3. Maciej Śledź„Nieracjonalny zakaz utrudnia pełnienie funkcji w
Transkrypt
3. Maciej Śledź„Nieracjonalny zakaz utrudnia pełnienie funkcji w
DZIENNIK GAZETA PRAWNA, TYGODNIK PRAWO W FIRMIE NR 21 (2907), 1 LUTEGO 2011 ROKU KONSEKWENCJE SKAZANIA ZA PRZESTĘPSTWO Nieracjonalny zakaz utrudnia pełnienie funkcji w spółkach prawa handlowego Przepisy pozwalają osobie skazanej za zabójstwo ze szczególnym okrucieństwem pełnić funkcje w organach spółek kapitałowych, a osobie skazanej za przestępstwo wyrębu drzewa w lesie – już nie Całe szczęście, że tylko niewielka część przedsiębiorców ma okazję poznać problemy osób skazanych za niektóre przestępstwa wymienione w kodeksie karnym (k.k.) oraz przewidziane w kodeksie spółek handlowych (k.s.h.). Regulacje z art. 18 k.s.h. prowadzą do wielu komplikacji w życiu osób pełniących ważne funkcje w spółkach prawa handlowego oraz funkcjonowaniu samych spółek. Zgodnie z art. 18 par. 2 k.s.h. nie może być członkiem zarządu, rady nadzorczej, komisji rewizyjnej albo likwidatorem osoba, która została skazana prawomocnym wyrokiem za przestępstwa określone w przepisach rozdziałów XXXIII – XXXVII kodeksu karnego oraz w art. 585, art. 587, art. 590 i w art. 591 ustawy. W następnych jednostkach redakcyjnych uregulowano także okres trwania tego zakazu i możliwość ubiegania się o zwolnienie z zakazu lub skrócenie jego okresu. Katalog przestępstw Zakaz pełnienia funkcji w organach spółek kapitałowych lub likwidatora dotyczy osób skazanych m.in. za przestępstwa przeciwko ochronie informacji, wiarygodności dokumentów, mieniu, obrotowi gospodarczemu, obrotowi pieniędzmi i papierami wartościowymi uregulowane w kodeksie karnym. Jeżeli zaczniemy analizować przepisy kodeksu karnego, dojdziemy do przekonania, że na przykład osoba skazana za zabójstwo ze szczególnym okrucieństwem może pełnić powyżej przedstawione funkcje (rozdział XIX kodeksu karnego nie został ujęty w art. 18 par. 2 k.s.h.), a osoba skazana za przestępstwo wyrębu drzewa w lesie już nie (rozdział XXXV został wymieniony w tym przepisie). Podobne przykłady można by mnożyć. Zauważyć należy, że katalog przestępstw ujęty w art. 18 par. 2 k.s.h. wymienia wszystkie przypadki mniejszej wagi w odniesieniu do poszczególnych typów przestępstw oraz przestępstwa nieumyślne. Ustawodawca nie czyni także żadnych wyjątków dla osób, co prawda skazanych za przestępstwa wymienione w art. 18 par. 2 k.s.h., lecz w stosunku do których sąd zastosował nadzwyczajne złagodzenia kary czy też odstąpił od jej wymierzenia. Można stwierdzić, że rozwiązanie przyjęte przez ustawodawcę w art. 18 par. 2 k.s.h. nie jest do końca racjonalne. Pamiętać przy tym należy, że w każdej sprawie karnej sąd rozpoznający sprawę może zastosować środek karny na podstawie art. 41 k.k. (zakaz zajmowania stanowiska). Przy nałożeniu środka karnego z art. 41 k.k. sąd jest zobowiązany do zbadania, czy sprawca nadużył przy popełnieniu przestępstwa stanowiska albo pokazał, że dalsze zajmowanie stanowiska zagraża istotnym dobrom chronionym prawem. Tego rodzaju orzeczenie jest o wiele bliższe rzeczywistości niż arbitralny, ustawowy zakaz pełnienia funkcji. Zatarcie skazania Problem stanowi regulacja czasu trwania zakazu. Otóż ustawodawca w art. 18 par. 3 k.s.h. przewidział, że zakaz, o którym mowa w par. 2, ustaje z upływem piątego roku od dnia uprawomocnienia się wyroku skazującego, jednakże nie może zakończyć się wcześniej niż z upływem trzech lat od dnia zakończenia okresu odbywania kary. W pewnych więc przypadkach okres obowiązywania zakazu może trwać pomimo zatarcia skazania. Pamiętać należy, że w przypadku wymierzenia przez sąd kary pozbawienia wolności z warunkowym zawieszeniem jej wykonania skazanie ulega zatarciu po upływie sześciu miesięcy od dnia zakończenia okresu próby (vide: art. 76 par. 1 k.k.). Jeżeli sąd wymierzy karę dwóch lat pozbawienia wolności z warunkowym zawieszeniem wykonania kary na okres dwóch lat, to po upływie dwóch lat i sześciu miesięcy od uprawomocnienia się wyroku skazanie ulegnie zatarciu. Niestety w takim przypadku pomimo zatarcia skazania ustawodawca przewiduje dalsze trwanie zakazu przez następne dwa i pół roku. To pozwala stwierdzić, że rozwiązanie z art. 18 par. 3 k.s.h. nie zostało skorelowane z regulacją zatarcia skazania zawartą w kodeksie karnym – skoro bowiem wraz zatarciem skazanie uważa się za niebyłe, a wpis o skazaniu usuwa się je z rejestru skazanych, to brak jest podstaw do dalszego stosowania zakazu. Zwolnienie z zakazu Rozwiązania dotyczące postępowania w sprawie zwolnienia z zakazu uznać należy za wyjątkowo nieprzemyślane. Przypomnieć należy, że zgodnie z art. 18 par. 4 zd. 1 k.s.h. w terminie trzech miesięcy od dnia uprawomocnienia się wyroku, o którym mowa w par. 2, skazany może złożyć wniosek do sądu, który wydał wyrok, o zwolnienie go z zakazu pełnienia funkcji w spółce handlowej lub o skrócenie czasu obowiązywania zakazu. Trudno zrozumieć, dlaczego możliwość złożenia tego wniosku została ograniczona czasem i dlaczego czas ten liczy się od dnia uprawomocnienia się wyroku skazującego. Przede wszystkim należy mieć na uwadze, że osoba skazana za jedno z przestępstw wymienionych w art. 18 par. 2 k.s.h. może w ogóle nie być zainteresowana pełnieniem funkcji członka zarządu w okresie pierwszych trzech miesięcy od dnia uprawomocnienia się wyroku skazującego, a dopiero po upływie tego trzymiesięcznego okresu podjąć działania zmierzające do pełnienia tych funkcji. W tej sytuacji skazany nie będzie mógł złożyć wniosku o uchylenie zakazu lub ograniczenie czasu jego trwania, gdyż upłynie już termin do złożenia wniosku. Można więc stwierdzić, że rozwiązania z art. 18 par. 2 k.s.h. zostały przewidziane z myślą o osobach, które w czasie uprawomocnienia się wyroku skazującego pełniły już określone funkcje w organach spółek handlowych przy zupełnym pominięciu sytuacji prawnej osób, których funkcji tych nie pełniły, a dopiero po skazaniu uzyskały możliwość ich sprawowania. Prowadzi to do sytuacji, w której każdy obywatel skazany za jedno z przestępstw z art. 18 par. 2 k.s.h. powinien zapobiegliwie złożyć wniosek o zwolnienie go z zakazu, gdyż w przeciwnym razie po upływie trzech miesięcy od dnia uprawomocnienia się wyroku będzie zmuszony do respektowania zakazu przez następne pięć lat. Kolejnym przeoczeniem ustawodawcy jest zupełne pominięcie w treści art. 18 k.s.h. przesłanek, które sąd rozpatrujący wniosek skazanego powinien badać w celu rozstrzygnięcia, czy wniosek ten jest zasadny. Sprawia to, że decyzja w tym zakresie zależy od zupełnie arbitralnej decyzji sądu, której zasadności nikt nie jest w stanie zweryfikować. Rozwiązanie takie jest nie do zaakceptowania w demokratycznym państwie prawa. Postulowane zmiany Należy postulować wyeliminowane przedmiotowego przepisu z systemu prawnego i pozostawienie sądom karnym rozstrzygania o możliwości pełnienia funkcji przez skazanego w ramach środka karnego przewidzianego w art. 41 k.k. lub też postulować daleko idące zmiany. Racjonalnym rozwiązaniem byłoby wskazanie, że zakaz pełnienia funkcji dotyczy osób skazanych jedynie za przestępstwa umyślne, i to w ograniczonym zakresie, przez wyeliminowanie z tego katalogu przypadków mniejszej wagi oraz przestępstw o lżejszym ciężarze gatunkowym. Należałoby skorelować czas trwania zakazu z okresem zatarcia skazania, aby wyeliminować ryzyko, że zakaz pełnienia funkcji będzie trwał po zatarciu skazania. Istotną zmianą byłoby przyznanie uprawnienia do złożenia wniosku także osobom skazanym za przestępstwa umyślne, chyba że został w stosunku do nich orzeczony zakaz pełnienia funkcji jako środek karny i rezygnacja z określenia terminu do złożenia wniosku na rzecz rozwiązania, w którym wniosek ten można by było złożyć w każdym czasie w okresie obowiązywania zakazu. Wreszcie należałoby rozważyć, jakie przesłanki powinien badać sąd w postępowaniu o zwolnienie z zakazu pełnienia funkcji, oraz dążyć do wyraźnego wskazania tych przesłanek w ustawie. Art. 18 kodeksu spółek handlowych § 1. Członkiem zarządu, rady nadzorczej, komisji rewizyjnej albo likwidatorem może być tylko osoba fizyczna mająca pełną zdolność do czynności prawnych. § 2. Nie może być członkiem zarządu, rady nadzorczej, komisji rewizyjnej albo likwidatorem osoba, która została skazana prawomocnym wyrokiem za przestępstwa określone w przepisach rozdziałów XXXIII – XXXVII kodeksu karnego oraz w art. 585, art. 587, art. 590 i w art. 591 ustawy. § 3. Zakaz, o którym mowa w § 2, ustaje z upływem piątego roku od dnia uprawomocnienia się wyroku skazującego, jednakże nie może zakończyć się wcześniej niż z upływem trzech lat od dnia zakończenia okresu odbywania kary. § 4. W terminie trzech miesięcy od dnia uprawomocnienia się wyroku, o którym mowa w § 2, skazany może złożyć wniosek do sądu, który wydał wyrok, o zwolnienie go z zakazu pełnienia funkcji w spółce handlowej lub o skrócenie czasu obowiązywania zakazu. Nie dotyczy to przestępstw popełnionych umyślnie. Sąd rozstrzyga o wniosku, wydając postanowienie. Maciej Śledź, adwokat, partner w Kancelarii Nowosielski, Gotkowicz i Partnerzy Adwokaci i Radcy Prawni z siedzibą w Gdańsku MACIEJ ŚLEDŹ adwokat, partner w Kancelarii Nowosielski, Gotkowicz i Partnerzy Adwokaci i Radcy Prawni z siedzibą w Gdańsku Podstawa prawna Ustawa z 15 września 2000 r. – Kodeks spółek handlowych (Dz.U. nr 94, poz. 1037 ze zm.), Ustawa z 6 czerwca 1997 r. – Kodeks karny (Dz.U. nr 88, poz. 553 ze zm.).