ograniczenie pozwolenia za odszkodowaniem (fakultatywne) może mieć miejsce w sytuacjach gdy: • przemawiają za tym względy ochrony środowiska, • korzystanie z pozwolenia stwarza zagrożenie dla życia lub zdrowia ludzi (prowadzący instalacje przestrzega jednak przepisów ogólnych oraz warunków pozwolenia). Odszkodowanie za cofnięcie lub ograniczenie pozwolenia przysługuje od organu właściwego do cofnięcia lub ograniczenia pozwolenia, a jego wysokość ustalana jest w drodze decyzji tego organu. Decyzja ta jest niezaskarżalna (nie przysługuje od niej odwołanie do organu II instancji), poddana jest jednak kontroli sądowej - przysługuje tu powództwo do sądu powszechnego (przysługuje ono także w przypadku niewydania decyzji o odszkodowaniu w terminie 3 miesięcy od zgłoszenia żądania). Termin na złożenie pozwu to 30 dni od doręczenia decyzji o wysokości odszkodowania albo od pierwszego dnia po upływie trzymiesięcznego terminu na wydanie decyzji. Roszczenie o odszkodowanie przedawnia się z upływem roku od dnia, w którym decyzja o cofnięciu lub ograniczeniu pozwolenia stała się ostateczna. Wystąpienie do sądu nie wstrzymuje wykonanie decyzji o cofnięciu lub ograniczeniu pozwolenia. Artykuły 197 i 198 POŚ dotyczą negatywnych skutków, które mogły „pozostać” po działalności prowadzonej na podstawie cofniętego lub ograniczonego pozwolenia. W sytuacji, gdy negatywne skutki działalności nie zostały usunięte organ wydający decyzję o wygaśnięciu, cofnięciu lub ograniczeniu pozwolenia określa w niej zakres i termin wykonania tego obowiązku, a jeśli w pozwoleniu ustanowione zostało zabezpieczenie (na podstawie art. 188 ust. 3 pkt 2 POŚ) - organ orzeka o jego przeznaczeniu na usunięcie skutków działalności W sytuacji, gdy negatywne skutki działalności zostały usunięte, a w pozwoleniu ustanowiono zabezpieczenie, organ orzeka o jego zwrocie - na wniosek prowadzącego instalację. Przeniesienie pozwolenia 24 Przenoszenie pozwoleń - art. 138 ust. 2 POŚ a art. 190 POŚ Przeniesienie pozwolenia emisyjnego należy odróżnić od przeniesienia obowiązku jego posiadania (przeniesienie władania instalacją na podstawie tytułu prawnego). Przeniesienie obowiązku posiadania pozwolenia może nastąpić na podstawie art. 138 ust. 2 POŚ wraz całością obowiązków związanych z eksploatacją instalacji zgodnie z wymaganiami ochrony środowiska. Może ono nastąpić w drodze odpowiedniej umowy przenoszącej tytuł prawny zawartej notarialnie (nie chodzi tu przy tym o każdy tytuł prawny, a tylko ten, który upoważnia do władania) - zob. szerzej 3.13.3. Samo zawarcie odpowiedniej umowy w formie notarialnej nie przenosi jeszcze pozwolenia - do tego konieczne wcześniejsze przeprowadzenie opisanej niżej procedury z art. 190 POŚ. Przeniesienie istniejącego pozwolenia może nastąpić na podstawie art. 190, zgodnie z którym podmiot zainteresowany nabyciem tytułu prawnego (np. zakupem lub wydzierżawieniem) do całej instalacji może złożyć wniosek o przeniesienie na niego praw i obowiązków wynikających z pozwoleń dotyczących tej instalacji. Właściwy organ (ten sam, który byłby właściwy do wydania pozwolenia dla danej instalacji) wyda decyzję o przeniesieniu pozwolenia tylko wtedy, gdy nabywca daje rękojmię prawidłowego wykonania tych obowiązków. Decyzja z art. 190 POŚ ma charakter promesy (ma konstrukcję podobną do decyzji o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu) - może być wydana więcej niż jednemu wnioskodawcy (zainteresowanemu nabyciem tytułu do instalacji). Skutki prawne, czyli faktyczne przeniesienie pozwolenia, decyzja z art. 190 wywołuje dopiero z chwilą uzyskania przez nabywcę tytułu prawnego do instalacji (podpisania odpowiedniej umowy w formie notarialnej). W tym momencie nabywca przejmuje wszystkie obowiązki ciążące w związku z eksploatacją instalacji na poprzednio prowadzącym instalację, wynikające z pozwolenia i przepisów ustawy oraz ustawy - Prawo wodne i przepisów ustawy o odpadach. Przekształcenia podmiotów prowadzących instalację a posiadane pozwolenia Wiele problemów może powstawać w sytuacji przekształceń posiadających pozwolenia emisyjne (np. tworzenia nowych spółek - córek). podmiotów Ogólna zasada w tym zakresie stanowi, że pozwolenie nie przechodzi automatycznie na nowy podmiot (nie istnieje żaden przepis pozwalający na takie automatyczne przeniesienie). Wyjątek od tej zasady dotyczy niektórych przekształceń spółek handlowych - na podstawie art. 618 Kodeksu spółek handlowych (k.s.h.) pozwolenia wydane po dniu 1 stycznia 2001 r. (wejściu w życie k.s.h.) przechodzą automatycznie na nowe podmioty w dwóch sytuacjach: 25 1) Łączeniu się spółek handlowych - zgodnie z procedurą przewidzianą w art. 491 i nast. k.s.h. W ten sposób łączyć mogą się spółki kapitałowe (sp. z o.o. i S.A.) albo kapitałowe z osobowymi (jawna, komandytowa, partnerska, komandytowo-akcyjna). W wyniku połączenia następuje przejęcie majątku (w tym instalacji) przez jedną ze spółek (spółka przejmująca) lub zawiązanie nowej spółki (spółka nowo zawiązana). 2) Podziale spółek zgodnie z procedurą przewidzianą w art. 528 i nast. k.s.h. Procedura podziału dotyczyć może tylko spółek kapitałowych (S.A. i z o.o.). Następuje tu podział majątku spółki – pozwolenie przechodzi na tę spółkę, do majątku której wchodzi instalacja. Automatyczne przeniesienie pozwoleń następuje na podstawie art. 494 § 2 i art. 531 § 2 k.s.h. w związku z art. 618 k.s.h. 3. Szczególne przepisy dotyczące pozwoleń zintegrowanych Jak wspomniano wyżej - pozwolenia zintegrowane podlegają tym samym ogólnym zasadom co poszczególne pozwolenia sektorowe (zasady te opisano w poprzednim punkcie). Odnoszą się do nich jednak także pewne szczegółowe regulacje zawarte w art. 201 219 ustawy Prawo ochrony środowiska. Dotyczą one tak samej procedury wydawania pozwoleń, jak i przede wszystkim dodatkowych, zaostrzonych wymagań, w tym zwłaszcza wymagań wynikających z najlepszych dostępnych technik (BAT - Best Available Techniques), jakie spełniać muszą instalacje objęte wymogiem uzyskania pozwolenia zintegrowanego. Wymagania te sprowadzają się nie tylko do zaostrzonych standardów emisyjnych oraz równoważnych parametrów i środków technicznych służących eliminowaniu lub zmniejszaniu emisji, ale dotyczą także kwestii zarządzania przedsiębiorstwem i jego „ekologicznej efektywności” w kontekście wykorzystania energii i materiałów, poboru wody itp. Sprostanie tym wymaganiom będzie sporym wyzwaniem. Stąd też ustawodawca przewidział pewną „furtkę” dla tych zakładów, które w obecnej chwili nie są w stanie im sprostać. „Furtką” taką jest instytucja programów dostosowawczych [zob. niżej]. Instytucja zintegrowanego pozwolenia w Polsce oparta jest na koncepcji zintegrowanego zapobiegania i kontroli zanieczyszczeń wyrażonej w dyrektywie IPPC. Celem wydawania pozwoleń zintegrowanych jest skierowanie uwagi przedsiębiorców i organów administracji na problem oddziaływania instalacji na środowisko jako całość, tj. na wszystkie jego elementy, ściśle ze sobą powiązane i wzajemnie się warunkujące. Fakt ten, w połączeniu z nowatorskim charakterem instytucji pozwoleń zintegrowanych oraz podwyższonymi wymaganiami stawianymi przed instalacjami objętymi wymogiem uzyskania takiego pozwolenia sprawia, iż przepisy w tym zakresie uważane są za jedne z najważniejszych w ustawie POŚ [zob. M. Górski w Ustawa prawo ochrony środowiska. Komentarz, J. Jendrośka (red.), wyd. Centrum Prawa Ekologicznego, Wrocław 2001]. Przedsiębiorcy będą musieli stosować to całościowe podejście przy eksploatacji instalacji (czy też szerzej - przy zarządzaniu przedsiębiorstwem), w tym w procesie ubiegania się o pozwolenie zintegrowane i przy późniejszej realizacji jego warunków. Organy administracji będą stosować kompleksowe podejście do ochrony środowiska przy wydawaniu i późniejszej kontroli pozwoleń zintegrowanych. [Zob. też: M. Behnke, Pozwolenia zintegrowane w polskim systemie prawa, w: Pozwolenia zintegrowane - nowy instrument w ochronie środowiska, red. R. Pochyluk, J. Szymański, wyd. Centrum Ochrony Środowiska Politechniki Gdańskiej i Biuro Projektowo-Doradcze EKO-KONSULT, Gdańsk 2001]. 26 Przedmiot pozwolenia zintegrowanego Pozwolenie zintegrowane wymagane jest dla instalacji, której funkcjonowanie, ze względu na rodzaj i skalę prowadzonej w niej działalności, może powodować znaczne zanieczyszczenie poszczególnych elementów przyrodniczych albo środowiska jako całości [nt. pojęcia instalacji - zob. wyżej - punkt 1 niniejszej części opracowania]. Listę takich instalacji określił Minister Środowiska w rozporządzeniu z dnia 26 lipca 2002 r. w sprawie rodzajów instalacji mogących powodować znaczne zanieczyszczenie poszczególnych elementów przyrodniczych albo środowiska jako całości (Dz. U. Nr 122, poz. 1055), wydanym na podstawie art. 201 ust. 2 POŚ. Rozporządzenie rozstrzyga zatem które instalacje mogą „powodować znaczne zanieczyszczenie”. Z analizy tego rozporządzenia wynika, że powiela ono aneks I do dyrektywy IPPC (umieszczenie w rozporządzeniu treści aneksu I stanowiło bowiem niezbędne minimum konieczne ze względu na wypełnienie wymagań UE). Minister Środowiska był uprawniony do rozszerzenia zakresu rozporządzenia w stosunku do aneksu I (tj. do objęcia nim dodatkowych instalacji), jednakże tego nie uczynił. Dodać należy, iż podobnie jak przyjęto to w dyrektywie, również i rozporządzenie nie dotyczy instalacji lub ich części stosowanych wyłącznie do badania, rozwoju lub testowania nowych produktów lub procesów technologicznych. W ślad za aneksem do dyrektywy, określone w rozporządzeniu rodzaje instalacji pogrupowane są w zależności od sektora gospodarki. Przyporządkowanie instalacji do danego sektora ma przy tym znaczenie jedynie porządkowe, nie zaś normatywne. Znaczenie normatywne mają natomiast wartości progowe stosowane w rozporządzeniu w odniesieniu np. do mocy nominalnej, zdolności produkcyjnej itp. Tak więc na przykład instalacja do spalania paliw o mocy nominalnej ponad 50 MWt będzie wymagała pozwolenia zintegrowanego niezależnie od tego, czy funkcjonuje ona w ramach elektrowni (czyli przemysłu energetycznego) czy też np. w hutnictwie lub przemyśle mineralnym czy chemicznym. Dodać należy, iż parametry tego samego rodzaju, charakteryzujące skalę działalności prowadzonej w instalacji i odnoszące się do instalacji tego samego rodzaju położonych na terenie jednego zakładu, sumuje się. Uzyskanie pozwolenia zintegrowanego wymagane jest zarówno w przypadku rozpoczęcia eksploatacji instalacji objętej obowiązkiem jego uzyskania, jak i w przypadku istotnej zmiany takiej instalacji. Zgodnie z definicjami zawartymi w art. 3 POŚ: • Eksploatacja instalacji lub urządzenia to ich użytkowanie oraz utrzymywanie w sprawności. Utrzymywanie w sprawności obejmuje przy tym sytuacje, w których prowadzona przy pomocy urządzeń lub instalacji działalność zostaje z jakichś powodów wstrzymana (czasowe wyłączenie z ruchu np. z powodu remontu, modernizacji, czy też z uwagi na produkcję sezonową), dotyczy też np. ciągów technologicznych utrzymywanych na wypadek awarii czy utrzymywania gotowości produkcyjnej pieców [por. M. Behnke, op. cit.; Rotko w: Ustawa - Prawo ochrony środowiska. Komentarz. red. J. Jendrośka, wyd. Centrum Prawa Ekologicznego, Wrocław 2001]. • Istotna zmiana instalacji to taka zmiana sposobu funkcjonowania instalacji lub jej rozbudowa, która może powodować zwiększenie negatywnego oddziaływania na środowisko. Uznanie danego działania za zmianę jest przy tym całkowicie niezależne od tego, czy powoduje to konieczność uzyskania jakichkolwiek decyzji 27 przewidzianych w prawie budowlanym (pozwolenie na budowę, na zmianę sposobu użytkowania obiektu budowlanego). Z wprowadzaniem zmian „zwykłych” (tj. innych niż istotne) w eksploatacji instalacji wiąże się instytucja notyfikacji tj. informowania przez prowadzącego instalację organu właściwego do wydania pozwolenia o planowanej zmianie. Organ może przy tym uznać, że planowane zmiany wymagają zmiany warunków pozwolenia i w związku z tym - w terminie 30 dni od otrzymania zawiadomienia - zobowiązać prowadzącego do złożenia wniosku o zmianę pozwolenia. Natomiast w przypadku wprowadzania zmian „istotnych” prowadzący instalację powinien od razu wystąpić z wnioskiem o zmianę pozwolenia zintegrowanego. Ustawa POŚ wymaga przy tym w art. 203, aby wszystkie instalacje wymagające pozwolenia zintegrowanego znajdujące się na terenie jednego zakładu objęte były jednym takim pozwoleniem. Nie dotyczy to jednak instalacji, które nie wymagają pozwolenia zintegrowanego. Nie będą one objęte jednym pozwoleniem zintegrowanym. Tak więc w przypadku, gdy na terenie jednego zakładu znajduje się kilka odrębnych instalacji (niepowiązanych ze sobą technologicznie - wtedy bowiem, zgodnie z definicją, byłyby jedną instalacją), z których część potrzebuje pozwolenia zintegrowanego, a inne tylko pozwoleń sektorowych powstanie sytuacja, w której dla wszystkich „zintegrowanych” należy uzyskać jedno pozwolenie, a dla pozostałych - odpowiednią liczbę pozwoleń sektorowych. Wymagania odnoszące się do instalacji podlegających pozwoleniu zintegrowanemu Najlepsza dostępna technika - BAT Kluczową rolę dla wdrażania koncepcji zintegrowanego zapobiegania i kontroli zanieczyszczeń oraz wydawania pozwoleń zintegrowanych pełni instytucja najlepszych dostępnych technik. Zgodnie bowiem z art. 204 ust 1 instalacje wymagające pozwolenia zintegrowanego muszą spełniać wymagania wynikające z najlepszych dostępnych technik, w tym zwłaszcza nie mogą powodować przekroczenia granicznych wielkości emisyjnych z wyjątkiem progów tolerancji. Instytucja najlepszych dostępnych technik wprowadzona została do polskiego prawa w celu realizacji przepisów dyrektywy IPPC dotyczących tzw. BAT (czyli Best Available Techniques). Wzorowana na dyrektywie jest też definicja najlepszych dostępnych technik zawarta w art. 3 pkt 10 ustawy POŚ. Najlepsza dostępna technika (BAT) to, zgodnie z ustawową definicją, najbardziej efektywny oraz zaawansowany poziom rozwoju technologii i metod prowadzenia danej działalności, wykorzystywany jako podstawa ustalania granicznych wielkości emisyjnych, mających na celu eliminowanie emisji lub, jeżeli nie jest to praktycznie możliwe, ograniczanie emisji i wpływu na środowisko jako całość, z tym że pojęcie: a) “technika” oznacza zarówno stosowaną technologię, jak i sposób, w jaki dana instalacja jest projektowana, wykonywana, eksploatowana oraz likwidowana, b) “dostępne techniki” oznacza techniki o takim stopniu rozwoju, który umożliwia ich praktyczne zastosowanie w danej dziedzinie przemysłu, z 28 uwzględnieniem warunków ekonomicznych i technicznych oraz rachunku kosztów inwestycyjnych i korzyści dla środowiska, a które to techniki prowadzący daną działalność może uzyskać, c) “najlepsza technika” oznacza najbardziej efektywną technikę w osiąganiu wysokiego ogólnego poziomu ochrony środowiska jako całości, Wzorowanie definicji polskiej na definicji BAT z art. 2 ust. 11 Dyrektywy IPPC powoduje też powielenie pewnej niekonsekwencji zawartej w dyrektywie. Otóż w definicji ogranicza się niejako rolę BAT do stanowienia podstawy do określania granicznych wartości emisyjnych. Tymczasem jest ona daleko szersza, gdyż BAT stanowić ma podstawę dla praktycznie wszelkich wymagań ochrony środowiska określonych dla instalacji wymagających pozwolenia zintegrowanego. Zapisane jest to w art. 204 ust 1 ustawy POŚ. W dyrektywie IPPC widać to wyraźnie w art. 9 ust 4, który nakazuje, aby na BAT oparte były nie tylko graniczne wartości emisyjne, ale też i równoważne parametry i środki techniczne mogące uzupełniać lub niekiedy zastępować graniczne wartości emisyjne. W Polsce dodatkowy problem na tle definicji BAT powstaje w związku z faktem, iż ustawa POŚ nie jest zbyt konsekwentna w rozróżnianiu powszechnie obowiązujących od indywidualnie określanych norm emisji. Powodować to może poważne problemy z prawidłowym wykonywaniem dyrektywy na tle art. 207 ust 3 ustawy POŚ i stąd wymaga pewnych zabiegów interpretacyjnych. Zwrócić należy uwagę, iż BAT stanowi podstawę do określenia jedynie „warunków brzegowych” eksploatacji instalacji (tzn. dopuszczalnej emisji, lub równoważnych parametrów, środków technicznych itp.) nie stanowi zaś w żadnym razie podstawy do określania w pozwoleniu wymogu stosowania konkretnych technik czy technologii. Wyraźnie podkreślone jest to w art. 9 ust 4 dyrektywy IPPC. BAT – ekologia a ekonomia W świetle przytoczonych wyżej definicji oczywistym jest, iż rola BAT pomyślana jest nie tyle dla zaostrzania wymagań ekologicznych w każdym aspekcie oddziaływania instalacji na środowisko, co przede wszystkim dla zapewnienia kompleksowego podejścia do spraw ochrony środowiska. Nie jest też instytucja BAT pomyślana dla zapewnienie prymatu ekologii nad ekonomią – chodzi bowiem tutaj o harmonijne ich połączenie, a nie rywalizację. Potwierdzają to określone w ustawie przesłanki określania BAT. Przesłanki określania BAT Zgodnie z art. 207 ust 1 ustawy POŚ, określając wymagania BAT uwzględnia się: 1) rachunek kosztów i korzyści, 2) czas niezbędny do wdrożenia BAT dla danego rodzaju instalacji, 3) zapobieganie zagrożeniom dla środowiska powodowanym przez emisje lub ich ograniczanie do minimum, 4) podjęcie środków zapobiegających poważnym awariom przemysłowym lub zmniejszających do minimum powodowane przez nie zagrożenia dla środowiska. Rozporządzenie określające minimalne wymagania wynikające z BAT 29 Ustawa POŚ zawiera w art. 206 ust 2 upoważnienie dla Ministra Środowiska, aby uwzględniając potrzebę zapewnienia jednolitego podejścia do wydawania zintegrowanych pozwoleń na obszarze całego kraju, w porozumieniu z ministrem właściwym do spraw gospodarki określił, w drodze rozporządzenia, minimalne wymagania wynikające z najlepszej dostępnej techniki, jakie muszą spełniać instalacje wymagające pozwolenia zintegrowanego, w tym: • graniczne wielkości emisyjne, • w uzasadnionych przypadkach wzajemne, wariantowe relacje pomiędzy granicznymi wielkościami emisyjnymi dotyczącymi: wprowadzania gazów lub pyłów do powietrza, odprowadzania ścieków, wytwarzania odpadów i emitowania hałasu, oraz pól elektromagnetycznych, • progi tolerancji dla uzasadnionych odstępstw od ustalonych granicznych wielkości emisyjnych oraz czas ich stosowania, • wymagania dotyczące energochłonności i materiałochłonności, • inne niezbędne wymagania techniczne. Upoważnienie do określenia minimalnych wymagań BAT w rozporządzeniu jest dość szeroko ujęte i obejmuje kilka różnych spraw. Niekoniecznie więc wszystkie muszą być ujęte w ewentualnym rozporządzeniu (lub rozporządzeniach – bo może być ich kilka). Zwłaszcza kwestia określenia wzajemnych wariantowych relacji między granicznymi wartościami emisyjnymi „sektorowymi” może rodzić wiele problemów. Wiele tutaj będzie zależało od rozwoju sytuacji w Unii Europejskiej, zwłaszcza zaś od tego czy Komisja i państwa członkowskie zdecydują się na określenie przewidzianych w Dyrektywie IPPC granicznych wartości emisyjnych tzw. „wspólnotowych” - tzn. powszechnie obowiązujących w państwach Unii Europejskiej. Jak dotąd niewiele na to wskazuje, gdyż zbyt wielkie są tutaj rozbieżności poglądów pomiędzy państwami członkowskimi. Przy określaniu minimalnych wymagań BAT uwzględniane będą przede wszystkim dokumenty referencyjne z Sewilli (tzw. BREF) a także adekwatne dokumenty z Banku Światowego, OECD czy też innych organizacji międzynarodowych. Traktowane one będą jako listy alternatywnych technik i rozwiązań, wskazujące możliwe do uzyskania poziomy emisyjne oraz wskaźniki energochłonności i materiałochłonności. Będą one określane w rozporządzeniu jako przedziały dopuszczalnych wartości normatywnych w uzależnieniu od znaczących wskaźników i parametrów [zob. M. Typko, Warunki wdrożenia Dyrektywy IPPC w Polsce w: Pozwolenia zintegrowane - nowy instrument w ochronie środowiska, red. R. Pochyluk, J. Szymański, wyd. Centrum Ochrony Środowiska Politechniki Gdańskiej i Biuro Projektowo-Doradcze EKO-KONSULT, Gdańsk 2001, s 29]. Delegacja do wydania rozporządzenia ma charakter fakultatywny, co oznacza, iż Minister może, ale nie musi z niej skorzystać. Brak rozporządzenia, w tym brak granicznych wartości emisyjnych, nie warunkuje w żaden sposób wydawania pozwoleń zintegrowanych. Rozporządzenie jak dotąd nie zostało wydane i nie pojawił się nawet żaden jego projekt. Jak wspomniano wyżej - eksploatacja instalacji wymagającej pozwolenia nie może powodować przekroczenia granicznych wielkości emisji; odstępstwo od nich jest możliwe jedynie w zakresie opisanych wyżej progów tolerancji - pod warunkiem, że będzie to z korzyścią dla środowiska jako całości oraz – jednocześnie – nie zostaną naruszone standardy emisyjne (chodzi tu o „ogólne” standardy, nie zaś o graniczne wielkości emisji będące standardami specjalnymi, dodatkowymi dla instalacji wymagających pozwolenia zintegrowanego). 30 Dopuszczalna emisja, graniczne wielkości emisyjne i progi tolerancji Konstrukcja przepisów ustawy POŚ dotyczących pozwoleń zintegrowanych oparta niejako jest na założeniu, iż Minister Środowiska skorzysta z delegacji ustawowej zawartej w art. 206 ust 2 ustawy do określenia tzw. granicznych wielkości emisyjnych (tzn. specjalnych standardów emisyjnych wydawanych dla instalacji wymagających pozwolenia zintegrowanego) oraz tzw. progów tolerancji. Stanowiłyby one podstawę i punkt odniesienia dla organów wydających pozwolenia zintegrowane do ustalenia dopuszczalnej emisji dla indywidualnej instalacji. Jednakże ustalenie granicznych wielkości emisyjnych i progów tolerancji nie jest warunkiem niezbędnym dla możliwości wydawania pozwoleń zintegrowanych i określania w nich dopuszczalnej emisji. Sytuacja, gdy graniczne wielkości emisyjne i progi tolerancji nie zostały określone ogólnie (lub zostały określone tylko dla pewnych rodzajów instalacji lub rodzajów emisji), regulowana jest w art. 207 ust 3 ustawy. Tak więc ustawa przewiduje dwa równoprawne sposoby określania dopuszczalnej emisji w pozwoleniu zintegrowanym: • w sytuacji, gdy w rozporządzeniu wydanym na podstawie art. 206 ust 2 pkt 1 określone są ogólnie graniczne wielkości emisji i progi tolerancji, • w sytuacji, gdy graniczne wielkości emisji i progi tolerancji nie są określone ogólnie. Wprawdzie obydwa te sposoby są równoprawne, nie sposób nie zauważyć, iż na tle konstrukcji ustawy pierwszy z tych sposobów uznać można za niejako podstawowy, drugi zaś jako zapasowy. Graniczne wielkości emisyjne to, zgodnie z art. 204 ust 2 ustawy POŚ, takie dodatkowe standardy emisyjne, które nie mogą być przekraczane przez instalacje wymagające pozwolenia zintegrowanego. W świetle tego przepisu, oraz art. 206 ust 2 pkt 1 oraz art. 207 ust 3, zauważyć można, iż ustawodawca polski zdaje się traktować graniczne wielkości emisyjne jako rodzaj powszechnie obowiązujących standardów emisyjnych z instalacji, odróżniając je niejako od dopuszczalnej wielkości emisji z instalacji, która ustalana jest indywidualnie dla każdej instalacji w pozwoleniu.. Problem ten ma odniesienie do całego prawa emisyjnego. Pojawia się również w przypadku instalacji wymagających pozwolenia zintegrowanego. Stylizacja przepisów ustawy w tym zakresie zdaje się wskazywać, iż mianem granicznych wielkości emisyjnych ustawodawca określa jedynie powszechnie obowiązujące standardy emisyjne określone na podstawie art. 206 ust. 2 pkt 1) dla instalacji wymagających pozwolenia zintegrowanego. W Dyrektywie IPPC tymczasem mianem tym (a w istocie mianem „granicznych wartości emisyjnych” – emission limit values) określa się dopuszczalną emisję z instalacji ustalaną w pozwoleniu zintegrowanym, niezależnie od tego czy istnieją tzw. „wspólnotowe” graniczne wartości emisyjne ustalane na podstawie art. 18 Dyrektywy, czy też ustalana jest ona jedynie indywidualnie dla danej instalacji w tym pozwoleniu. Różnica ta może mieć duże znaczenie w sytuacji określania dopuszczalnej emisji przy braku granicznych wielkości emisyjnych określonych ogólnie w rozporządzeniu. Aby zatem prawidłowo realizować postanowienia dyrektywy IPPC należy odpowiednio interpretować postanowienia ustawy uznając, iż mianem granicznych wielkości emisyjnych ustawodawca określa zarówno 31 ogólne standardy ustanowione na podstawie art. 206 ust. 2 pkt 1, jak i indywidualne normy dopuszczalnej emisji ustanowione dla konkretnej instalacji w pozwoleniu. Zwrócić można ponadto uwagę, iż ustawa jest dość niekonsekwentna jeśli chodzi o stosowaną terminologię odnośnie samych „granicznych wielkości”. Nawet w tym samym artykule raz posługuje się terminem „graniczne wielkości emisyjne” (np. art. 206 ust 2 i 4) a raz „graniczne wielkości emisji’ (np. w art. 206 ust 5 i 6). Nie ma żadnych podstaw by z różnicą tą wiązać jakiekolwiek skutki normatywne – przyjąć należy, iż chodzi tutaj o tą samą instytucję prawną. Graniczne wielkości emisyjne określone mają być w rozporządzeniu wydanym na podstawie art. 206 ust 2 pkt 1 ustawy. Przy ich określaniu stosuje się pewne ogólne wytyczne odnośnie określania ogólnych standardów emisyjnych ustalone w art. 145 ust. 3. Zgodnie z nimi, w rozporządzeniu dotyczącym granicznych wielkości emisyjnych mogą zostać ustalone: • zróżnicowane wartości standardów (tzn. granicznych wielkości emisyjnych): a) w zależności od rodzaju działalności, technologii lub operacji technicznej, b) w zależności od terminu oddania instalacji do eksploatacji, • sytuacje uzasadniające przejściowe odstępstwa od standardów (tzn. granicznych wielkości emisyjnych) oraz granice odstępstw, warunki uznawania standardów (tzn. granicznych wielkości emisyjnych) za dotrzymane. • Ustawodawca określił także pewne szczegółowe dyspozycje odnośnie poszczególnych granicznych wielkości emisyjnych. Bezpośrednio w art. 206 określił te wytyczne w odniesieniu do odprowadzania ścieków i pól elektromagnetycznych. Regulowane to jest odpowiednio w art.206 ust 5 i 6. Graniczne wielkości emisji w razie odprowadzania ścieków mogą być określone odpowiednio jako: 1) masa substancji w ściekach przypadająca na jednostkę masy wykorzystywanego surowca, materiału, paliwa lub powstającego produktu, 2) stężenie substancji w ściekach, 3) masa substancji w ściekach wprowadzana w określonym czasie, 4) temperatura ścieków. Graniczne wielkości emisji w razie wytwarzania pól elektromagnetycznych mogą być określone jako: 1) napięcia znamionowe linii i stacji elektroenergetycznych, 2) maksymalna równoważna moc promieniowana izotropowo dla instalacji emitujących pola elektromagnetyczne o częstotliwościach od 0,03 MHz do 300.000 MHz: radiokomunikacyjnych, radionawigacyjnych i radiolokacyjnych. Graniczne wielkości emisji dla powietrza, hałasu i odpadów Zgodnie z art. 206 ust. 4 przy ustalaniu granicznych wielkości emisyjnych w zakresie: 1) wprowadzania gazów lub pyłów do powietrza, 2) wytwarzania odpadów, 3) emitowania hałasu 32 stosuje się odpowiednio przepisy art. 145 ust. 2 . Stosując odpowiednio art. 145 ust 2, graniczne wielkości emisyjne ustala się: • • • w przypadku wprowadzania gazów lub pyłów do powietrza odpowiednio jako: a) stężenie gazów lub pyłów w gazach odlotowych lub b) masę gazów lub pyłów wprowadzanych w określonym czasie, lub c) stosunek masy gazów lub pyłów do jednostki wykorzystywanego surowca, materiału, paliwa lub powstającego produktu, w razie wytwarzania odpadów - jako stosunek jednostki objętości albo masy powstających odpadów w stosunku do jednostki wykorzystywanego surowca, materiału, paliwa lub powstającego produktu, w razie powodowania hałasu - jako poziom mocy akustycznej instalacji. Jak już wspomniano, celem wydawania pozwoleń zintegrowanych jest osiągnięcie wysokiego ogólnego poziomu ochrony środowiska. Nie zawsze jednak jest możliwa jednakowa skuteczność w eliminowaniu lub minimalizowaniu emisji do wszystkich elementów środowiska. Pewne techniki lub technologie mogą na przykład pozwalać na bardzo znaczną redukcje emisji w niektórych tylko elementach. Stąd też celowe jest wprowadzenie możliwości dość elastycznego określania granicznych wielkości emisyjnych w takich sytuacjach. Celowi temu służy przewidziana w art. 206 ust. 2 pkt 2 ustawy POŚ delegacja do określenia w rozporządzeniu w uzasadnionych przypadkach wzajemnych, wariantowych relacji pomiędzy granicznymi wielkościami emisyjnymi dotyczącymi: • wprowadzania gazów lub pyłów do powietrza, • odprowadzania ścieków, • wytwarzania odpadów i emitowania hałasu, oraz • pól elektromagnetycznych, Określenie wariantowych relacji pomiędzy granicznymi wielkościami emisyjnymi, podobnie jak określenie samych granicznych wielkości w formie powszechnie obowiązujących standardów emisyjnych nie jest wymagane przez dyrektywę IPPC. Określanie w pozwoleniu zintegrowanym dopuszczalnej emisji dla konkretnej instalacji jest ułatwione w sytuacji, gdy określone są graniczne wielkości emisyjne na podstawie art. 206 ust 2 pkt 1. Jak wspomniano wyżej, zgodnie z art. 204 eksploatacja instalacji wymagającej pozwolenia nie może powodować przekroczenia granicznych wielkości emisji. Stanowią one więc dla organu podstawowy punkt odniesienia przy ustalaniu dopuszczalnej emisji w pozwoleniu zintegrowanym. W określonych ustawą przypadkach organ może jednak określić w pozwoleniu wymagania co do dopuszczalnej emisji zaostrzone lub złagodzone w stosunku do granicznych wielkości emisyjnych określonych ogólnie w rozporządzeniu wydanym na podstawie art. 206 ust. 2 pkt 1 ustawy. Zgodnie z dyrektywą IPPC przy wydawaniu pozwoleń zintegrowanych brać należy pod uwagę specyficzne cechy danej instalacji, jej lokalizację i lokalne warunki środowiskowe (art. 9 ust 4 dyrektywy IPPC). W szczególności dyrektywa wymaga (art. 10) zastosowania zaostrzonych wymagań w przypadku, gdy jest to niezbędne dla zachowania standardów jakości środowiska. 33 W polskim prawie istnieje kilka przepisów realizujących powyższe postanowienia dyrektywy IPPC. Przede wszystkim są to przepisy wyraźnie wskazujące na relację dopuszczalnej emisji do standardów jakościowych, w tym art. 144 oraz zwłaszcza art. 205 ustawy. Zgodnie z nim: Nieprzekraczanie wielkości emisji wynikającej z zastosowania najlepszej dostępnej techniki nie zwalnia z obowiązku dotrzymania standardów jakości środowiska” W ślad za tym art. 186 pkt 4 zakazuje wydania pozwolenia, jeśli eksploatacja instalacji powodowałaby przekroczenie jakości środowiska. W przypadku tym, jak i w przypadku innych określonych w art.186 powodów odmowy udzielania pozwolenia – mamy w istocie alternatywę: albo organ odmówi pozwolenia, albo też określi w pozwoleniu wymagania co do dopuszczalnej emisji zaostrzone w stosunku do granicznych wielkości emisyjnych na tyle, na ile skutkować to będzie usunięciem przesłanek nakazujących odmowę udzielenia pozwolenia. Polskie prawo przewiduje nie tylko zaostrzenie wymagań wynikających z granicznych wielkości emisyjnych – ale też i ich złagodzenie. W tym celu wprowadzono pojęcie tzw. progów tolerancji. Próg tolerancji, zgodnie z art. 206 ust. 3, to taka wartość, o którą do wskazanego czasu mogą być przekraczane graniczne wielkości emisyjne. We wspomnianej już delegacji ustawowej do określenia minimalnych wymagań BAT zawarte też jest, w art. 206 ust. 2 pkt 3, upoważnienie do określenia progów tolerancji dla uzasadnionych odstępstw od ustalonych granicznych wielkości emisyjnych oraz czas ich stosowania. Zgodnie z art. 207 ust. 3 odstępstwo od granicznych wartości emisyjnych jest możliwe jedynie w zakresie opisanych wyżej progów tolerancji - pod warunkiem, że będzie to z korzyścią dla środowiska jako całości oraz – jednocześnie – nie zostaną naruszone standardy emisyjne (chodzi tu o standardy określone na podstawie art. 145 ustawy POŚ tzn. mające zastosowanie do wszystkich instalacji, nie zaś o graniczne wielkości emisji będące standardami specjalnymi, dodatkowymi dla instalacji wymagających pozwolenia zintegrowanego). Instytucja progów tolerancji wprowadzona została do ustawy w celu umożliwienia starszym polskim zakładom „łagodnego” dochodzenia do granicznych wielkości emisji a jednocześnie systematycznego zaostrzania wymagań. Będą one, jak się zapowiada, określone procentowo i systematycznie zmniejszane w kolejnych latach w określonym w rozporządzeniu tempie [zob. M. Typko, Warunki wdrożenia Dyrektywy IPPC w Polsce w: Pozwolenia zintegrowane - nowy instrument w ochronie środowiska, red. R. Pochyluk, J. Szymański, wyd. Centrum Ochrony Środowiska Politechniki Gdańskiej i Biuro ProjektowoDoradcze EKO-KONSULT, Gdańsk 2001, s 29]. Sposób określenia w ustawie instytucji „progów tolerancji” rodzi pewne problemy interpretacyjne. Na tle przepisów ustawy możliwe są bowiem trzy sposoby jego rozumienia i stosowania. Albo bowiem jest to: • wytyczna dla organów odnośnie ustanawiania w pozwoleniu indywidualnych dopuszczalnych wielkości emisji w relacji do ogólnych granicznych wielkości emisyjnych określonych na podstawie art.206 ust 2 pkt 1, albo jest to 34 • • niejako „legalizacja” niedotrzymywania (w pewnym czasie i w pewnych granicach) ustalonych w pozwoleniu indywidualnych dopuszczalnych wielkości emisji, albo w końcu jest to podstawa do ustalania w pozwoleniu obok indywidualnie określonych granicznych wielkości emisyjnych również i dopuszczalnych odstępstw od nich, W tym pierwszym przypadku progi tolerancji miałyby znaczenie praktycznie tylko dla organu i tylko na etapie określania dopuszczalnej emisji w pozwoleniu. Organ stosując owe progi tolerancji odpowiednio określiłby poziomy dopuszczalnej emisji dla indywidualnych instalacji, biorąc pod uwagę lokalne warunki i ekonomiczno-techniczne uwarunkowania dotrzymywania przez daną instalację ogólnych granicznych wielkości emisyjnych. Przy takim rozumieniu, istnienie progów tolerancji ma sens jedynie w przypadku istnienia ogólnych granicznych wielkości emisji ustalonych w rozporządzeniu. W sytuacji gdy ich nie ma, tzn. w sytuacji określonej w art. 207 ust. 3 – zastosowanie progów tolerancji jest bezprzedmiotowe, gdyż organ i tak w sposób indywidualny ustala dla danej instalacji dopuszczalną emisję, biorąc pod uwagę jedynie obowiązujące ogólne standardy emisyjne ustalone na podstawie art. 145 ustawy. W drugim przypadku progi tolerancji miałyby znaczenie przede wszystkim dla prowadzącego instalację na etapie eksploatowania instalacji. Niejako z mocy ustawy miałby on prawo niestosowania się (w granicach i czasie określonych w rozporządzeniu wydanym na podstawie art. 206 ust 2 pkt 3) do ustalonych w pozwoleniu dopuszczalnych wielkości emisji pod warunkiem, że będzie to z korzyścią dla środowiska jako całości i nie zostaną naruszone standardy emisyjne. W trzecim przypadku progi tolerancji służyłyby do określania w pozwoleniu niejako podwójnych wielkości emisyjnych: zasadniczych granicznych wielkości emisyjnych oraz dopuszczalnych odstępstw od nich. W literaturze przedmiotu brak jest głębszej refleksji odnośnie omawianych tutaj problemów. Brak jest też poglądów przemawiających za przyjęciem którejkolwiek z omawianych interpretacji. Celowe wydaje się więc wskazanie argumentów przemawiających za i przeciw każdej z nich. Interpretacja druga wydaje się najmniej trafna. Zakłada ona bowiem swobodę prowadzących instalacje w ocenie, kiedy mogą oni w praktyce odstępować od przestrzegania ustalonych w pozwoleniu wielkości emisyjnych, gdyż uzasadnione to będzie korzyścią dla środowiska jako całości. Pozbawiałoby to organy administracji wpływu na władcze określanie sposobu eksploatacji instalacji. Przyjęcie takiej interpretacji byłoby fundamentalnie sprzeczne z konstrukcją całej ustawy, w tym zwłaszcza przepisów o pozwoleniu zintegrowanym, gdzie zakłada się wzmożony nadzór nad realizacją wymagań wynikających z BAT. Również mało przekonywująca jest interpretacja trzecia. Przede wszystkim nie znajduje ona potwierdzenia w przepisach wskazujących, co powinno być określone w pozwoleniu. Nigdzie tam, w szczególności w art. 211, nie ma wzmianki o określeniu dopuszczalnych odstępstw od granicznych wielkości emisyjnych ustalonych w pozwoleniu dla danej instalacji. Ponadto wprowadzanie odstępstw od granicznych wielkości emisyjnych w sytuacji braku ogólnych granicznych wielkości emisyjnych byłoby bezprzedmiotowe, gdyż dopuszczalną wielkość emisji z instalacji ustala się i tak indywidualnie, mając za podstawę jedynie ogólne standardy emisyjne z art. 145 ustawy. Normowanie tutaj dopuszczalnych odstępstw od i tak określonych indywidualnie dopuszczalnych poziomów emisji byłoby 35 mnożeniem bytów ponad potrzebę. Co więcej, w tej sytuacji omawiana interpretacja zakłada niejako, iż dopuszczalna emisja z instalacji określona jest bardziej rygorystycznie niż obowiązujące standardy emisyjne – do czego nie ma żadnych podstaw normatywnych. Najbardziej przekonywująca w tej sytuacji wydaje się pierwsza interpretacja. Potwierdza ją wykładnia systematyczna wzmiankowanych przepisów. Wpierw bowiem ustawodawca przewiduje określenie ogólnych granicznych wielkości emisyjnych (art. 206 ust. 2 pkt 1), następnie określenie progów tolerancji do uzasadnionych odstępstw od tych ogólnych wielkości emisyjnych (art.206 ust 2 pkt 3), dalej zaś sposób wykorzystania progów tolerancji przy określaniu odstępstw od ogólnych granicznych wielkości emisyjnych w ramach ustalania w pozwoleniu dopuszczalnej emisji w indywidualnych przypadkach (art. 207 ust. 2), w końcu zaś sytuację (art.207 ust 3), gdy nie ma określonych ogólnych granicznych wielkości emisyjnych, nie ma więc potrzeby korzystania z progów tolerancji, gdyż dopuszczalną wielkość emisji z instalacji ustala się i tak indywidualnie, mając za podstawę jedynie ogólne standardy emisyjne z art. 145 ustawy. Dodać należy, iż niezależnie od przyjęcia którejkolwiek z omawianych wyżej interpretacji, stosowanie w praktyce odstępstw od granicznych wielkości emisyjnych uzależnione jest od tego, czy progi tolerancji zostaną określone w rozporządzeniu wydanym na podstawie art. 206 ust 2 pkt 3. Różni to rozwiązanie przyjęte ostatecznie w ustawie POŚ od rozwiązania przyjętego w rządowym projekcie tej ustawy skierowanym do Sejmu (druk nr 1856), gdzie nie przewidywano ani samej instytucji progów tolerancji ani też tym bardziej określenia ich w rozporządzeniu. Zakładając przyjęcie pierwszej interpretacji, fakt określenia w rozporządzeniu progów tolerancji ma znaczenie tylko w przypadku określenia również ogólnych granicznych wielkości emisyjnych. W sytuacji, gdy te ostatnie nie są określone – brak określenia progów tolerancji nie wpływa na możliwość i sposób wydawania pozwoleń zintegrowanych. Określanie dopuszczalnej emisji przy braku ogólnych granicznych wielkości emisyjnych Jak już wspomniano, w ustawie podstawowym niejako sposobem określania w pozwoleniu zintegrowanym dopuszczalnej emisji z instalacji jest oparcie się na ogólnych granicznych wielkościach emisyjnych ustalonych na podstawie art. 206 ust 2 pkt 1. Wokół tego rozbudowano możliwość określenia wariantowych relacji między nimi oraz progów tolerancji. Określenie ich wszystkich, podobnie jak i innych minimalnych wymagań wynikających z BAT, nie jest łatwe i wymaga czasu. Jednocześnie jednak upływa termin przewidziany na uzyskanie pozwoleń zintegrowanych. Zdając sobie sprawę z tych uwarunkowań, oraz faktu, iż brak określonych ogólnych granicznych wielkości emisyjnych nie powinien uniemożliwiać wydawania pozwoleń zintegrowanych – ustawodawca przewidział również i niejako „zapasowy” sposób. Uregulował mianowicie sytuację, w której organy wydawać będą pozwolenia przy braku ogólnych granicznych wielkości emisyjnych. W tym celu w toku prac ustawodawczych w Sejmie do ustawy wprowadzono (bo nie był on przewidziany w projekcie rządowym zawartym w druku nr 1856) specjalny przepis zawarty w art. 207 ust 3. Zgodnie z tym przepisem, jeśli graniczne wielkości emisyjne nie zostały określone na podstawie art. 206 ust 2 pkt 1, dopuszczalną wielkość emisji ustala się uwzględniając potrzebę przestrzegania obowiązujących standardów emisyjnych. Dyspozycja art. 207 ust 3 znajduje zastosowanie zarówno w sytuacji, gdy w ogóle nie zostały określone w rozporządzeniu żadne graniczne wielkości emisyjne, jak również i w 36 sytuacji, gdy takie wielkości graniczne zostały określone – jednak nie dla wszystkich substancji lub instalacji. Dla porządku dodać też należy, iż oczywiście w takiej sytuacji stosuje się standardy określone na podstawie art.145 ustawy POŚ tzn. mające zastosowanie do wszystkich instalacji. W świetle powyższych postanowień zastanawiać się można, czy w sytuacji określonej w art. 201 ust 3 organ ma prawo stosowania wymagań wynikających z najlepszej dostępnej techniki (BAT). Pytanie to jest zasadne w świetle definicji zawartej w art. 3 pkt. 10 oraz postanowień art. 204 ust 1. Wymagania wynikające z BAT związane są bowiem w ustawie tylko z „granicznymi wielkościami emisyjnymi” nie zaś z „ustalaniem dopuszczalnej emisji”. Jeśli zatem uznamy obydwa pojęcia za dotyczące odmiennych instytucji prawnych - to będziemy musieli uznać, iż organ nie ma prawa stosować BAT w sytuacji określonej w art. 207 ust 3. Wniosek taki byłby ewidentnie sprzeczny z wymaganiami dyrektywy IPPC a także z intencjami ustawodawcy. Intencje te wyraźnie określone są w art.3 pkt.33 gdzie utożsamia się pojęcie standardu emisyjnego (jakim też są zgodnie z art. 204 ust 2 graniczne wielkości emisyjne”) z pojęciem „dopuszczalnej emisji”. Przyjąć zatem należy, iż przez „dopuszczalną wielkość emisji” rozumieć należy indywidualnie określone graniczne wielkości emisyjne dla danej instalacji – w odróżnieniu od ogólnych granicznych wielkości emisyjnych ustalanych w rozporządzeniu na podstawie art. 206 ust 2 pkt 1. Skoro tak, to organ może i powinien przy ich określaniu stosować wymagania wynikające z BAT. Wniosek o wydanie pozwolenia zintegrowanego Tak jak wszystkie inne pozwolenia emisyjne, również i pozwolenie zintegrowane jest decyzją administracyjną wydawaną w trybie tzw. ogólnego postępowania administracyjnego regulowanego w kpa. Pozwolenie zintegrowane wydawane jest na wniosek zainteresowanego. Do wniosku zastosowanie mają zasady wnoszenia podań określone w kpa. Szczegółowe wymagania co do wniosku o wydanie pozwolenia zintegrowanego określone są w samej ustawie POŚ, w tym zwłaszcza w art.208. Wynikają one z przepisów określających zakres merytoryczny zagadnień objętych pozwoleniem zintegrowanym. Zakres zagadnień ujętych w pozwoleniu zintegrowanym określa ogólnie art. 202 ustawy. Zgodnie z nim: Jeżeli ustawa nie stanowi inaczej, w pozwoleniu zintegrowanym ustala się warunki emisji na zasadach określonych dla pozwoleń tzw. sektorowych (tzn. pozwoleń , o których mowa w art. 181 ust. 1 pkt 2-6). W pozwoleniu zintegrowanym ustala się wielkość emisji gazów lub pyłów wprowadzanych do powietrza z instalacji niezależnie od tego, czy wymagane byłoby dla niej, zgodnie z ustawą, uzyskanie pozwolenia na wprowadzanie gazów lub pyłów do powietrza. W pozwoleniu zintegrowanym ustala się dopuszczalny poziom hałasu niezależnie od tego, czy dla zakładu wymagane byłoby, zgodnie z ustawą, uzyskanie pozwolenia na emitowanie hałasu do środowiska. W pozwoleniu zintegrowanym określa się warunki wytwarzania i sposoby postępowania z odpadami na zasadach określonych w przepisach ustawy o odpadach, niezależnie od tego, czy dla instalacji wymagane byłoby, zgodnie z tymi przepisami, uzyskanie pozwolenia na wytwarzanie odpadów. 37 Jeżeli z instalacji objętej pozwoleniem zintegrowanym odprowadzane są ścieki do kanalizacji, w pozwoleniu określa się warunki, jakim powinny one odpowiadać. W pozwoleniu zintegrowanym określa się warunki poboru wód na zasadach określonych w przepisach ustawy - Prawo wodne. Zwrócić można uwagę na pewną niekonsekwencję ustawodawcy zawartą w postanowieniach art. 202. W ustępie 1 tego artykułu określa się generalnie, iż w pozwoleniu zintegrowanym ujmuje się zagadnienia emisji na zasadach określonych dla pozwoleń, o których mowa w art. 181 ust 1 pkt 2-6, po czym konsekwentnie w kolejnych postanowieniach precyzuje się to generalne odwołanie w odniesieniu do poszczególnych pozwoleń sektorowych. Jednakże z jednym wyjątkiem dotyczącym odprowadzania ścieków. W ustępie 1 znajduje się odwołanie do pozwolenia wodnoprawnego na wprowadzanie ścieków do wód lub do ziemi, podczas gdy w ustępie 5 jest jedynie odwołanie do wprowadzania ścieków do kanalizacji. Zagadnienie to jest w Prawie wodnym przedmiotem odrębnego pozwolenia wodnoprawnego – różnego od pozwolenia na wprowadzanie ścieków do wód lub do ziemi. Wniosek o wydanie pozwolenia zintegrowanego powinien spełniać: • • • • wymagania ogólne dla wniosków o wydanie pozwoleń emisyjnych, wymagania dla pozwoleń sektorowych w rozumieniu ustawy POŚ, wymagania określone dla wniosku o wydanie pozwolenia wodnoprawnego na pobór wód w rozumieniu przepisów Prawa wodnego, szczególne wymagania określone dla wniosku o pozwolenie zintegrowane. Wniosek, zgodnie z art.208 ust 3, przedkłada się w dwu egzemplarzach. Ogólne wymagania odnośnie wniosków dotyczących wydawania pozwoleń emisyjnych określone są w art. 184 ust 2 ustawy POŚ. Zgodnie z nim, wniosek o wydanie pozwolenia powinien zawierać: 1) oznaczenie prowadzącego instalację, jego adres zamieszkania lub siedziby, 2) adres zakładu, na którego terenie prowadzona jest eksploatacja instalacji, 3) informację o tytule prawnym do instalacji, 4) informacje o rodzaju instalacji, stosowanych urządzeniach i technologiach oraz charakterystykę techniczną źródeł powstawania i miejsc emisji, 5) ocenę stanu technicznego instalacji, 6) informację o rodzaju prowadzonej działalności, 7) opis możliwych wariantów funkcjonowania instalacji, 8) bilans masowy i rodzaje wykorzystywanych materiałów, surowców i paliw, wraz ze schematem technologicznym, 9) informację o energii wykorzystywanej lub wytwarzanej przez instalację, 10) wielkość i źródła powstawania albo miejsca emisji - aktualnych i proponowanych - w trakcie normalnej eksploatacji instalacji oraz w warunkach odbiegających od normalnych, w szczególności takich jak: rozruch, awaria, wyłączenia, 11) informację o planowanych okresach funkcjonowania instalacji w warunkach odbiegających od normalnych, 12) informację o istniejącym lub przewidywanym oddziaływaniu emisji na środowisko, 13) wyniki pomiarów wielkości emisji z istniejącej instalacji, 38 14) zmiany wielkości emisji jakie nastąpiły po wydaniu ostatniego pozwolenia dla istniejącej instalacji, 15) planowane działania, w tym przewidywane środki techniczne mające na celu zapobieganie lub ograniczanie emisji, 16) proponowane procedury monitorowania procesów technologicznych, w szczególności pomiaru lub ewidencjonowania wielkości emisji, 17) przewidywany sposób zakończenia eksploatacji instalacji nie stwarzający zagrożenia dla środowiska, 18) czas, na jaki wydane ma być pozwolenie. Informacja o tytule prawnym do instalacji, o której mowa w punkcie 3 powinna wskazywać przede wszystkim, czy jest to: • osoba zainteresowana nabyciem instalacji w trybie art. 190 POS ,czy też • właściciel (należy załączyć odpis z ksiąg wieczystych), lub • władający instalacją na podstawie innego tytułu prawnego (należy załączyć umowę notarialną - por. art. 130 POŚ) Jeżeli wniosek dotyczy instalacji nowo uruchamianych lub w sposób istotny zmienianych, powinien on zawierać informacje o spełnianiu wymogów, o których mowa w art. 143 tzn. informacje poświadczające, iż instalacja zapewnia: 1) stosowanie substancji o małym potencjale zagrożeń, 2) efektywne wytwarzanie oraz wykorzystanie energii, 3) zapewnienie racjonalnego zużycia wody i innych surowców oraz materiałów i paliw, 4) stosowanie technologii bezodpadowych i małoodpadowych oraz możliwość odzysku powstających odpadów, 5) rodzaj, zasięg oraz wielkość emisji, 6) wykorzystywanie porównywalnych procesów i metod, które zostały skutecznie zastosowane w skali przemysłowej, 7) wykorzystanie analizy cyklu życia produktów, 8) uwzględnianie postępu naukowo-technicznego. Zgodnie z projektem ustawy czyszczącej do POŚ przyjętym w marcu przez rząd, obowiązek przedstawienia tych informacji dotyczyć też będzie wniosków o pozwolenie zintegrowane dotyczących instalacji istniejących. Do wniosku o wydanie pozwolenia należy dołączyć: 1) dokument potwierdzający, że wnioskodawca jest uprawniony do występowania w obrocie prawnym, chyba że prowadzący instalację jest osobą fizyczną nieprowadzącą działalności gospodarczej (odpis z KRS lub ewidencji działalności gospodarczej prowadzonej przez gminy), 2) wypis i wyrys z miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego, jeżeli został sporządzony, oraz decyzję o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, jeżeli jej uzyskanie było wymagane, 3) streszczenie wniosku sporządzone w języku niespecjalistycznym. 39 Wniosek o wydanie pozwolenia zintegrowanego powinien też spełniać wymagania dotyczące pozwoleń emisyjnych tzw. sektorowych tzn: 1) na wprowadzanie gazów lub pyłów do powietrza – określone w art. 221 i 223 ustawy POŚ 2) wodnoprawnego na wprowadzanie ścieków do wód lub do ziemi – określone w art. 131 i 132 ust 2,3 i 5 ustawy Prawo wodne, 3) na wytwarzanie odpadów, - określone w art. 18 ustawy o odpadach 4) na emitowanie hałasu do środowiska – określone w art.232 ustawy POŚ, 5) na emitowanie pól elektromagnetycznych – określone w art. 235 ustawy POŚ Ponadto, zgodnie z art.208 ust 1, wniosek o wydanie pozwolenia zintegrowanego powinien też spełniać wymagania dotyczące wniosku o wydanie pozwolenia wodnoprawnego na pobór wód. Wymagania te określone są w art. 131 oraz art. 132 ust 2,3 i 4 ustawy Prawo wodne. Art. 208 ust. 2 ustawy POŚ zawiera wymagania szczególne odnoszące się do wniosku o wydanie pozwolenia zintegrowanego. Są to: 1)informacje o: a) oddziaływaniu emisji na środowisko jako całość, b) istniejącym lub możliwym oddziaływaniu transgranicznym na środowisko, 2) uzasadnienie dla proponowanej wielkości emisji w przypadkach: a) gdy wnioskowane jest odstępstwo od granicznych wielkości emisji w trybie art. 207 ust. 2 ustawy POŚ, b) gdy nie są określone graniczne wielkości emisji, a dopuszczalna emisja w pozwoleniu ustalana jest, w trybie art. 207 ust 3, na podstawie obowiązujących standardów emisyjnych (tzn. standardów ustalonych na podstawie art 145 ustawy POŚ, bądź na podstawie innych przepisów, w tym zwłaszcza art. 45 Prawa wodnego) Ponadto, zgodnie z art. 208 ust 4, do wniosku o wydanie pozwolenia zintegrowanego dołącza się: 1) dwa egzemplarze oceny zgodności z minimalnymi wymaganiami wynikającymi z BAT dla danej instalacji, o ile wymagania te zostały określone na podstawie art.206 ust 2 ustawy POŚ, wykonanej przez akredytowaną jednostkę. 2) dowód uiszczenia opłaty rejestracyjnej. Zgodnie z art. 210 ust 1 ustawy, warunkiem rozpatrzenia wniosku o wydanie pozwolenia zintegrowanego jest wniesienie opłaty rejestracyjnej na wyodrębniony rachunek bankowy prowadzony przez ministra właściwego do spraw środowiska. Wpływy z tytułu opłaty rejestracyjnej są środkami specjalnymi w rozumieniu ustawy z dnia 26 listopada 1998 r. o finansach publicznych i przeznaczane są na finansowanie zadań ministra właściwego do spraw środowiska w zakresie pozwoleń zintegrowanych o których mowa w art. 206 i 212. 40 Ustawa przewiduje w art. 210 ust. 4, iż minister właściwy do spraw środowiska określi, w drodze rozporządzenia, wysokość opłat rejestracyjnych, kierując się zakresem dokumentacji niezbędnej do wydania pozwolenia ze względu na skalę i rodzaj działalności prowadzonej w instalacjach oraz koniecznością zgromadzenia środków umożliwiających wykonywanie zadań w zakresie pozwoleń zintegrowanych, o których mowa w art. 206 i 212. Ustawodawca ograniczył swobodę ministra w ustalaniu wysokości tej opłaty, stanowiąc w art. 210 ust. 3, iż wysokość opłaty rejestracyjnej nie może być wyższa niż 3000 EURO. Dla realizacji tych postanowień ustawy wydane zostało rozporządzenie Ministra Środowiska z dnia 4 listopada 2002 r. w sprawie wysokości opłat rejestracyjnych (Dz. U. Nr 190, poz. 1591). Przewiduje ono skomplikowany system przeliczników do ustalenia wysokości opłaty, przy czym jeśli w jego wyniku wychodzi opłata wyższa niż równowartość 3000 EURO (w tym również w przypadku obejmowania jednym pozwoleniem kilku instalacji na terenie zakładu) opłatę i tak, zgodnie z paragrafem 3 ust. rozporządzenia, wnosi się w wysokości równoważnej 3000 EURO. Treść pozwolenia zintegrowanego i tryb jego wydawania Przy wydawaniu pozwoleń zintegrowanych organ wydający pozwolenie zobowiązany jest brać pod uwagę najlepszą dostępną technikę (BAT) osiągalną dla instalacji danego typu. Pomocne przy rozstrzygnięciu, jaka to technika będą gromadzone przez Ministra Środowiska informacje o BAT. Jak już wspomniano przy tym, wydawanie pozwoleń zintegrowanych w praktyce w dużej mierze zależne będzie od tego, czy i kiedy określone zostaną przewidziane w art. 206 ustawy minimalne wymagania wynikające z BAT, w tym zwłaszcza graniczne wielkości emisyjne. Zgodnie z art. 211, pozwolenie zintegrowane powinno spełniać wymagania określone dla pozwoleń, a także określać: 1) rodzaj prowadzonej działalności, 2) sposoby osiągania wysokiego poziomu ochrony środowiska jako całości, 3) sposoby ograniczania oddziaływań transgranicznych na środowisko, 4) wymóg informowania o wystąpieniu awarii przemysłowej, 5) sposoby postępowania w przypadku zakończenia eksploatacji instalacji, w tym sposoby usunięcia negatywnych skutków powstałych w środowisku w wyniku prowadzonej eksploatacji, gdy są one przewidywane. Ponadto, zgodnie z art. 211 ust. 3, w pozwoleniu zintegrowanym można określić dodatkowe wymagania dla instalacji, jeśli jest to konieczne do osiągnięcia wysokiego poziomu ochrony środowiska jako całości. Dodać należy, iż zgodnie z art. 9 ust. 4 Dyrektywy IPPC stosowanie BAT w żadnej mierze nie polega na określeniu w pozwoleniu jakiejś oferowanej przez konkretne firmy techniki czy technologii, jaką stosować należy w konkretnej instalacji. Nadzór nad prawidłowością wydawania pozwoleń zintegrowanych Ustawa POŚ przewiduje specjalne instrumenty nadzoru nad wydawaniem pozwoleń zintegrowanych. Nadzór taki sprawują: • Minister Środowiska 41 • Centrum BAT Instrumentami nadzoru są: • przekazywanie kopii wydanych pozwoleń • rejestr: ⇒ wniosków ⇒ pozwoleń ⇒ wystąpienie w trybie art. 212 ust. 3 Zgodnie z art. 212 ust. 1, Minister Środowiska prowadzi rejestr wniosków o wydanie pozwolenia zintegrowanego, ocen zgodności z minimalnymi wymaganiami oraz wydanych pozwoleń zintegrowanych, a także analizuje wnioski i wydane pozwolenia z punktu widzenia spełnienia wymagań wynikających z najlepszej dostępnej techniki, określonych w rozporządzeniu wydanym na podstawie art. 206 ust. 2. Zgodnie z art. 212 ust 2, Minister Środowiska lub Centrum BAT wyłonione w trybie art. 213 ust. 1, może zwrócić się do starosty o udzielenie informacji lub udostępnienie innych niż wnioski i pozwolenia dokumentów związanych z wydawaniem pozwoleń zintegrowanych; uprawnienie to przysługuje Centrum BAT także w stosunku do wojewody. Zgodnie z art. 212 ust 3, w przypadku stwierdzenia nieprawidłowości w zakresie wydawania przez starostę pozwoleń zintegrowanych minister właściwy do spraw środowiska kieruje wystąpienie, którego treścią może być w szczególności wniosek o stwierdzenie nieważności decyzji w przedmiocie wydania pozwolenia zintegrowanego. W ślad za tym, zgodnie z ustępem 4, w przypadku skierowania tego wystąpienia, Ministrowi Środowiska przysługują prawa strony w postępowaniu administracyjnym i postępowaniu przed Naczelnym Sądem Administracyjnym. Dla wykonywania zadań w zakresie pozwoleń zintegrowanych w momencie tworzenia ustawy planowano utworzenie specjalnego tzw. Centrum BAT. Miała to być instytucja wzorowana na właściwym dla całej Unii Europejskiej Centrum BAT w Sewilli. Polskie Centrum miało w myśl założeń działać na zasadach komercyjnych (w tym na podstawie opłat rejestracyjnych). Miało ono się przy tym zajmować nie tylko gromadzeniem informacji o BAT, ale także prowadzeniem rejestru wniosków o wydanie pozwoleń zintegrowanych oraz analizowaniem tychże wniosków i samych pozwoleń zintegrowanych z punktu widzenia spełnienia wymagań BAT. W tym celu ustawa POŚ przewiduje w art. 313, iż wykonywanie zadań w zakresie pozwoleń zintegrowanych Minister Środowiska może zlecić innemu podmiotowi - osobie fizycznej lub prawnej (zlecenie to nastąpić może na podstawie umowy zawartej w trybie zamówień publicznych; informacja o zawarciu, wypowiedzeniu lub wygaśnięciu takiej umowy zostanie opublikowana w Monitorze Polskim). Zadaniem Centrum BAT jest także, zgodnie z art. 212 ust 5, przekazywanie ministrowi właściwemu do spraw środowiska informacji mogących stanowić podstawę do podjęcia przez ministra działań w celu wyeliminowania nieprawidłowości przy wydawaniu pozwoleń zintegrowanych. W chwili obecnej koncepcja Centrum BAT nieco się zmieniła. Zamiast powierzania tej roli podmiotowi wyłonionemu w trybie art. 213 ustawy, stworzono Centrum BAT w samym Ministerstwie Środowiska. Koncepcja powierzania specjalnej roli w wydawaniu pozwoleń zintegrowanym specjalnym jednostkom akredytowanym do sprawdzania zgodności z BAT nie została zmaterializowana. Nie zostało wydane rozporządzenie w tym względzie na podstawie art. 208 42 ust 5, a w przyjętym przez rząd w marcu 2003 roku projekcie ustawie zmieniającej ustawę POŚ planuje się wykreślenie odnośnych przepisów ustawy. Analiza wydanych pozwoleń Przepisy art. 216 przewidują, że organ, który wydał pozwolenie zintegrowane dokonuje jego analizy: • obowiązkowo - raz na 5 lat, a ponadto gdy: • nastąpiła zmiana w BAT pozwalająca na znaczne zmniejszenie wielkości emisji bez powodowania nadmiernych kosztów, lub • wynika to z potrzeby dostosowania eksploatacji instalacji do zmian przepisów o ochronie środowiska. Zgodnie z art. 217 ustawy POŚ, w przypadku, gdy z przeprowadzonej analizy wynika konieczność zmiany treści pozwolenia, a termin jego ważności upłynie przy tym później niż w rok po zakończeniu analiz pozwolenie jest cofane lub ograniczane bez odszkodowania w trybie art. 195 ust. 1 pkt 2. Dodatkowe wymagania stosowane przy wydawaniu pozwolenia zintegrowanego Przy wydawaniu pozwoleń zintegrowanych stosuje się: • przepisy o udziale społeczeństwa, • przepisy o postępowaniu transgranicznym (gdy istnieje możliwość oddziaływania transgranicznego) Terminy przewidziane na uzyskiwanie pozwoleń zintegrowanych Zgodnie z ustawą z dnia 27 lipca 2001 r. o wprowadzeniu ustawy Prawo ochrony środowiska, ustawy o odpadach oraz o zmianie niektórych ustaw, terminy w jakich prowadzący poszczególne instalacje wymagające pozwolenia zintegrowanego będą musieli je uzyskać przedstawiają się następująco: • • w odniesieniu do instalacji nowych, tj. takich, dla których pozwolenie na budowę zostało wydane po dniu 1 października 2001 r., bądź też tych instalacji, na budowę których wydano pozwolenie na budowę przed 1 października 2001 r., lecz których użytkowanie rozpocznie się po dniu 30 czerwca 2003 r. obowiązek uzyskania pozwolenia zintegrowanego zmaterializował się dnia 15 VIII 2002 r., tj. z dniem wejścia w życie rozporządzenia Ministra Środowiska określającego rodzaje instalacji wymagające pozwolenia zintegrowanego, w odniesieniu do instalacji istniejących, dla których pozwolenie na budowę zostało wydane przed dniem 1 października 2001 r., a których użytkowanie rozpocznie się nie później niż do dnia 30 czerwca 2003 r. - z dniem 1 stycznia 2004 r. Od zasady tej przewidziany jest jednak wyjątek. Zgodnie bowiem z art. 19 ust 2 i 3 ustawy wprowadzającej, minister właściwy do spraw środowiska, w porozumieniu z ministrem właściwym do spraw gospodarki, może określić, w drodze rozporządzenia, 43 późniejsze terminy do uzyskania pozwolenia zintegrowanego dla istniejących instalacji, z uwzględnieniem warunków ekonomicznych i technicznych w poszczególnych dziedzinach przemysłu oraz skali prowadzonej działalności. W rozporządzeniu tym ustalone zostaną: 1) rodzaj instalacji, 2) termin uzyskania pozwolenia zintegrowanego dla poszczególnych rodzajów instalacji, przy czym termin ten może być uzależniony od terminu rozpoczęcia użytkowania instalacji. Żaden z terminów ustalonych w rozporządzeniu nie może jednak przekroczyć dnia 31 października 2007 roku. Jest to dokładnie ten sam termin, jaki obowiązuje w stosunku do istniejących instalacji w państwach członkowskich, gdzie również „rozłożono na raty” wprowadzanie wymagań dyrektywy IPPC w stosunku do instalacji istniejących. Rozporządzenie to dotychczas (5 października 2003 r.) nie ukazało się; jego projekt znaleźć można na stronie internetowej Ministerstwa Środowiska (www.mos.gov.pl). Programy dostosowawcze Programy dostosowawcze - zakres zastosowania W związku z tym, że nie wszystkie istniejące instalacje wymagające pozwolenia zintegrowanego są w stanie od razu spełnić wymagania wynikające z przepisów ochrony środowiska, podmioty prowadzące określone typy takich instalacji mogą w pewnych warunkach ubiegać się o ustalenie dla instalacji programu dostosowawczego, o którym mowa w tytule VIII ustawy POŚ. Program dostosowawczy to - zgodnie z art. 422 POŚ - indywidualnie wynegocjowany szczegółowy rzeczowo-finansowy harmonogram realizacji przez prowadzącego instalację obowiązków związanych z ochroną środowiska. Program wprowadzany jest aktem indywidualnym, skierowanym do konkretnego podmiotu. Program, po jego ustaleniu, staje się częścią pozwolenia zintegrowanego. Warto w tym miejscu zwrócić uwagę na różnicę między prawem polskim a praktyką stosowaną w wielu krajach Unii Europejskiej (np. w Danii, Wielkiej Brytanii) w zakresie wydawania i sposobu ustalania treści pozwoleń zintegrowanych. Tam częstą praktyką jest włącznie w treść pozwolenia zintegrowanego programu pozwalającego na stopniowe dochodzenie do wymagań najlepszej dostępnej techniki (BAT). W Polsce w zasadzie nie ma podstaw prawnych do włączania do decyzji administracyjnej (pozwolenia) tego rodzaju zapisów; jedyną prawną możliwością jest właśnie program dostosowawczy, będący jednak odrębną procedurą przewidzianą dla niektórych tylko instalacji. Program dostosowawczy może zostać ustalony dla instalacji, które jednocześnie: 1. są zaliczane do „instalacji istniejących” tzn. takich, których eksploatację rozpoczęto przed dniem wejścia w życie ustawy (tj. przed dniem 1 października 2001 r.), 2. należą do przedsięwzięć mogących znacząco oddziaływać na środowisko, dla których raport jest obowiązkowy (są wymienione w § 2 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 44 24 września 2002 r. w sprawie określenia rodzajów przedsięwzięć mogących znacząco oddziaływać na środowisko oraz szczegółowych kryteriów związanych z kwalifikowaniem przedsięwzięć do sporządzenia raportu o oddziaływaniu na środowisko), 3. są objęte obowiązkiem uzyskania pozwolenia zintegrowanego (są wymienione w rozporządzeniu Ministra Środowiska z dnia 26 lipca 2002 r. w sprawie rodzajów instalacji mogących powodować znaczne zanieczyszczenie poszczególnych elementów przyrodniczych albo środowiska jako całości), 4. są wymienione w rozporządzeniu Ministra Środowiska z dnia 8 kwietnia 2003 r. w sprawie rodzajów instalacji, dla których prowadzący mogą ubiegać się o ustalenie programu dostosowawczego - zob. niżej 3.14.6.2. Prowadzący instalację spełniającą wymienione wyżej warunki może ubiegać się o ustalenie programu dostosowawczego jeżeli spełnione są jednocześnie następujące warunki: 1. instalacja ze względów technologicznych lub ekonomicznych nie może osiągnąć wymagań ochrony środowiska w terminach przewidzianych przez powszechnie obowiązujące przepisy, 2. za utrzymaniem eksploatacji instalacji przemawia interes publiczny, 3. prowadzący instalację realizuje przedsięwzięcia zapewniające spełnienie przez instalację wymagań wynikających z najlepszej dostępnej techniki oraz usunięcie szkód w środowisku spowodowanych przez eksploatację instalacji, 4. eksploatacja instalacji nie powoduje pogorszenia stanu środowiska w znacznych rozmiarach, a w szczególności nie zagraża życiu lub zdrowiu ludzi. Ad. 1. Spełnienie wymogu określonego w pkt 1 może być stwierdzone na podstawie oceny funkcjonowania instalacji, w szczególności pomiarów emisji. Ad. 2. Ocena, czy spełniony został warunek określony w pkt 2 wymaga rozważenia sytuacji społeczno-ekonomicznej na terenie, na którym działa dana instalacja. Znaczenie ma też utrzymanie funkcjonowania zakładu, w ramach którego instalacja jest eksploatowana, dla sytuacji mieszkańców. Szczególną uwagę należałoby zwrócić na poziom bezrobocia w danym regionie, oraz wpływ jaki na ten poziom ma utrzymanie danego zakładu, a także na możliwości przekwalifikowania się jego pracowników (zob. M. Górski w: Ustawa - Prawo ochrony środowiska. Komentarz, J. Jendrośka (red.), wyd. Centrum Prawa Ekologicznego, Wrocław 2001, str. 968). Ad. 3. Działania te nie muszą być ukończone, wystarczy, aby w chwili składania wniosku o ustalenie programu były rozpoczęte. Ad. 4. 45 Podstawowe założenie instytucji programu dostosowawczego przyjmuje, że przez pewien czas eksploatacja instalacji będzie prowadzona z naruszeniem powszechnie obowiązujących wymagań. Chodzi jednak o to, aby utrzymać te naruszenia w pewnych granicach; nie mogą być one traktowane jako dowolne. Tą granicą mają być „znaczne rozmiary” pogorszenia stanu środowiska, polegające w szczególności na zagrożeniu życia i zdrowia ludzi. (M. Górski w: Ustawa - Prawo ochrony środowiska. Komentarz, J. Jendrośka (red.), wyd. Centrum Prawa Ekologicznego, Wrocław 2001, str. 972). Program dostosowawczy nie może trwać dłużej niż 6 lat od dnia, w którym decyzja zatwierdzająca program stała się ostateczna, a zaplanowany termin jego realizacji nie może przekroczyć dnia 31 grudnia 2010 r. Zgodnie z art. 424 ust. 3 POŚ postępowanie negocjacyjne poprzedzające ustalenie programu (zob. 3.14.6.3) nie może być prowadzone ani wszczęte po dniu 31 grudnia 2009 r. Zgodnie z projektem ustawy o zmianie ustawy POŚ skierowanym do Sejmu w maju 2003 r. (druk sejmowy nr 1598), postępowanie negocjacyjne nie może być prowadzone ani wszczęte po dniu 30 października 2007 r. Procedura ustalania programu dostosowawczego Wniosek o ustalenie programu prowadzący instalację składa do wojewody. Wniosek ten powinien: 1. spełniać wymagania określone dla wniosku o pozwolenie zintegrowane, z tym że informacja o oddziaływaniu emisji na środowisko jako całość oraz o istniejącym lub możliwym oddziaływaniu na środowisko (z art. 208 ust. 2 pkt 1), powinna zawierać, wynikający z programu dostosowawczego, termin osiągnięcia przez instalację wymagań wynikających z najlepszej dostępnej techniki. 2. zawierać: a) wykazanie istnienia okoliczności uniemożliwiających lub w bardzo istotny sposób utrudniających dotychczasową realizację obowiązków związanych z ochroną środowiska, b) wskazanie wymagań najlepszej dostępnej techniki, które nie są spełnione przez instalację, c) wskazanie szkód w środowisku, jakie powoduje lub powodowała eksploatacja instalacji, w szczególności wynikających z przekraczania standardów jakości środowiska, d) opis przedsięwzięć zrealizowanych w okresie ostatnich 3 lat przed złożeniem wniosku oraz realizowanych aktualnie, e) wiarygodny plan sposobu finansowania poszczególnych etapów przedsięwzięć wskazanych w programie dostosowawczym, f) obliczenie przewidywanej wysokości opłat za korzystanie ze środowiska, jakie prowadzący instalacje powinien ponosić w okresie realizacji programu dostosowawczego, jeżeli wnioskowane jest odroczenie terminu ich płatności. Warto zwrócić uwagę na wymaganie wskazane w pkt 2 c) powyżej: obowiązek wskazania we wniosku szkód w środowisku, jakie spowodowała lub powoduje eksploatacja instalacji ma 46 niewątpliwe znaczenie przy dochodzeniu roszczeń odszkodowawczych w drodze procesu cywilnego (na podstawie przepisów o odpowiedzialności cywilnej w POŚ oraz na podstawie kodeksu cywilnego). Powód w procesie cywilnym ma obowiązek udowodnienia m.in., że szkoda, którą poniósł spowodowana została działalnością pozwanego. Wniosek o ustalenie programu dostosowawczego, w którym zakład wykazuje jakie szkody spowodował, może być niewątpliwie bardzo istotnym środkiem dowodowym w procesie. Wniosek taki jest przy tym jawny - jako dokument zaliczany do informacji o środowisku podlega bowiem publicznemu udostępnianiu przez organ, do którego został złożony (art. 19 ust. 2 pkt 21 POŚ). Jeżeli natomiast zakład zataiłby fakt powodowania szkód, to mógłby mieć poważne trudności w uzyskaniu decyzji zatwierdzającej program, w przypadku powzięcia przez właściwy organ wiadomości o procesach odszkodowawczych toczących się przeciwko zakładowi lub zakończonych niepomyślnym dla zakładu wyrokiem. Do wniosku o ustalenie programu dostosowawczego prowadzący instalację załącza: 1. projekt programu dostosowawczego, 2. przegląd ekologiczny, 3. wniosek o wydanie pozwolenia zintegrowanego uwzględniającego ustalenia, które będą zawarte w programie. Ad. 1. Projekt programu dostosowawczego powinien zawierać: 1) wskazanie i opis wszystkich przedsięwzięć, których realizacja zapewni spełnienie wymagań wynikających z najlepszej dostępnej techniki oraz usunięcie szkód spowodowanych eksploatacją instalacji, 2) harmonogram realizacji konkretnych przedsięwzięć w okresie realizacji programu, ze wskazaniem etapów, 3) przewidywane koszty realizacji poszczególnych etapów, 4) proponowane warunki emisji na poszczególnych etapach realizacji przedsięwzięcia, 5) proponowany zakres odroczenia terminu płatności opłat za korzystanie ze środowiska w okresie realizacji programu, 6) proponowane ewentualne sankcje pieniężne za niezrealizowanie poszczególnych etapów przedsięwzięcia. Ad. 2. Wojewoda może w drodze postanowienia wezwać wnioskodawcę do uzupełnienia w określonym czasie przedłożonego przeglądu ekologicznego, określając w razie potrzeby metody badań i studiów. Treść programu ustalana jest w drodze negocjacji między prowadzącym instalację a komisją negocjacyjną powoływaną przez wojewodę. W skład komisji wchodzą osoby dysponujące fachową wiedzą w dziedzinie ochrony środowiska. Po jednej osobie delegują: 47 • • • • wojewoda, wojewódzki inspektor ochrony środowiska, marszałek województwa wójt, burmistrz lub prezydenta miasta, z tym, że jeżeli instalacja położona jest na terenie kilku gmin, w miejsce osoby delegowanej przez wójta, burmistrza lub prezydenta miasta w skład komisji wchodzi osoba delegowana przez starostę. Przewodniczącym składu komisji jest osoba delegowana przez wojewodę. Członkowie komisji w zakresie prowadzonych negocjacji nie mogą być związani poleceniami służbowymi. Do członków komisji stosuje się przepisy Kodeksu postępowania administracyjnego dotyczące wyłączenia pracownika. Komisja ma prawo żądania od organów administracji informacji mogących mieć istotne znaczenie dla rozpatrywanej sprawy. Wszczęcie postępowania negocjacyjnego dotyczącego treści programu dostosowawczego następuje w drodze postanowienia wojewody. Odmowa wszczęcia postępowania negocjacyjnego następuje w drodze decyzji, jeżeli wnioskodawca nie spełnia warunków wymaganych ustawą. W razie wszczęcia postępowania negocjacyjnego zawieszeniu podlegają postępowania w przedmiocie wydania decyzji: • • • z art. 362 ust. 1 (tzw. zadośćuczynienie administracyjne - obowiązek nakładany przez organ ochrony środowiska, polegający na ograniczeniu oddziaływania na środowisko oraz na przywróceniu środowiska do stanu właściwego) z art. 365 ust. 1 pkt 1 (wstrzymanie przez wojewódzkiego inspektora ochrony środowiska użytkowania instalacji eksploatowanej bez wymaganego pozwolenia zintegrowanego) z art. 367 ust. 1 (wstrzymanie przez wojewódzkiego inspektora ochrony środowiska użytkowania instalacji w razie wprowadzania przez podmiot korzystający ze środowiska substancji lub energii do środowiska bez wymaganego pozwolenia lub z naruszeniem jego warunków). - do czasu wydania ostatecznej decyzji kończącej postępowanie w przedmiocie wydania pozwolenia zintegrowanego. Negocjując treść programu dostosowawczego, komisja negocjacyjna powinna uwzględnić w szczególności: 1) potrzebę jak najszybszego dostosowania instalacji do wymagań wynikających z najlepszej dostępnej techniki oraz usunięcia szkód w środowisku spowodowanych eksploatacją instalacji, 2) aktualny stan środowiska na terenie, na którym prowadzona jest eksploatacja instalacji, 48 3) ewentualne skutki dopuszczenia czasowych odstępstw od powszechnie obowiązujących warunków emisji, 4) przyjęte na podstawie ustaw programy działań w zakresie ochrony środowiska (w szczególności: programy ochrony środowiska (art. 17 POŚ), programy naprawcze dotyczące powietrza (art. 91 ust. 1) i poziomu hałasu (art. 119 ust. 1), 5) potrzebę ułatwienia realizacji przedsięwzięć, w szczególności poprzez odraczanie opłat za korzystanie ze środowiska, jednak wyłącznie w zakresie niezbędnym do szybkiej ich realizacji, 6) sytuację ekonomiczno-finansową wnioskodawcy i faktyczne możliwości zrealizowania zaplanowanych przedsięwzięć, 7) zapewnienie możliwości funkcjonowania podmiotu korzystającego ze środowiska w okresie realizacji programu. Negocjacje są prowadzone w trakcie posiedzeń, do których stosuje się odpowiednio przepisy Kodeksu postępowania administracyjnego dotyczące rozprawy administracyjnej. Prowadzi je przewodniczący składu komisji. Stanowisko komisji w trakcie negocjacji jest ustalane w drodze głosowania, zwykłą większością głosów, w razie równej liczby głosów decyduje głos przewodniczącego. Negocjacje nie mogą trwać dłużej niż 2 miesiące od daty wyznaczenia pierwszego posiedzenia negocjacyjnego. W razie nieuzyskania w tym terminie porozumienia pomiędzy komisją a prowadzącym instalację co do treści programu dostosowawczego przewodniczący zwraca sprawę wojewodzie, który w drodze decyzji odmawia ustalenia programu dostosowawczego. Zawarcie porozumienia dotyczącego treści programu dostosowawczego jest stwierdzane protokołem podpisanym przez uczestników negocjacji, który - wraz z uzgodnionym programem - przesyłany jest wojewodzie przez przewodniczącego komisji. Po otrzymaniu programu i protokołu wojewoda w drodze decyzji zatwierdza ten program oraz wydaje pozwolenie zintegrowane na warunkach określonych w programie dostosowawczym. Koszty postępowania negocjacyjnego obciążają prowadzącego instalację ubiegającego się o ustalenie programu dostosowawczego; należności z ich tytułu są uiszczane na rachunek właściwego wojewody. Wysokość kosztów określa rozporządzenie Ministra Środowiska z dnia 28 marca 2003 r. w sprawie zryczałtowanego kosztu postępowania negocjacyjnego (Dz. U. Nr 67, poz. 631). Zgodnie z tym rozporządzeniem, koszt postępowania negocjacyjnego jest równy iloczynowi opłaty podstawowej i współczynnika różnicującego wysokość opłaty w zależności od rodzaju instalacji objętej postępowaniem negocjacyjnym. Współczynnik ten dla poszczególnych rodzajów instalacji określony jest w załączniku do rozporządzenia. Wysokość opłaty podstawowej została natomiast ustalona jako równowartość 220% przeciętnego wynagrodzenia miesięcznego w sektorze przedsiębiorstw, za przedostatni kwartał poprzedzający datę złożenia wniosku, ogłaszanego przez Prezesa Głównego Urzędu Statystycznego w Monitorze Polskim. 49 Treść programu dostosowawczego i sankcje za jego niewykonywanie Faktyczną treścią programu jest ustalenie dla niektórych podmiotów pewnych szczególnych zasad podporządkowywania się oznaczonym obowiązkom związanym z ochroną środowiska. Zasady te nie mają charakteru zwolnień całkowitych - powinny być jedynie ustaleniem sposobu wykonywania oznaczonych wymogów, możliwym pod określonymi warunkami. W programie znajdą się elementy analogiczne do wymienionych wyżej elementów przedkładanego przez wnioskodawcę projektu programu dostosowawczego. Program zapewnić ma skuteczne sankcje, dające możliwość bieżącego nadzorowania i egzekwowania od jednostek nim objętych przyjętych obowiązków. Określa on ostrzejsze (w stosunku do powszechnie obowiązujących) sankcje za niewypełnienie jego postanowień. Program dostosowawczy stanowi - po jego zatwierdzeniu przez wojewodę - integralną część pozwolenia zintegrowanego, w którym to pozwoleniu wojewoda dodatkowo: 1. 2. 3. zobowiązuje prowadzącego instalację do realizacji programu dostosowawczego, wskazuje obowiązek poniesienia sankcji wskazanych w programie w przypadku niezrealizowania jego postanowień, orzeka o odroczeniu terminu płatności opłat za korzystanie ze środowiska w procencie uzgodnionym w programie dostosowawczym na okres realizacji programu dostosowawczego. W przypadku, gdy wojewoda stwierdzi, że określony etap programu dostosowawczego nie został zrealizowany, nałoży w drodze decyzji obowiązek zapłaty sankcji pieniężnej ustalonej w programie dostosowawczym. Zapłata nastąpi na rzecz gminnego funduszu ochrony środowiska i gospodarki wodnej właściwego ze względu na miejsce, gdzie znajduje się instalacja objęta programem dostosowawczym. Należności z tytułu obowiązku zapłaty sankcji pieniężnej egzekwowane będą w trybie Ordynacji podatkowej, z tym że uprawnienia organów podatkowych przysługują wojewodzie. W razie stwierdzenia, iż określony etap nie został zrealizowany pomimo upływu okresu 6 miesięcy od przewidywanego w programie dostosowawczym terminu, wojewoda wyda decyzję o uchyleniu pozwolenia zintegrowanego wydanego w wyniku postępowania negocjacyjnego. Uchylenie pozwolenia zintegrowanego wydanego w wyniku postępowania negocjacyjnego zwalnia z obowiązku zapłaty sankcji pieniężnych za niezrealizowanie etapów kończących się po dniu uchylenia pozwolenia. 50 Autorzy opracowania: Jerzy Jendrośka (red.) dr nauk prawnych Wspólnik Zarządzający Kancelarii Jendrośka, Jerzmański & Bar. Prawo gospodarcze i ochrony środowiska. Sp. z o.o.; Prezes Centrum Prawa Ekologicznego. Adiunkt w Wyższej Szkole Zarządzania i Bankowości we Wrocławiu. Od 2002 r. arbiter Stałego Trybunału Arbitrażowego w Hadze. Stały ekspert Sejmowej Komisji Ochrony Środowiska, ekspert Komisji Europejskiej nr E64808N oraz konsultant UNEP. Członek Komitetu Człowiek i Środowisko przy Prezydium Polskiej Akademii Nauk (na okres kadencji 2003 - 2006). W latach 2002 - 2003 członek Rady Konsultacyjnej przy Ministrze Środowiska. Od 2003 r. członek Rady Doradców Ministra Środowiska. Ekspert Polskiej Izby Ekologii. Członek założyciel kilku polskich i międzynarodowych stowarzyszeń międzynarodowych, w tym Stowarzyszenia Prawników Ochrony Środowiska Unii Europejskiej (Avosetta Group), Ecosphere z siedzibą w Brukseli oraz Stowarzyszenia Konsultantów Ocen Środowiskowych. Członek Komisji Prawa Ochrony Środowiska Światowej Unii Ochrony Przyrody (IUCN). Od roku 1994 członek Krajowej Komisji ds. Ocen Oddziaływania na Środowisko. W latach w latach 2000-2001 pełnił funkcję doradcy Ministra Środowiska w zakresie integracji europejskiej. W latach 1998 - 1999 pracownik Europejskiej Komisji Gospodarczej ONZ w Genewie. Od 1996 - reprezentuje rząd Polski w negocjacjach międzynarodowych, obecnie m.in.: Wice-przewodniczący Biura Konwencji z Aarhus. Redaktor komentarza do ustawy - Prawo ochrony środowiska z 2001 r. oraz komentarza do przepisów o opakowaniach oraz o opłacie produktowej i depozytowej. Autor lub współautor dwudziestu jeden książek i około stu czterdziestu artykułów w języku polskim, angielskim, rosyjskim i niemieckim z zakresu prawa ochrony środowiska. Magdalena Bar mgr prawa, radca prawny Wspólnik Kancelarii Jendrośka, Jerzmański & Bar. Prawo gospodarcze i ochrony środowiska. Sp. z o.o.; Wiceprezes Centrum Prawa Ekologicznego. Członek założyciel Stowarzyszenia Konsultantów Ocen Środowiskowych. członek Towarzystwa Prawa Ochrony Środowiska Europy Środkowo-Wschodniej i Nowych Państw Niepodległych (GUTA). Współredaktor komentarza do przepisów o opakowaniach oraz o opłacie produktowej i depozytowej. Współautorka kilku publikacji książkowych w tym komentarza do ustawy - Prawo ochrony środowiska z 2001 r., oraz komentarza do ustawy o odpadach. Autorka licznych artykułów, opracowań i ekspertyz, jak również szeregu opinii prawnych z zakresu prawa ochrony środowiska przygotowywanych na zlecenie Sejmu i Senatu RP, Ministerstwa Środowiska i innych organów. Reprezentując rząd polski uczestniczy w prowadzonych przez Komisję Europejską konsultacjach dotyczących projektu dyrektywy o dostępie do wymiaru sprawiedliwości w sprawach z zakresu ochrony środowiska oraz w spotkaniach Grupy Zadaniowej powołanej przez I Spotkanie Stron Konwencji z Aarhus, zajmującej się dostępem do wymiaru sprawiedliwości w ramach Konwencji. W latach 2002 - 2003 uczestniczyła w negocjacjach nad protokołem EKG ONZ o odpowiedzialności cywilnej za szkody transgraniczne spowodowane niebezpieczną działalnością. W latach 1997 – 1999 współpracownik Biura Informacji i Porad o Prawie Ekologicznym przy Towarzystwie Naukowym Prawa Ochrony Środowiska. Marek Górski dr hab. nauk prawnych, prof. Uniwersytetu Łódzkiego, radca prawny Kierownik Zakładu Prawa Ochrony Środowiska w Katedrze Prawa Administracyjnego i Nauki Administracji na Wydziale Prawa i Administracji UŁ. Autor ponad 40 prac naukowych i kilkudziesięciu popularno-naukowych, szeregu opinii prawnych przygotowywanych na zlecenie Sejmu i Senatu RP, Kancelarii Prezesa RM, Ministerstwa Środowiska i innych organów. Od 1995 r. stały ekspert Sejmowej Komisji Ochrony Środowiska. W latach 1994 – 1997 członek grupy ds. nowelizacji prawa ochrony środowiska przy MOŚZNiL. Ekspert sejmowej podkomisji rozpatrującej projekt ustawy – Prawo ochrony środowiska. Członek Łódzkiego Towarzystwa Naukowego, Państwowej Rady Ochrony Przyrody, Wojewódzkiej Komisji Ochrony Przyrody. 51 Kancelaria Jendrośka, Jerzmański & Bar. Prawo gospodarcze i ochrony środowiska. Sp. z o.o. specjalizuje się w prawie ochrony środowiska. Utworzona została przez zespół prawników z Centrum Prawa Ekologicznego (CPE) we Wrocławiu, które jest niezależnym ośrodkiem badań i doradztwa w tym zakresie. Wspólnikami Kancelarii są: • Jerzy Jendrośka, dr nauk prawnych - Wspólnik Zarządzający • Jan Jerzmański, dr nauk prawnych - Członek Zarządu • Magdalena Bar, radca prawny - Wspólnik • Marcin Stoczkiewicz, dr nauk prawnych - Wspólnik Podstawowe formy naszej działalności to: • usługi konsultingowe, doradztwo oraz sporządzanie ekspertyz z zakresu polskiego i europejskiego prawa ochrony środowiska, zwłaszcza w kontekście dostosowania polskiego ustawodawstwa do przepisów Unii Europejskiej, • sporządzanie projektów aktów prawnych, • działalność wydawnicza, • organizacja szkoleń i konferencji. Odbiorcami oferowanych przez nas usług są: • przedsiębiorcy, • centralne organy władzy i administracji państwowej, • organy administracji samorządowej i rządowej. Kancelaria współpracuje ze specjalistami z zakresu prawa ochrony środowiska z wieloletnim doświadczeniem zawodowym oraz rozległą praktyką w tej dziedzinie w kraju i zagranicą. Działalność konsultingowa i doradcza Oferujemy pełną obsługę konsultingową w sprawach związanych z prawną ochroną środowiska oraz wiążącymi się z tym zagadnieniami prawa gospodarczego. Oferta ta skierowana jest do przedsiębiorców, organów administracji rządowej i samorządowej oraz innych instytucji i osób. Obejmuje ona między innymi sporządzanie kompleksowych ekspertyz, zwłaszcza w kontekście obowiązków wynikających z przystąpienia Polski do Unii Europejskiej. Prowadzimy również działalność wydawniczą (oferta wydawnicza znajduje się na naszej stronie internetowej www.jjb.com.pl) i szkoleniową. Kancelaria, korzystając z doświadczeń i kontaktów nawiązanych przez Centrum Prawa Ekologicznego, prowadzi bieżącą współpracę z szeregiem instytucji: - w kraju m.in. z Sejmem i Senatem RP, Ministerstwem Środowiska, władzami samorządowym różnego szczebla, administracją rządową - za granicą m.in. z: Europejską Komisją Gospodarczą ONZ, Programem Ochrony Środowiska ONZ (UNEP), Komisją Europejską. Kancelaria i CPE współpracują również z Regional Environmental Center w Szentendre, Environmental Law Institute w Waszyngtonie, Eco-Institute w Darmstad, American Bar Association CEELI oraz szeregiem krajowych ośrodków naukowych i badawczych oraz firm konsultingowych. Kancelaria Jendrośka, Jerzmański & Bar. Prawo gospodarcze i ochrony środowiska. Sp. z o.o. ul. Uniwersytecka 1 50-951 Wrocław tel.: (+48 71) 34 102 34 fax: (+48 71) 34 101 97 e-mail: [email protected] www.jjb.com.pl 52