128-vat-2014 stu.indd
Transkrypt
128-vat-2014 stu.indd
GMINA ORAZ GMINNE JEDNOSTKI BUDŻETOWE W PODATKU OD TOWARÓW I USŁUG – MATERIAŁY Opracował: Wojciech Safian I. CZY GMINNE JEDNOSTKI BUDŻETOWE SĄ PODATNIKAMI PODATKU OD TOWARÓW I USŁUG? 1. Uzasadnienie uchwały NSA z dnia 24 czerwca 2013 r. W dniu 29 sierpnia 2013 r. opublikowane zostało uzasadnienie do uchwały NSA z dnia 24 czerwca 2013 r.1 w sprawie nie uznania gminnych jednostek budżetowych za podatników podatku od towarów i usług. Zdaniem Sądu rozstrzygnięcie tego zagadnienia wymagało przede wszystkim udzielenia odpowiedzi na pytanie, czy gminna jednostka budżetowa wykonuje samodzielnie działalność gospodarczą w rozumieniu ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług2. Przy tym - jak zauważył NSA - definicja działalności gospodarczej, uregulowana w art. 15 ust. 2 powołanej ustawy, stanowi implementację art. 9 ust. 1 Dyrektywy 2006/112/ WE Rady z dnia 28 listopada 2006 roku w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej3. Analiza polskiej i niemieckiej wersji językowej powołanego przepisu Dyrektywy 112 pozwala dojść do wniosku, że działalność gospodarczą cechuje samodzielność. Z kolei we francuskiej i angielskiej wersji językowej art. 9 ust. 1 Dyrektywy 112 działalność gospodarczą, która ma charakteryzować podatnika, określa się jako „niezależną”. Zdaniem Sądu wobec powyższych rozbieżności w poszczególnych 1 2 3 Sygn. I FPS 1/13. Tekst jednolity Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054 ze zm., zwana dalej „ustawą z dnia 11 marca 2004 r.” Dz.U. UE. L. z 2006 r. Nr 347, poz. 1 ze zm., zwana dalej „Dyrektywą 112”. wersjach językowych art. 9 ust. 1 Dyrektywy 112, dokonując wykładni tego przepisu należy posługiwać się dyrektywami wykładni celowościowej. To natomiast prowadzi do wniosku, że podatnikiem podatku od towarów i usług jest podmiot wykonujący działalność gospodarczą niezależnie. Na poparcie powyższego poglądu NSA powołał się na orzecznictwo TSUE w zakresie niezależności podatników wspólnego systemu podatku od wartości dodanej4. W opinii Sądu analiza niezależnego charakteru wykonywanej przez gminne jednostki budżetowe działalności gospodarczej wymaga odwołania się do konstytucyjnej oraz ustawowej pozycji gminy, co skutkuje zbędnością dokonywania wykładni prawa wspólnotowego. Jak wynika z art. 164 i 165 Konstytucji gmina będąca podstawową jednostką samorządu terytorialnego posiada osobowość prawną i przysługuje jej prawo własności oraz inne prawa majątkowe. To rada gminy decyduje o utworzeniu, połączeniu lub likwidacji gminnej jednostki budżetowej. Nadaje również jej statut, który określa nazwę, siedzibę oraz przedmiot działalności. Ponadto NSA zauważył, że gospodarka finansowa takiej jednostki charakteryzuje się tym, że gminna jednostka budżetowa porywa swoje wydatki bezpośrednio z budżetu jednostki samorządu terytorialnego, a swoje dochody odprowadza na rachunek gminy. W konsekwencji wysokość wydatków gminnej jednostki budżetowej nie jest w żaden sposób powiązana z wysokością dochodów zrealizowanych przez tę 4 Idzie tu o wyroki TSUE z dnia 25 lipca 1991 r. w sprawie 202/90 i wyrok TSUE z dnia 23 marca 2006 r. w sprawie C-210/04. jednostkę. Jednostka nie dysponuje realizowanymi przez siebie dochodami. To gmina wykonuje budżet i ma do dyspozycji pełną kwotę dochodów uzyskiwanych przez gminne jednostki budżetowe. Powyższe natomiast prowadzi zdaniem Sądu do konkluzji, że gminne jednostki budżetowe w najpełniejszy sposób realizują funkcję redystrybucyjną. Dlatego też nie można mówić o finansowej samodzielności oraz niezależności gminnych jednostek budżetowych. Zdaniem Sądu za powyższym przemawia również charakter zmian, które zaszły w przepisach o finansach publicznych w 2010 r. Zlikwidowano wówczas takie formy organizacyjne jak gospodarstwa pomocnicze jednostek budżetowych, rachunki dochodów własnych, czy fundusze motywacyjne, które pozwalały jednostkom budżetowym na pewną samodzielność w wykorzystywaniu swoich dochodów. W opinii NSA ideą tych zmian była konsolidacja sektora fi nansów publicznych i likwidacja odstępstw od zasady rozliczeń brutto, a zatem całkowite odejście od samodzielności samorządowych jednostek budżetowych. Sąd powziął wątpliwości w zakresie niezależności i samodzielności gminnych jednostek budżetowych także w kontekście odpowiedzialności i ryzyka. Otóż jak wskazał NSA, gminna jednostka budżetowa nie odpowiada za szkody wyrządzone swoją działalnością. Taka bowiem odpowiedzialność ciąży na gminie. Nie ponosi również ryzyka związanego z podejmowaniem czynności opodatkowanych z uwagi na brak związku pomiędzy jej wydatkami, a dochodami. Bez względu na wypracowany dochód otrzymuje taką ilość środków finanso- 1 wych na swoje wydatki, jaka była uchwalona w budżecie gminy. Sąd odniósł się także do faktu, że w § 13 ust. 1 pkt 13 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 4 kwietnia 2011 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług5 zwalnia się od podatku od towarów i usług niektóre usługi świadczone pomiędzy jednostkami budżetowymi, samorządowymi zakładami budżetowymi oraz jednostkami budżetowymi i samorządowymi zakładami budżetowymi. Z powołanego przepisu rozporządzenia z dnia 4 kwietnia 2011 r. można wywieźć wniosek, iż wszystkie jednostki budżetowe są podatnikami od towarów i usług, ponieważ zwolnieniem od podatku objęto usługi świadczone pomiędzy jednostkami budżetowymi lub samorządowymi zakładami budżetowymi. Jednakże – jak zauważył NSA – unormowanie to zostało zawarte w rozporządzeniu, tj. akcie podustawowym. Natomiast w myśl art. 217 Konstytucji, określanie podmiotów opodatkowania może nastąpić wyłącznie w ustawie. Dlatego też nie można wyłącznie na podstawie powołanego rozporządzenia przesądzać o przyznaniu danemu podmiotowi statusu podatnika od towarów i usług. Wykładnia przepisu § 13 ust. 1 pkt 13 rozporządzenia z dnia 4 kwietnia 2011 r. powinna być przeprowadzona zgodnie z ustawą z dnia 11 marca 2004 r. Zdaniem NSA powyższa argumentacja pozwala przyjąć pogląd, zgodnie z którym gminne jednostki budżetowe, z uwagi na niewystarczającą samodzielność, nie powinny być uznawane za podatników podatku od towarów i usług. Podjęta przez NSA uchwała nie obejmuje jednakże zagadnienia podmiotowości prawnopodatkowej samorządowych zakładów budżetowych, gdyż reżim finansowy tych jednostek, wynikający z przepisów ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych.6 5 6 Tekst jednolity Dz. U. z 2011 r. Nr 73, poz. 397 ze zm., zwane dalej „rozporządzeniem z dnia 4 kwietnia 2011 r.” Tekst jednolity Dz. U. z 2013 r. poz. 885 ze zm., zwana dalej „ustawą z dnia 27 sierpnia 2009 r.” 2. Czy teza, że gminne jednostki budżetowe nie są podatnikami podatku od towarów i usług jest zgodna z prawem? W dniu 24 czerwca 2013 r. zapadła kluczowa uchwała Naczelnego Sądu Administracyjnego7, zgodnie z którą „gminne jednostki budżetowe nie są podatnikami podatku od towarów i usług”. Teza powyższej uchwały oznacza rewolucyjną zmianę dotychczasowej praktyki rozliczania tego podatku w przyszłości oraz za minione prawie 6 lat. Przekreśla dotychczasową wieloletnią praktykę podatkową co najmniej kilkudziesięciu tysięcy podatników tego podatku. Czy jednak pogląd prawny kwestionujący podmiotowość jednostek budżetowych samorządu terytorialnego jest zasadny? Ustawa z dnia 11 marca 2004 r. stanowi, że nie uznaje się za podatnika organów władzy publicznej oraz urzędów obsługujących te organy w zakresie realizowanych zadań, nałożonych odrębnymi przepisami prawa, dla realizacji których zostały one powołane, z wyłączeniem czynności wykonywanych na podstawie zawartych umów cywilnoprawnych”. Zgodnie z art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. jednostki budżetowe, z zastrzeżeniem odrębnych ustaw, tworzą, łączą i likwidują m. in. organy stanowiące jednostek samorządu terytorialnego - gminne, powiatowe lub wojewódzkie jednostki budżetowe. W myśl natomiast art. 12 ust. 2 tej ustawy tworząc jednostkę budżetową, organ nadaje jej statut, chyba że odrębne ustawy stanowią inaczej, oraz określa mienie przekazywane tej jednostce w zarząd. Podjęcie uchwały z dnia 24 czerwca przez NSA dla gmin i jej jednostek budżetowych oznacza konieczność podjęcia natychmiastowych działań polegających na skorygowaniu setek tysięcy deklaracji oraz ewidencji, milionów faktur wystawionych przez jednostki budżetowe, jako podatnika tego podatku. Następnie całość dokumentowania, ewidencjonowania oraz 7 Sygn. I FPS 1/13, zwana dalej „uchwałą z dnia 24 czerwca 2013 r.” deklarowania tego podatku „musi być przeniesione” na szczebel jednostki samorządu terytorialnego, które przecież też były od lat podatnikami, czyli prowadziły odrębnie swoje rozliczenia i dokumentacje. Czy ktoś wyobraża sobie możliwość sprawnego przeprowadzenia tak gigantycznej operacji? Należy w szczególności mieć na uwadze, że gminne jednostki budżetowe w znaczącej liczbie mogły korzystać ze zwolnienia podmiotowego określonego w art. 113 ust. 1 i 9 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. – oznacza to, że gmina, która nie korzystała z tego zwolnienia, ma zaległość podatkową powstałą w wyniku wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu, a które to czynności, po „dodaniu” do jej dostaw i świadczeń, nie spełniały warunków zwolnienia. Nie sposób również pominąć, że należy od nowa ustalić zakres zwolnienia podmiotowego i określić jego warunki. A zatem gminy muszą ustalić, które jednostki budżetowe objęte były i są dziś zwolnieniem podmiotowym w podatku od towarów i usług i odpowiednio zsumować wspólnie wykonywane czynności podlegające opodatkowaniu tym podatkiem; dotyczyć to będzie okresu nieobjętego przedawnieniem podatkowym. Następnie dokonać korekty faktur i deklaracji podatkowych – tu może pojawić się wątpliwość, czy jednostki budżetowe maja prawo do wystawienie i przyjęcia faktur korygujących skoro nie były podatnikami podatku od towarów i usług. Niektóre organy podatkowe stoją z reguły na stanowisku, że w takiej sytuacji jednostka nie ma prawa do wystawienia faktur korygujących i skorygowania deklaracji podatkowej, bowiem nie posiada statusu podatnika tego podatku; natomiast gmina ma obowiązek zapłaty należnego podatku. Takie stanowisko jest niezwykle krzywdzące i narusza generalną zasadę neutralności tego podatku. Niezwykle istotna jest tu również świadomość wszystkich osób związana z odpowiedzialnością karno-skarbową z tytułu m. in. wystawiania faktur, sporządzania deklaracji, infor- 2 macji podsumowujących, sprzedaży za pomocą kas rejestrujących, gdyż odpowiedzialność ta dotyczy osób fizycznych a nie instytucji. Stroną czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, niezależnie od tego, czy bezpośrednio dokonuje ich jednostka macierzysta (tu gmina), czy jednostka budżetowa, jest - zgodnie z powyższą uchwałą - jednostka macierzysta. Jednostki budżetowe prowadzą tylko częściową dokumentację wykonywanych jako gmina czynności, jednak podatek od towarów i usług jest rozliczany przez gminy. Jednostki budżetowe prowadzą ewidencję i rejestr tego podatku, przekazują „cząstkowe” dane w celu sporządzenia deklaracji dla podatku od towarów i usług. Jednostki te mogą przekazywać do gminy cząstkowe informacje według opracowanego wzoru, niezbędne do sporządzenia deklaracji, mogą również przekazywać sporządzone deklaracje VAT w zakresie swojej działalności. Następnie gmina sporządza jedną, zbiorczą deklarację dla wykonywanych czynności przez wszystkie jednostki. Zatem gminy powinny określić stosowne instrukcje w zakresie merytorycznych rozwiązań rozliczania podatku jak i procedury mające na celu rzetelne i terminowe sporządzanie deklaracji i zeznać oraz uiszczanie zobowiązań na rzecz budżetu państwa. Dodatkowo należy wskazać na zagadnienie dotyczące kas rejestrujących. W przypadku wykonywania czynności przez gminę jako jednego podatnika, obowiązujące obecnie limity zwolnienia z obowiązku prowadzenia ewidencji przy zastosowaniu kas rejestrujących, określonych rozporządzeniem Ministra Finansów z dnia 29 listopada 2012 r. w sprawie zwolnień z obowiązku prowadzenia ewidencji przy zastosowaniu kas rejestrujących8, są przekraczane. W związku z powyższym jednostki budżetowe są obowiązane do ewidencjonowania sprzedaży na rzecz osób fizycznych nieprowadzących działalności gospodarczej za pomocą kas rejestrujących. W świetle uchwały z dnia 24 czerwca 2013 r. gminy są odpowiedzialne za dokumentowanie, ewidencjonowanie i rozliczanie podatku od towarów i usług, co oznacza: 1) wystawianie faktur dokumentujących czynności podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług 2) odliczanie podatku od towarów i usług w przypadku nabyć związanych z czynnościami opodatkowanymi, brak prawa do odliczenia podatku od towarów i usług w przypadku nabyć towarów i usług związanych z czynnościami zwolnionymi z opodatkowania (np. z usługami pomiędzy jednostkami budżetowymi, zakładami budżetowymi), 3) dokumentowania czynności wykonywanych w ramach transakcji wewnątrzwspólnotowych, 4) prowadzenie ewidencji przy pomocy kas rejestrujących dokumentujących sprzedaż na rzecz osób fizycznych nieprowadzących działalności gospodarczej, 5) prowadzenie rejestru podatku od towarów i usług. W odmiennej sytuacji są podatnicy, którzy posiadają interpretacje indywidualne – zgodnie z zasadą określoną w art. 14k ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa9 zastosowanie się do interpretacji indywidualnej przed jej zmianą lub przed doręczeniem organowi podatkowemu odpisu prawomocnego orzeczenia sądu administracyjnego uchylającego interpretację indywidualną nie może szkodzić wnioskodawcy, jak również w przypadku nieuwzględnienia jej w rozstrzygnięciu sprawy podatkowej. W zakresie związanym z zastosowaniem się do interpretacji, która uległa zmianie, lub interpretacji nieuwzględnionej w rozstrzygnięciu sprawy podatkowej, nie wszczyna się postępowania w sprawach o przestępstwa skarbowe lub wykroczenia skarbowe, a postępowanie wszczęte w tych sprawach umarza się oraz nie nalicza się odsetek za zwłokę. Interpretacja indy9 8 Dz. U. z 2012 r, poz. 1382. Tj. Dz. U. z 2012 r., poz. 749 ze zm., zwana dalej „Ordynacją podatkową”. widualna przepisów prawa podatkowego chroni podatnika wyłącznie do momentu jej zmiany. Minister Finansów bowiem może - z urzędu - zmienić wydaną interpretację ogólną lub indywidualną, jeżeli stwierdzi jej nieprawidłowość, uwzględniając w szczególności orzecznictwo sądów, Trybunału Konstytucyjnego lub Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości. Zawiadomienie o zmienionej interpretacji indywidualnej doręcza się podmiotowi, któremu w danej sprawie interpretacja została wydana. Kończąc należy jednak zadać pytanie: Czy jednostki budżetowe utworzone przez samorządy powiatowe lub wojewódzkie, których nie dotyczy ta uchwała zachowały podmiotowość w tym podatku. Jest rzeczą oczywistą, że konsekwencją tej uchwały będzie również utrata podmiotowości państwowych jednostek budżetowych. Pogląd wyrażony w tej uchwale jest nie tylko błędny w sensie prawnym, ale i prowadzi do całkowitej dezorganizacji tego podatku. 3. Fakturowanie w gminach przed i po uchwale z dnia 24 czerwca 2014 r. W związku podjętą uchwałą Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 24 czerwca 2013 r. (I FPS 1/13), w której stwierdzono, że podatnikiem podatku od towarów i usług jest zawsze gmina, a nie jednostki budżetowe, zmianie uległy zasady dotyczące fakturowania. Konsekwencją tej uchwały jest to, że gmina (miasto) niezależnie od liczby jednostek powinno być traktowane jako jeden podatnik, który składa jedną deklarację podatku od towarów i usług. Zdaniem Sądu jednostki budżetowe gminy nie są podatnikami podatku od towarów i usług i nie będą miały własnego numeru VAT, bo nie mają własnego majątku, nie dysponują swoimi dochodami, nie ponoszą odpowiedzialności za wyrządzone szkody, a wszystkie czynności wykonują w imieniu i na rzecz gminy. Nie ponoszą też ryzyka gospodarczego prowadzonej działalności. To ryzyko zawsze obciąża gminę. 3 W latach 2008-2013, do czasu podjęcia powyższej uchwały faktury wystawiane były bezpośrednio na jednostki budżetowe, które były uznawane za podatników podatku od towarów i usług. Wiązało się to z tym, że wszelkie rozliczenia podatkowe dotyczyły danej jednostki budżetowej. W obecnym stanie prawnym, gdy potwierdzone zostało to, że gmina jest podatnikiem należy dokonać zmiany poprzednio wystawionych faktur, których odbiorcami były poszczególne jednostki budżetowe. Może to zostać dokonane w dwojaki sposób: poprzez wystawienie faktury korygującej przez wystawcę faktury, bądź poprzez notę korygującą wystawianą przez nabywcę faktury. Nabywca, czyli w tym przypadku gmina, może albo wystawić notę korygującą i przesłać ją wystawcy faktury albo też powiadomić go o dostrzeżonym błędzie i czekać aż wystawca sporządzi fakturę korygującą. Faktury korygujące wystawia się w przypadku: 1) obniżki ceny w formie rabatu, o którym mowa w art. 29a ust. 7 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r., 2) udzielenia opustów i obniżek cen, o których mowa w art. 29a ust. 10 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. 3) zwrotu podatnikowi towarów i opakowań; 4) zwrotu nabywcy całości lub części zapłaty, o której mowa w art. 106b ust. 1 pkt 4 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. (zwrotu przedpłaty, zaliczki, zadatku, itp.); 5) podwyższenia ceny po wystawieniu faktury; 6) stwierdzenia pomyłki w cenie, stawce, kwocie podatku lub jakiejkolwiek innej pozycji faktury. Wystawiane faktury powinny zawierać wyraz „KOREKTA” albo wyrazy „FAKTURA KORYGUJĄCA”. Drugą możliwością dla gmin jest wystawienie noty korygującej, która dotyczy jakiejkolwiek pomyłki pozycji faktury dotyczącej podatnika poza: 1) miarą i ilością sprzedanych towarów lub zakresem wykonanych usług; 2) ceną jednostkową towaru lub usługi bez kwoty podatku (ceną jednostkową netto); 3) kwotą wszelkich opustów lub obniżek cen, w tym w formie rabatu z tytułu wcześniejszej zapłaty, o ile nie zostały one uwzględnione w cenie jednostkowej netto; 4) wartością towarów lub wykonanych usług, których dotyczy sprzedaż, bez kwoty podatku (wartością sprzedaży netto); 5) stawką podatku; 6) sumą wartości sprzedaży netto towarów lub wykonanych usług z podziałem na poszczególne stawki podatku i zwolnionych od podatku oraz niepodlegających opodatkowaniu; 7) kwotą podatku od sumy wartości sprzedaży netto towarów (usług), z podziałem na kwoty dotyczące poszczególnych stawek podatku; 8) kwotą należności ogółem wraz z należnym podatkiem. W związku z tym nota korygująca stanowi alternatywę dla faktury korygującej. Nota korygująca wymaga akceptacji wystawcy faktury, której dotyczy. Nota korygująca powinna zawierać: 1) wyrazy „NOTA KORYGUJĄCA”; 2) numer kolejny i datę jej wystawienia; 3) imiona i nazwiska lub nazwy podatnika i nabywcy towarów lub usług oraz ich adresy i numer za pomocą którego podatnik jest zidentyfikowany dla podatku jak również numer, za pomocą którego nabywca towarów lub usług jest zidentyfikowany dla podatku lub podatku od wartości dodanej, pod którym otrzymał on towary lub usługi; 4) dane zawarte w fakturze, której dotyczy nota korygująca, określone w art. 106e ust. 1 pkt 1-6; 5) wskazanie treści korygowanej informacji oraz treści prawidłowej. skierować do Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej pytanie prejudycjalne, dotyczące statusu prawnopodatkowego w podatku od towarów i usług samorządowych jednostek budżetowych, o następującej treści: „Czy w świetle art. 4 ust. 2 w związku art. 5 ust. 3 Traktatu o Unii Europejskiej (wersja skonsolidowana Dz. Urz. UE C 83 z dnia 30 marca 2010 r., s. 13 i nast.) jednostka organizacyjna gminy (lokalnego organu władzy w Polsce) może być uznana za podatnika VAT w sytuacji, gdy wykonuje czynności w charakterze innym niż organ władzy publicznej w rozumieniu art. 13 dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE z dnia 11 grudnia 2006 r. Nr L 347, s. 1 i nast. ze zm.), pomimo, że nie spełnia warunku samodzielności (niezależności) przewidzianego w art. 9 ust. 1 tej dyrektywy?” Pytanie do TSUE zostało skierowane w sprawie będącej przedmiotem uchwały z dnia 24 czerwca 2013 r., w której NSA uznał, że w świetle art. 15 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. gminne jednostki budżetowe nie są podatnikami podatku od towarów i usług, ponieważ nie prowadzą samodzielnie działalności gospodarczej. Jak poinformowało ministerstwo finansów11 z uwagi na utrwaloną praktykę interpretacyjną, znaczenie przedmiotowej kwestii dla wszystkich jednostek samorządowych oraz konieczność zapewnienia pewności stosowania prawa, do momentu wydania orzeczenia przez TSUE pozostaje aktualne dotychczasowe stanowisko Ministra Finansów, wyrażone w wydawanych interpretacjach indywidualnych, uznające samorządowe jednostki budżetowe za odrębnych podatników podatku od towarów i usług. 4. Pytanie prejudycjalne do TSUE. W dniu 10 grudnia 2013 r. Naczelny Sąd Administracyjny10 postanowił 11 10 Sygn. I FSK 311/12. http://www.mf.gov.pl/ministerstwo-finansow/ wiadomosci/komunikaty/-/asset_publisher/2UWl/ content/trybunal-sprawiedliwosci-ue-wypowiesie-w-sprawie-vat-w-gminach;jsessionid=E8BB 1C269A2058ADDCB954705DC84C75 4 II. ODLICZENIE PODATKU NALICZONEGO W PRZYPADKU WYKONYWANIA CZYNNOŚCI OPODATKOWANYCH I NIEPODLEGAJĄCYCH OPODATKOWANIU PODATKIEM OD TOWARÓW I USŁUG - UCHWAŁA NSA Z DNIA 24 PAŹDZIERNIKA 2011 R. W uchwale z dnia 24 października 2011 r.12 Naczelny Sąd Administracyjny rozstrzygnął zagadnienie prawne dotyczące możliwości odliczenia całej kwoty podatku naliczonego w sytuacji, gdy podatek naliczony związany jest zarówno z czynnościami opodatkowanymi jak i niepodlegającymi opodatkowaniu, przy czym nie jest możliwe przyporządkowanie odpowiednich kwot do każdego z powyższych rodzajów czynności. Przedstawiona składowi siedmiu sędziów postanowieniem z dnia 9 grudnia 2010 r. (sygn. I FSK 2102/09) wątpliwość prawna wyłoniła się tle stanu faktycznego, w którym spółka prowadziła działalność w zakresie gier na automatach o niskich wygranych, która do dnia 31 grudnia 2008 r. nie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Ponadto wykonywała czynności opodatkowane podatkiem od towarów i usług. W związku z prowadzoną działalnością spółka poniosła koszty dotyczące zarówno czynności opodatkowanych, jak i niepodlegających opodatkowaniu, których nie można bezpośrednio przyporządkować do jednego rodzaju działalności. Rozstrzygając powyższe zagadnienie prawne NSA powołał się na przepisy art. 86 i 90 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. Stosownie do pierwszego z nich prawo do odliczenia przysługuje w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Z przepisu tego wynika zatem to, że prawo do odliczenia nie przysługuje w zakresie wykonywania czynności niepodlegających w ogóle opodatko12 Sygn. I FPS 9/10. waniu podatkiem od towarów i usług. Z kolei w art. 90 tej ustawy ustanowione zostały szczególne zasady korzystania z prawa do odliczenia podatku naliczonego związanego z czynnościami dającymi prawo do odliczenia, jak i z czynnościami, w odniesieniu, do których prawo takie nie przysługuje (tj. gdy podatnik prowadzi działalność opodatkowaną, jak i równocześnie działalność nieopodatkowaną). Art. 90 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. stanowi, iż w stosunku do towarów i usług, które są wykorzystywane przez podatnika do wykonywania czynności, w związku z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, jak i czynności, w związku z którymi takie prawo nie przysługuje, podatnik jest obowiązany do odrębnego określenia kwot podatku naliczonego związanych z czynnościami, w stosunku do których podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego. W ust. 2 ustawa wskazuje, że jeżeli nie jest możliwe wyodrębnienie całości lub części kwot, o których mowa w ust. 1, podatnik może pomniejszyć kwotę podatku należnego o taką część kwoty podatku naliczonego, którą można proporcjonalnie przypisać czynnościom, w stosunku do których podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, z zastrzeżeniem ust. 10. Z kolei ust. 3 wskazuje, że proporcję, o której mowa w ust. 2, ustala się jako udział rocznego obrotu z tytułu czynności, w związku z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, w całkowitym obrocie uzyskanym z tytułu czynności, w związku z którymi podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, oraz czynności, w związku z którymi podatnikowi nie przysługuje takie prawo. W świetle wyżej wskazanych przepisów NSA stwierdził, że czynności niepodlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług nie mogą wpłynąć na zakres prawa do odliczenia podatku naliczonego przy zastosowaniu art. 90 ust. 3 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. Uzasadniając swoje rozstrzygnięcie NSA powołał się na wyrok Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z dnia 13 marca 2008 r. w sprawie Securenta Göttinger Immobilienanlagen und Vermögensmanagement AG przeciwko Finanzamt Göttingen (sygn. C-437/06). Sąd podkreślił, że jeżeli Dyrektywa 112 nie ustala metod i kryteriów podziału kwot podatku naliczonego pomiędzy działalność gospodarczą i działalność niemającą charakteru gospodarczego, to kwestia ta należy do swobodnego uznania państw członkowskich. Jeśli więc polski ustawodawca nie wprowadził przepisu, który pozwoliłby stwierdzić, że przy obliczaniu proporcji podlegającej odliczeniu uwzględnia się czynności niepodlegające podatkowi od towarów i usług, to istniejących przepisów nie można interpretować rozszerzająco. Przez czynności niepodlegające opodatkowaniu, o których mowa w powołanej wyżej uchwale NSA, należy rozumieć takie czynności, w stosunku do których przepisy ustawy o podatku od towarów i usług w ogóle nie mają zastosowania. Czynności te nie wpływają bowiem na zakres prawa do odliczenia podatku naliczonego, stąd też nie uwzględnia się ich przy wyliczaniu proporcji. Zatem, jeżeli zakupy służą zarówno działalności opodatkowanej, jak i działalności w ogóle niepodlegającej opodatkowaniu, a nie jest możliwe wyodrębnienie kwot podatku przypisanych do poszczególnych rodzajów działalności, możliwe jest pełne odliczenie podatku związanego jednocześnie zarówno z czynnościami opodatkowanymi, jak i czynnościami w ogóle niepodlegającymi podatkowi. Podatnik w rachunku proporcji musi natomiast uwzględnić dostawy towarów i świadczenia usług niepodlegające opodatkowaniu ze względu na miejsce świadczenia (poza terytorium kraju), które: 1) dają prawo do odliczenia (wykazywane w poz. 21 deklaracji VAT-7), 2) nie dają prawa do odliczenia (nieuwzględniane w deklaracji VAT-7, lecz wynikające z odrębnego rejestru). 5 III. NOWE ZASADY OBLICZANIA PROPORCJI OD DNIA 1 STYCZNIA 2014 R. 1. Informacje wstępne. W dniu 15 września stronie Rządowego Centrum Legislacji13 ukazał się projekt z dnia 10 września 2014 r. ustawy o zmianie ustawy o podatku od towarów i usług oraz niektórych innych ustaw.14 Projekt ten, po uzyskaniu opinii Prezesa GUS oraz Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych oraz jego przyjęciu przez Radę Ministrów, zostanie skierowany do Sejmu. Podstawę sporządzenia Projektu stanowił projekt założeń do projektu ustawy o zmianie ustawy o podatku od towarów i usług oraz ustawy – prawo zamówień publicznych (ZD99) przyjęty przez Radę Ministrów w dniu 19 sierpnia 2014 r. Zgodnie z art. 14 Projektu wejdzie on w życie z dniem 1 stycznia 2015 r. Należy zauważyć, że w świetle obowiązujących przepisów art. 86 ust. 1 oraz art. 90 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. czynności niepodlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług nie mogą wpłynąć na zakres prawa do odliczenia podatku naliczonego przy zastosowaniu art. 90 ust. 3 powołanej wyżej ustawy (uchwała NSA z dnia 24 października 2011 r., sygn. I FPS 9/10). Katalog czynności niepodlegających opodatkowaniu, czyli niewymienionych w art. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. oraz niestanowiących działalności gospodarczej, jest nieograniczony i nie zawęża się jedynie do czynności określonych w art. 6 tej ustawy, a obejmuje wszystkie pozostałe czynności podatnika przedstawiające wartość ekonomiczną (np. dywidendy, kary umowne, kaucje, tworzenie rezerw, otrzymywanie odsetek bankowych, wartość pracy własnej podatnika itd.). Przede wszystkim jednak czynnością niepodlegającą opodatkowaniu jest działalność podatnika niemająca charakteru gospodarczego (np. zakup czy sprzedaż przez podatnika rzeczy osobistych czy też 13 14 http://legislacja.rcl.gov.pl/lista/2/projekt/242789. Zwany dalej „Projektem”. czynności władcze jednostek samorządu terytorialnego). Polskie przepisy nie określały dotychczas żadnych sposobów i kryteriów służących ustaleniu proporcjonalnej części podatku naliczonego do odliczenia we wskazanych wyżej przypadkach. 2. Nowe zasady ustalania proporcji. Zgodnie z Projektem w przypadku, gdy podatnik wykonuje równocześnie działalność podlegającą opodatkowaniu, tzn. opodatkowaną lub zwolnioną z podatku, i działalność niepodlegającą takiemu opodatkowaniu, tzn. nienależącą do zakresu stosowania Dyrektywy 112, odliczenie podatku naliczonego od wydatków poniesionych przez podatnika będzie dopuszczalne tylko w takim zakresie, w jakim wydatki te można przyporządkować działalności podlegającej podatkowi. Proponuje się w sytuacji, gdy podatnik oprócz wykonywania działalności podlegającej opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług wykonuje również działalność pozostającą poza zakresem tego podatku: a) wprowadzenie możliwości uzgodnienia (ustalenia) z organami podatkowymi najbardziej reprezentatywnego dla specyfiki prowadzonej przez podatnika działalności i dokonywanych nabyć sposobu określenia proporcji odliczania podatku naliczonego, b) określenie przykładowych sposobów określania tej proporcji przez Ministra Finansów w drodze rozporządzenia, c) doprecyzowanie zasad postępowania w przypadku zmiany zakresu wykorzystywania zakupionych towarów i usług do działalności podlegającej opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług (zasady dokonywania w tym przypadku korekty). Podatnik z wyprzedzeniem będzie mógł uzgodnić z organem podatkowym sposób określenia proporcji. Jednocześnie podatnik, który nie skorzysta z takiej ewentualności, będzie miał możliwość oparcia się na przykładowych sposobach określenia proporcji, wskazanych w rozporządzeniu ministra właściwego do spraw finansów publicznych. Ustalony - przy pomocy uzgadnianego z naczelnikiem urzędu skarbowego sposobu określenia proporcji - zakres wstępnego odliczenia podatku naliczonego w niektórych przypadkach będzie podlegał dalszej modyfikacji. W przypadku gdy podatnik wykonuje także działalność podlegającą opodatkowaniu na podstawie art. 7 ust. 2 i art. 8 ust. 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. do tak ustalonego zakresu (obliczonej kwoty podatku naliczonego) zastosowanie może znaleźć art. 86 ust. 7b tej ustawy, pod warunkiem, że zaistnieją przesłanki wskazane w tym przepisie. Ponadto, jeżeli dokonywane zakupy towarów i usług będą służyły także wykonywaniu przez podatnika czynności zwolnionych z podatku od towarów i usług dwukrotnie już określany zakres (kwota podatku naliczonego) podlega kolejnej modyfikacji zgodnie z art. 90 tej ustawy. W konsekwencji w przypadku wykonywania przez podatnika trzech „rodzajów” działalności: a) podlegającej opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług - działalności opodatkowanej (w tym na podstawie art. 7 ust. 2 i art. 8 ust. 2 u s t a w y z d n i a 11 m a r c a 2004 r.), b) podlegającej opodatkowaniu, równocześnie jednak z tego podatku zwolnionej, oraz c) działalności niepodlegającej takiemu opodatkowaniu – ustalenie zakresu odliczenia (kwoty podatku naliczonego do odliczenia) będzie odbywać się w trzech etapach. W sytuacji natomiast gdy u podatnika nie wystąpi któraś z wymienionych okoliczności, a tym samym nie będzie zachodziła w takim zakresie konieczność modyfikowania obliczonej proporcji, np. jeżeli u podatnika wykonującego działalność „mieszaną”, w zakresie działalności podlegającej opodatkowaniu zakupy towarów i usług służyłyby wyłącznie czynnościom opodatkowanym (nie służyłyby wykonywaniu czynności zwolnio- 6 nych) nie wystąpiłby ostatni etap modyfikowania proporcji zgodnie z art. 90 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. 3. Możliwość uzgodnienia (ustalenia) z naczelnikiem urzędu skarbowego wybranego przez podatnika sposobu określenia proporcji. Celem zapewnienia możliwości uzgodnienia (ustalenia) przez podatnika z naczelnikiem urzędu skarbowego sposobu określenia proporcji, w jakiej nabywane przez niego towary i usługi są wykorzystywane do działalności podlegającej opodatkowaniu, proponuje się dodanie w art. 86 ust. la-11 ustawy z dnia 11 marca 2004 r., które będą szczegółowo regulowały procedurę dokonywania tego uzgodnienia. W Projekcie wprowadza się zatem rozwiązanie, na podstawie którego w przypadku towarów i usług wykorzystywanych zarówno do celów prowadzonej przez podatnika działalności podlegającej opodatkowaniu, jak i do celów innych, których nie da się w całości przypisać działalności podlegającej opodatkowaniu, sposób określenia zakresu wykorzystania nabywanych towarów i usług do celów działalności podlegającej opodatkowaniu (który odpowiadałby najbardziej specyfice prowadzonej przez podatnika działalności i dokonywanych nabyć) może zostać na wniosek podatnika uznany przez naczelnika urzędu skarbowego. Wniosek o uznanie sposobu określenia proporcji nie może obejmować okresów rozliczeniowych objętych w dniu złożenia wniosku postępowaniem podatkowym, kontrolą podatkową, postępowaniem kontrolnym prowadzonym przez organ kontroli skarbowej lub postępowaniem przed sądem administracyjnym, lub w stosunku do których naczelnik urzędu skarbowego lub organ kontroli skarbowej wydał decyzję określającą zobowiązanie podatkowe, kwotę zwrotu różnicy podatku, kwotę zwrotu podatku naliczonego lub różnicy podatku, o której mowa w art. 87 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. Wniosek o uznanie sposobu określenia proporcji może dotyczyć okresu rozliczeniowego, w którym złożony zostanie wniosek o uznanie sposobu określenia proporcji, oraz okresów następujących po tym okresie, jak również okresów rozliczeniowych, poprzedzających okres, w którym złożono wniosek. Podatnik występujący z wnioskiem o uznanie sposobu określenia proporcji jest obowiązany do przedstawienia naczelnikowi urzędu skarbowego propozycji sposobu jej określenia wraz z dokumentami zawierającymi dane i wyjaśnienia, które posłużą potwierdzeniu prawidłowości sposobu określenia tej proporcji. W projektowanych przepisach zaproponowano, by w sprawie uznania sposobu określenia proporcji naczelnik urzędu skarbowego wydawał decyzję. Jeśli naczelnik urzędu skarbowego uzna proponowany przez podatnika sposób określenia proporcji za nieprawidłowy w decyzji wydawanej na tę okoliczność sam wskaże sposób określenia proporcji odpowiadający najbardziej specyfice prowadzonej przez podatnika działalności i dokonywanych nabyć. Postępowanie w sprawie uznania sposobu określenia proporcji powinno być zakończone nie później niż w ciągu 3 miesięcy od dnia jego wszczęcia. Należy wskazać, że w trakcie rozpatrywania przez naczelnika urzędu skarbowego wniosku podatnika znajdą zastosowanie następujące zasady wynikające z Ordynacji podatkowej. Np. w przypadku zaistnienia uzasadnionych wątpliwości dotyczących, przykładowo, załączonych do wniosku danych lub wyjaśnień, naczelnik urzędu skarbowego będzie uprawniony do wezwania - na podstawie art. 169 Ordynacji podatkowej podatnika o ich wyjaśnienie lub przedłożenie stosownych dokumentów uzupełniających, pod rygorem pozostawienia wniosku bez rozpatrzenia. W razie zmiany stosunków gospodarczych powodującej nieadekwatność uznanego przez naczelnika urzędu skarbowego sposobu określenia proporcji – przewiduje się możliwość zmiany (w przypadku gdy naczelnik urzędu skarbowego jest w posiadaniu dokumentów zawierają- cych dane i wyjaśnienia podatnika umożliwiających wskazanie po tej zmianie sposobu określenia proporcji odpowiadającego najbardziej specyfice prowadzonej działalności i dokonywanych nabyć) lub uchylenia (w przypadku gdy posiadane przez naczelnika urzędu skarbowego dokumenty zawierające dane wyjaśnienia podatnika nie umożliwiają wskazania po tej zmianie sposobu określenia proporcji odpowiadającego najbardziej specyfice prowadzonej działalności i dokonywanych nabyć) poprzez wydanie decyzji w sprawie sposobu określenia proporcji. Postępowanie w tej sprawie może być wszczęte na wniosek strony lub z urzędu. Zmiana decyzji lub jej uchylenie będzie wywoływać skutki prawne od dnia zmiany stosunków gospodarczych, a jeśli nie będzie możliwe określenie tego dnia - od początku okresu rozliczeniowego, następującego po okresie rozliczeniowym, w którym doręczono decyzję w sprawie sposobu określenia proporcji. Uznany przez naczelnika sposób określenia proporcji - jeśli nie nastąpiła zmiana stosunków gospodarczych powodująca jego nieadekwatność – uniemożliwia jego zakwestionowaniem w ramach kontroli podatkowej lub postępowania podatkowego. Naczelnik urzędu skarbowego lub organ kontroli skarbowej jest uprawniony do zakwestionowania stosowanego przez podatnika sposobu określenia proporcji i przyjęcia innego do rozliczenia podatku od towarów i usług. Taka sytuacja będzie mogła mieć miejsce gdy stosowany przez podatnika sposób określenia proporcji nie został uznany przez naczelnika urzędu skarbowego i nie odpowiada on najbardziej specyfice prowadzonej przez podatnika działalności i dokonywanych nabyć oraz różnica wysokości proporcji obliczonych przy zastosowaniu sposobów ich określenia przyjętych przez podatnika i naczelnika urzędu skarbowego lub organ kontroli skarbowej byłaby większa niż 5 punktów procentowych. 7 4. Określenie przez Ministra Finansów przykładowych sposobów obliczenia proporcji. W Projekcie upoważniono ministra właściwego do spraw finansów publicznych do obligatoryjnego obowiązku wskazania w drodze rozporządzenia przykładowych sposobów określenia proporcji, uwzględniając specyfikę prowadzenia działalności przez podatników, uwarunkowania obrotu gospodarczego oraz mając na uwadze umożliwienie wyboru sposobu określenia proporcji przez podatników. 5. Przepisy przejściowe. W ramach przepisu przejściowego, proponuje się ustalenie 5 miesięcznego terminu na uzgodnienie (ustalenie) z naczelnikiem urzędu skarbowego wybranego przez podatnika sposobu określenia proporcji obejmujące okresy rozliczeniowe przed wejściem w życie projektowanych rozwiązań. Ponadto zaproponowano przepis przejściowy w odniesieniu do indywidualnych interpretacji przepisów ustawy z dnia 11 marca 2004 r. w zakresie w jakim dotyczą obliczenia zakresu wykorzystania nabywanych towarów i usług do celów działalności podlegającej opodatkowaniu, w przypadku towarów i usług wykorzystywanych zarówno do celów prowadzonej przez podatnika działalności podlegającej opodatkowaniu, jak i do celów innych, których przypisanie w całości działalności podlegającej opodatkowaniu nie było możliwe. Interpretacje wygasają w powyższym zakresie z dniem 1 lipca 2015 r. Jeśli jednak przed dniem 1 lipca 2015 r. podatnikowi zostanie doręczona decyzja o uznaniu sposobu określenia proporcji interpretacje indywidualne w tym zakresie wygasną z dniem doręczenia tej decyzji. W przypadku interpretacji indywidualnych wydanych w szerszym zakresie niż tylko dotyczącym obliczania ww. proporcji, wygasają one z dniem 1 lipca 2015 r. tylko w zakresie dotyczącym obliczania ww. proporcji - w pozostałym zakresie interpretacje indywidualne nadal będą obowiązywać. A jeżeli dana interpretacja indywidualna doty- czy wyłącznie obliczania ww. proporcji wygasa ona w całości. 6. Określenie zasad postępowania w przypadku zmiany zakresu wykorzystania zakupionych towarów i usług. W Projekcie przewiduje się, aby po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r., podatnik był obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10, z uwzględnieniem zakresu (proporcji) wykorzystania towarów i usług do działalności opodatkowanej obliczonego dla zakończonego roku podatkowego. Projektowany przepis jednoznacznie wskazuje, że podatnik obowiązany jest do korekty podatku odliczonego przy zastosowaniu stopnia (zakresu) wykorzystania tych towarów i usług do działalności opodatkowanej, a więc uwzględniającej zakres (proporcję) wykorzystania do działalności podlegającej opodatkowaniu, jak i proporcję, o której mowa w art. 90 ust. 3 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. (udział obrotu opodatkowanego w obrotach podatnika ogółem) dla zakończonego roku. CZĘŚĆ IV. NOWE ZASADY OBLICZANIA PROPORCJI W ŚWIETLE ORZECZNICTWA TSUE. Na temat ustalania proporcji odliczenia wypowiedział się TSUE. W wyroku z dnia 13 marca 2008 r. w sprawie C-437/06 Securenta Gottinger Immobilienanlagen und Vermogenmanagement AG przeciwko Finanzamt Gottingen 15 stwierdził, że przepisy Dyrektywy 112 oraz obowiązującej wcześniej VI Dyrektywy nie określają zasad podziału kwot podatku naliczonego pomiędzy czynności podlegające i niepodlegające opodatkowaniu podatkiem od wartości dodanej. Zdaniem Trybunału to do państw członkowskich należy ustalenie metod i kryteriów właściwych dla tego celu. 15 Zwany dalej „wyrokiem C-437/06”. Państwa członkowskie określając zasady podziału kwot podatku naliczonego pomiędzy czynności podlegające i niepodlegające opodatkowaniu podatkiem od wartości dodanej muszą jednak działać – co wyraźnie podkreślił TSUE – z poszanowaniem zasad stanowiących podstawę wspólnego systemu podatku od wartości dodanej, m.in. zasadę neutralności podatkowej, na której opiera się ten system. Państwa członkowskie powinny więc dołożyć starań, aby obliczenie proporcji pomiędzy działalnością gospodarczą a działalnością niemającą charakteru gospodarczego obiektywnie odzwierciedlało część wydatków faktycznie przypadającą odpowiednio na każdy z tych rodzajów działalności. Podobny pogląd został wyrażony przez Trybunał w wyroku z dnia 8 listopada 2012 r. w sprawie C-511/10 Finanzamt Hildensheim przeciwko BLC Baumarkt GmbH & Co.KG16, w którym TSUE stwierdził, że państwa członkowskie powinny – w ramach wykonywania przyznanych im kompetencji – dołożyć starań, aby ustalenie proporcjonalnej części naliczonego podatku podlegającej odliczeniu było jak najdokładniejsze. Zdaniem Trybunału przepisy unijne nie stoją na przeszkodzie temu, aby w ramach wykonywania wspomnianych kompetencji państwa członkowskie stosowały w przypadku danej transakcji metodę lub kryterium inne niż metoda oparta na wielkości obrotu, pod warunkiem, że przyjęte przez te państwa metoda gwarantuje, iż ustalenie podlegającej odliczeniu proporcjonalnej części naliczonego podatku od wartości dodanej będzie dokładniejsze niż wynikające z zastosowania metody opartej na wielkości obrotu. Wobec powyższego należy stwierdzić, że w orzecznictwie TSUE pierwszeństwo przy ustalaniu proporcji przypisuje się metodzie opartej na wielkości obrotu. Stanowi ona punkt wyjścia. Inne metody mogą być stosowane wyłącznie w przypadku, gdy zagwarantują większą dokładność. Nie jest dopuszczalne dowolne korzystanie z innych metod. 16 Zwany dalej „wyrokiem C-511/10”. 8