PDFotwiera się w nowym oknie
Transkrypt
PDFotwiera się w nowym oknie
Sygn. akt VIA Ca 1105/09 WYROK W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ Dnia 22 lipca 2010 r. Sąd Apelacyjny w Warszawie VI Wydział Cywilny w składzie: Przewodniczący – Sędzia SA Lidia Sularzycka Sędzia SA Regina Owczarek – Jędrasik (spr.) Sędzia SA Teresa Mróz Protokolant sekr. sąd. Karolina Kulibska po rozpoznaniu w dniu 22 lipca 2010 r. w Warszawie na rozprawie sprawy z odwołania „[…] Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością i Wspólnicy – Spółki Komandytowej” w Ś. Ś. (poprzednio […] Sp. z o.o. w Ś. Ś.) od decyzji Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów z dnia […] czerwca 2007 r. nr RWR […] przeciwko Prezesowi Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów z udziałem zainteresowanych: A. O., […] Sp. z o. o. w Rz., […]Sp. z o.o. w N. S., […] Sp. z o. o. w Z. G., M. M., L. B., B. F., […] Sp. z o. o. w K., […] Sp. z o. o. w Z. G., […] Sp. z o.o. w R. W., […] Sp. j. w K., […] Sp. z o. o. w P., […] Sp. z o. o. w Ch. W., […] Sp. z o. o. we W., […] E. i K. B. Sp. j. w Ch., T. P., […] A. T., J. T. Sp. j. w L. […]U. T., J. T. sp. j. w L.) , K. S., M. P. i […] Sp. z o.o. we W. oraz sprawy z odwołania […] Sp. z o.o. we W. od decyzji Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów z dnia […] czerwca 2007 r. nr RWR […] przeciwko Prezesowi Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów 2 z udziałem zainteresowanych: A. O., […] Sp. z o. o. w Rz., […] Sp. z o.o. w N. S., […] Sp. z o. o. w Z. G., M. M., L. B., B. F., […] Sp. z o. o. w K., […] Sp. z o. o. w Z. G., […] Sp. z o.o. w R. W., […] Sp. j. w K., […] Sp. z o. o. w P.,[…] Sp. z o. o. w Ch. W., […] Sp. z o. o. we W., […] E. i K. B. Sp. j. w Ch., T. P., […] A. T., J. T. Sp. j. w L., K. S., M. P. i „[…] Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością i Wspólnicy – Spółki Komandytowej” w Ś. Ś. o ochronę konkurencji i karę pieniężną na skutek apelacji powoda „[…] Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością i Wspólnicy – Spółki Komandytowej” w Ś. Ś. od wyroku Sądu Okręgowego w Warszawie – Sądu Ochrony Konkurencji i Konsumentów z dnia 7 maja 2009 r. sygn. akt XVII AmA 140/07 I. oddala apelację; II. zasądza od „[…] Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością i Wspólnicy – Spółki Komandytowej” w Ś. Ś. na rzecz Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów kwotę 270 (dwieście siedemdziesiąt) złotych tytułem zwrotu kosztów procesu za drugą instancję. Sygn. akt VIA Ca 1105/09 UZASADNIENIE Decyzją Nr RWR […] z dnia […] czerwca 2007r. Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów / dalej Prezes UOKiK/ uznał za praktykę ograniczającą konkurencję i naruszającą zakaz określony w art.5 ust.1 pkt 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów porozumienie zawarte pomiędzy „[…]” Sp. z o.o. w Ś. Ś. / dalej Spółka „[…]”/ a 20 przedsiębiorstwami na krajowym rynku sprzedaży dachówki ceramicznej, polegające na ustalaniu cen odsprzedaży 3 dachówki „[…]” odbiorcom końcowym i stwierdził zaniechanie jej stosowania z dniem […] października 2005r. / punkt I decyzji/ . W punkcie II decyzji Prezes UOKiK nałożył na „ […]” Sp. z o.o. z siedzibą w Ś. Ś. karę pieniężną w wysokości 622.165,75 zł. W decyzji jako strony porozumienia poza Spółką „[…]” wskazano: 1/ A. O. prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą […] „[…]” A. O. z siedzibą w K., 2/ […] Sp. z o.o. z siedzibą w Rz., 3/ […] „[…]” Sp. z o.o. z siedzibą w N. S., 4/ […] Sp. z o.o. z siedzibą w Z. G., 5/ M. M. prowadzącego działalność gospodarczą […] z siedzibą w G., 6/ L. B. prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą […] z siedzibą w B., 7/ B. F. prowadzącą działalność gospodarczą pod nazwą […] „[…]” z siedzibą w O., 8/ […] Sp. z o.o. z siedzibą w K., 9/ […] Sp. z o.o. z siedzibą w Z. G., 10/ […] Sp. z o.o. z siedzibą w R. W., 11/ […] Sp. j. z siedzibą w K., 12/ […] Sp. z o.o. z siedzibą we W., 13/ […] Sp. z o.o. z siedzibą w P., 14/ […] „[…]” Sp. z o.o. z siedzibą w Ch. W., 15/ […] Sp. z o.o. z siedzibą we W., 16/ „[…]” […] E. i K. B. Sp. j. z siedzibą w Ch., 17/ T. P. prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą […] z siedzibą w W., 18/ […] „[…]” U. T., J. T. Sp. j. z siedzibą w L., 4 19/ K. S. prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą […] z siedzibą w K., 20 / M. P. prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą „[…]” z siedzibą w G. Od wyżej wskazanej decyzji odwołanie złożyli : Spółka „[…]” oraz […] Sp. z o.o. we W. Sprawy zostały połączone do wspólnego rozpoznania i rozstrzygnięcia. Wyrokiem z dnia 7 maja 2009r. sygn. akt XVII AmA 140 / 07 Sąd Okręgowy w Warszawie – Sąd Ochrony Konkurencji i Konsumentów oddalił odwołania i orzekł o kosztach procesu, przyjmując za podstawę rozstrzygnięcia następujące ustalenia. Spółka „[…]” produkuje między innymi dachówki , przy czym specjalizuje się w produkcji dachówek ceramicznych zakładkowych o nazwie handlowej :dachówka średzka falista. Sprzedaż swoich wyrobów Spółka „[…]” prowadzi poprzez sieć odbiorców hurtowych, rozmieszczonych na terenie całego kraju, z którymi ma zawarte umowy sprzedaży. W 2005r. Spółka „[…]” wprowadziła promocję na dachówkę ceramiczną koloru miedzianego. W związku z tym Spółka „[…]” wysłała do swoich odbiorców hurtowych pismo /ofertę/, w którym poinformowała, że z dniem […] lipca 2005r. zostaje wprowadzona promocja na dachówkę koloru miedzianego w cenie detalicznej brutto w wysokości 27,49 zł / m2 oraz że promocja będzie obowiązywać do końca września lub do wyczerpania zapasów. W piśmie zastrzeżono, że „Warunkiem promocji jest przestrzeganie przez Państwa ceny sprzedaży w/w ceny”. W zamian za sprzedaż dachówki koloru miedzianego w cenie detalicznej w wysokości 27,49 zł / m2 dystrybutorzy otrzymali możliwość jej zakupu w cenie niższej 5 ok. 30%-40% oraz rabat w wysokości 6% za dokonywanie płatności gotówką. Spółka „[…]” prosiła o potwierdzenie faksem akceptacji warunków promocji. Dystrybutorzy – uczestnicy postępowania potwierdzili pisemnie Spółce „[…]” gotowość wzięcia udziału w promocji, akceptując jej warunki. Kwestię wprowadzenia promocji na dachówkę koloru miedzianego omawiano […] lipca 2005r. na spotkaniu Zarządu Spółki „[…]” z przedstawicielami / reprezentantami/ regionalnymi. W notatce sporządzonej na okoliczność tego spotkania wskazano, że sprzedaż w cenie innej niż ustalona cena detaliczna w wysokości 27,49zł będzie skutkować wstrzymaniem dostaw dachówki dla danej firmy. Dystrybutorzy stosowali w okresie promocji, przedłużonym do […] października 2005r., zróżnicowane ceny detaliczne dla dachówki koloru miedzianego zakupionej po cenach promocyjnych. Czasem cena ta wynosiła 1,77 zł netto / 2,16 zł brutto / za sztukę przy cenie 27,43 zł za metr kwadratowy. Natomiast przy cenie promocyjnej określonej przez Spółkę „[…]” na 27, 49 za metr kwadratowy i założeniu, że 1 metr kwadratowy zawiera 12,7 szt. dachówek cena za 1 sztukę mogła być zaokrąglona do 1,77 zł netto lub 1,78 zł netto / 2,1brutto / za sztukę. Przedmiotową dachówkę uczestnicy postępowania sprzedawali także po cenach zarówno wyższych, jak i niższych niż wyżej wskazane. Przy tak ustalonym stanie faktycznym Sąd Okręgowy stwierdził, że między Spółką „[…]” a dystrybutorami – uczestnikami postępowania doszło do zawarcia porozumienia polegającego na ustaleniu ceny sprzedaży detalicznej dachówki koloru miedzianego odbiorcom końcowym. Do tego porozumienia doszło poprzez wysłanie […] lipca 2005r. przez Spółkę 6 „[…]” do swoich odbiorców hurtowych / dystrybutorów/ pisma informującego o promocji na dachówkę koloru miedzianego polegającej na ustaleniu ceny detalicznej dachówki z zastrzeżeniem, że warunkiem skorzystania z promocji jest przestrzeganie ustalonej ceny oraz następnie przez potwierdzenie i zaakceptowanie przez dystrybutorów / uczestników postępowania antymonopolowego / drogą faksową warunków promocji i wyrażenie chęci wzięcia udziału w promocji na warunkach ustalonych przez Spółkę „[…]”. Stroną inicjującą zawarcie porozumienia była Spółka „[…]”, która stworzyła program promocji i nakłoniła uczestników postępowania do zaakceptowania jej zasad, wysyłając informację o promocji w identycznej formie do wszystkich uczestników przedmiotowego postępowania. W ocenie Sądu I instancji Prezes UOKiK przyjął słusznie, że ustalona przez Spółkę „[…]” cena odsprzedaży dachówki koloru miedzianego odbiorcom końcowym w wysokości 27,49 zł za metr kwadratowy była ceną sztywną, a nie sugerowaną. O charakterze ceny uzgodnionej jako ceny sztywnej świadczy zastrzeżenie, że warunkiem promocji jest przestrzeganie takiej właśnie ceny. Sąd Okręgowy podkreślił, że dla stwierdzenia zarzucanej praktyki decydujące znaczenie ma sam fakt uzgodnienia cen ustalony przy uwzględnieniu treści porozumienia i dorozumianej intencji jego uczestników w chwili jego zawierania, natomiast nie ma znaczenia, czy ceny ustalone były rzeczywiście stosowane przez przedsiębiorców działających na rynku. Według Sądu Okręgowego pismo skierowane przez producenta do dystrybutorów wyłączyło konkurencję między dystrybutorami i odebrało każdemu z nich swobodę decyzji co do własnego ustalenia detalicznej ceny produktu. Przez przyjęcie przez uczestników postępowania warunków promocji określonych w wyżej wskazanym piśmie doszło do zawarcia 7 porozumienia, którego przedmiotem było ujednolicenie poziomu cen sprzedaży detalicznej dachówki Spółki „[…]” koloru miedzianego. Zdaniem Sądu Okręgowego porozumienie zmierzało zatem do ograniczenia lub wyeliminowania konkurencji cenowej. Wobec powyższego Sąd I instancji uznał, że przedmiotowe porozumienie stanowi praktykę ograniczającą konkurencję i naruszającą zakaz określony w art. 5 ust.1 pkt 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów / tj. Dz. U. z 2005r., Nr 244, poz. 2080 ze zm./ , co w sposób oczywisty narusza interes publiczny, o którym mowa w art. 1 ust.1 wyżej wskazanej ustawy. Sąd Okręgowy uznał za słuszne stanowisko Prezesa UOKiK, że w rozpoznawanym przypadku rynkiem właściwym jest w ujęciu geograficznym obszar całego kraju, w ujęciu zaś produktowym- rynek sprzedaży dachówki ceramicznej. Na polskim rynku pokryć dachowych można wyróżnić cztery grupy produktów, a mianowicie : blachę / tzw. blachodachówkę /, dachówkę ceramiczną, dachówkę bitumiczną oraz papę. Blacha i papa nie tworzą z dachówką ceramiczną jednej grupy produktowej, gdyż różnią się między sobą: ceną, właściwościami / w tym fizycznymi/, jakością, jak też możliwościami uznania ich przez nabywców za substytuty. W ocenie Sądu orzekającego badania przeprowadzone przez Prezesa UOKiK wśród uczestników postępowania oraz innych przedsiębiorców działających na rynku budowy domów i mieszkań / deweloperów / wykazały, że także dachówki betonowe nie stanowią substytutu dla dachówek ceramicznych, między innymi z uwagi na inne parametry techniczne oraz niższą cenę – około 15 do 30 %. Zdaniem Sądu orzekającego za słusznością stanowiska o braku substytucyjności innych pokryć dachowych w stosunku do dachówek ceramicznych przemawiają również okoliczności związane z realizacją procesu inwestycyjnego w budownictwie. 8 Sąd Okręgowy podzielił stanowisko Prezesa UOKiK , że porozumienie, którego dotyczy spór, ma charakter porozumienia pionowego / wertykalnego/, gdyż zostało zawarte na różnych szczeblach obrotu. Sąd I instancji ustalił, że do przedmiotowego porozumienia nie ma zastosowania żadne z wyłączeń ustanowionych w przepisach powoływanej ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, ani w przepisach rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 13 sierpnia 2002r. w sprawie wyłączenia określonych porozumień wertykalnych spod zakazu porozumień ograniczających konkurencję / Dz. U. Nr 142, poz. 1189 ze zm./. Sąd I instancji podkreślił, że wyłączenia nie stosuje się do porozumień wertykalnych, które bezpośrednio lub pośrednio, samodzielnie lub w powiązaniu z innymi okolicznościami zależnymi od stron porozumienia , mają na celu lub powodują ograniczenie prawa nabywcy do ustalania cen sprzedaży przez narzucenie przez dostawcę minimalnych lub o określonej wysokości / sztywnych / cen sprzedaży towarów objętych porozumieniem. Dlatego też dla rozstrzygnięcia w danej sprawie nie ma znaczenia udział Spółki „[…]” w rynku właściwym. W konsekwencji Sąd Okręgowy podzielił stanowisko Prezesa UOKiK, że zachowania rynkowe wymienionych w decyzji przedsiębiorców nosiły znamiona porozumienia, o którym mowa w art. 5 ust.1 pkt 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów. Wyrok z dnia 7 maja 2009r. został zaskarżony przez powodową Spółkę „[…]” apelacją, która zarzuca mu: I naruszenie prawa materialnego polegające na: 1/ błędnej wykładni i niewłaściwym zastosowaniu art.1 ust.1 i ust.2, art. 4 pkt4 oraz art. 5 ust.1 pkt 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów poprzez błędne uznanie, że zachowanie stron w ramach promocji dachówki ceramicznej koloru miedzianego stanowiło 9 porozumienie ograniczające konkurencję w rozumieniu wskazanych przepisów, 2/ błędnej wykładni i niewłaściwym zastosowaniu art. 56k.c. i art. 65 § 1 k.c. poprzez uznanie, że zachowania stron stanowiły oświadczenia woli , które należało tłumaczyć jako porozumienie w rozumieniu art. 4 pkt 4 ustawy wyżej wymienionej naruszające art.5 ust. 1 pkt 1 tej ustawy , a nie – jak wskazywały na to okoliczności sprawy – szeregu czynności składających się na zorganizowanie i przeprowadzenie prawnie dopuszczalnej sprzedaży promocyjnej dachówek koloru miedzianego, 3/ błędnej wykładni i niewłaściwym zastosowaniu art. 5 ust.1 pkt 1 w związku z art. 4 pkt 8 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. poprzez błędne uznanie, że rynkiem właściwym w niniejszej sprawie jest krajowy rynek sprzedaży dachówki ceramicznej, co miało istotny wpływ na wynik sprawy, gdyż doprowadziło do niezastosowania przez Sąd art. 11 ust.2 w związku z art. 7 ust.1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów i § 8 pkt1 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 13 grudnia 2002r. w sprawie wyłączenia określonych porozumień wertykalnych spod zakazu porozumień ograniczających konkurencję, II naruszenie prawa procesowego, mające wpływ na rozstrzygnięcie polegające na: 1/ naruszeniu art. 227, art.233 i art.299 k.p.c. poprzez zaniechanie wszechstronnego rozważenia zebranego w sprawie materiału dowodowego, co doprowadziło do rażącej sprzeczności istotnych ustaleń Sądu z treścią tego materiału oraz do przekroczenia przez Sąd granic swobodnej oceny dowodów poprzez przyjęcie, że: - podana w piśmie cena promocyjna była ceną sztywną, a nie sugerowaną, -dystrybutorzy mieli odebraną swobodę decyzji co do ustalenia własnej ceny sprzedaży produktów, 10 -rygorem niepotwierdzenia wzięcia udziału w promocji lub nieprzestrzegania przez konkretnego dystrybutora ceny odsprzedaży było niedokonanie przez powodową Spółkę „[…]” sprzedaży takiemu dystrybutorowi dachówki koloru miedzianego po cenie promocyjnej, 2/ błędnym ustaleniu stanu faktycznego będącego konsekwencją wadliwej oceny materiału dowodowego. Apelująca Spółka […]” wnosi o zmianę zaskarżonego wyroku w całości poprzez niestwierdzenie stosowania przez „[…]” Sp. z o.o. praktyki ograniczającej konkurencję i naruszającej zakaz określony w art. 5 ust.1 pkt 1 ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów oraz uchylenie kary pieniężnej nałożonej na Spółkę „[…]”, ewentualnie uchylenie zaskarżonego wyroku i przekazanie sprawy Sądowi I instancji do ponownego rozpoznania oraz zasądzenie na rzecz powódki kosztów procesu według norm przepisanych. Sąd Apelacyjny w Warszawie zważył, co następuje. Apelacja jest niezasadna. W toku postępowania apelacyjnego powodowa Spółka „[…]” została przekształcona w spółkę komandytową pod firmą „[…] Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością i wspólnicy- Spółka Komandytowa” / dalej apelująca Spółka Komandytowa/, która wstąpiła do procesu po stronie powodowej. Ponadto w toku postępowania apelacyjnego przedsiębiorca , działający pod firmą „[…] „[…]” U. T., J. T. Spółka”, zmienił firmę na „[…] „[…]” A. T., J. T. Spółka Jawna”. Nietrafne są zarzuty apelacji o naruszeniu przez Sąd I instancji przepisów prawa procesowego, mających wpływ na rozstrzygnięcie. Sąd Okręgowy oparł się na materiale zebranym w sprawie , ocenił wszechstronnie ten materiał i poczynił prawidłowe ustalenia co do faktów istotnych dla rozstrzygnięcia. 11 Jak trafnie przyjął Sąd I instancji, poprzez wystąpienie przez Spółkę „[…]” z propozycją zawartą w piśmie z dnia […] lipca 2005r. oraz przyjęcie tej propozycji przez dystrybutorów wskazanych w decyzji doszło między tymi podmiotami do uzgodnienia skutkującego nawiązaniem porozumienia, o jakim mowa w art. 4 pkt 4 „b” ustawy z dnia 15 grudnia 2000r. o ochronie konkurencji i konsumentów / dalej uokik z 2000r./ , którego przedmiotem było uzgodnienie ceny detalicznej brutto na dachówkę ceramiczną koloru miedzianego w wysokości 27,49 zł / m2 w okresie promocji na tę dachówkę rozpoczynającym się 12 lipca 2005r.,taka cena miała być stosowana do końca września lub wyczerpania zapasów. Według uzgodnienia przestrzeganie tej ceny detalicznej było „warunkiem promocji”. Apelacja zarzuca błędną wykładnię i niewłaściwe zastosowanie art. 56 i art.65§ 1 k.c. poprzez przyjęcie, że wyżej wskazane czynności stanowiły oświadczenia woli, które należało tłumaczyć jako zawarcie przez Spółkę „[…]” z dystrybutorami porozumienia, o którym mowa w art.4 pkt 4 uokik z 2000r. , a nie jak wskazywały na to okoliczności, szeregu czynności składających się na zorganizowanie i przeprowadzenie prawnie dopuszczalnej sprzedaży promocyjnej dachówek koloru miedzianego. Jednakże Sąd Okręgowy – wbrew zarzutowi apelacji- nie ustalił, że powyższe czynności doprowadziły do wymiany między stronami zgodnych oświadczeń woli, lecz przyjął, że były to czynności uzgodnienia o jakich mowa w art. 4 pkt 4 lit. „b” uokik z 2000r. W świetle tego przepisu porozumienie może być nawiązane w jakikolwiek sposób i w jakiekolwiek formie; chodzi o jakikolwiek bezpośredni lub pośredni kontakt między przedsiębiorcami, których celem lub skutkiem jest wpływanie na decyzje rynkowe niektórych z nich lub ujawnianie ich zamierzeń. Okoliczność zaś, że powyższe uzgodnienie było elementem promocji polegającej na obniżeniu ceny hurtowej dachówki miedzianej dla dystrybutorów, nie podważa 12 ustalenia Sądu I instancji co do zawiązania wskazanego porozumienia, gdyż jego nawiązanie może także polegać na uzgodnieniu poszczególnych klauzul o określonej treści. Trafnie również ustalił Sąd Okręgowy, że w porozumieniu jego uczestnicy uzgodnili cenę detaliczną, czyli cenę po której dachówki miały być odprzedawane osobom trzecim, a mianowicie odbiorcom końcowym, o charakterze ceny sztywnej, przez którą rozumie się cenę ściśle określoną co do wysokości / § 10 pkt 1 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 13 sierpnia 2002r. w sprawie wyłączenia określonych porozumień wertykalnych spod zakazu porozumień ograniczających konkurencję ; dalej rozporządzenie z dnia 13 sierpnia 2002r.; v. też art.537 § 1k.c./. W piśmie bowiem z dnia […] lipca 2005r. cenę detaliczną dachówki koloru miedzianego podano w oznaczonej kwocie, a nadto zastrzeżono, że przestrzeganie tej ceny jest „warunkiem promocji”. Te dwie okoliczności przesądzają o tym, że przedmiotem uzgodnienia była cena detaliczna sztywna i taka cena została zaakceptowana przez uczestników tegoż porozumienia. W tym stanie rzeczy twierdzenia niektórych uczestników porozumienia , złożone w toku postępowania administracyjnego oraz w toku niniejszego procesu, o traktowaniu tej ceny jako ceny sugerowanej nie mogą stanowić podstawy do oceny charakteru uzgodnionej ceny jako sprzeczne z treścią uzgodnień wynikających z dowodów w postaci pisma z dnia […] lipca 2005r. oraz pism i faksów dystrybutorów potwierdzających akceptację warunków promocji. Ustalenia o zawiązaniu porozumienia, w którym uzgodniono detaliczną cenę sztywną na dachówkę koloru miedzianego w okresie promocji, nie podważa bezsporna okoliczność, że dystrybutorzy, będący uczestnikami porozumienia, nie zawsze stosowali cenę detaliczną w wysokości ceny uzgodnionej. Okoliczność ta świadczy o tym, że nawiązane 13 porozumienie nie było w pełni wykonywane, co nie jest wystarczające dla zmiany ustalenia co do treści porozumienia w momencie jego zawiązania. Wyżej wskazanych ustaleń Sądu I instancji nie podważa również fakt, że dachówkę po cenie promocyjnej sprzedawano także dystrybutorom, którzy nie potwierdzili swojego udziału w promocji. Ta okoliczność wskazuje, że niektórzy dystrybutorzy nie związali się porozumieniem co do ceny detalicznej. Natomiast z tej okoliczności nie można wyprowadzić wniosku, że cena uzgodniona w porozumieniu miała charakter ceny sugerowanej. Kolejnym faktem istotnym dla rozstrzygnięcia jest ustalenie celu lub skutku nawiązanego porozumienia. W świetle bowiem przepisu art. 5 ust.1 uokik z 2000r. zakazane są porozumienia, których celem lub skutkiem jest wyeliminowanie, ograniczenie lub naruszenie w inny sposób konkurencji na rynku właściwym. W razie ustalenia, że celem ocenianego porozumienia jest ograniczenie konkurencji, nie ma już potrzeby analizy skutków jego stosowania oraz udowodnienia, że wywołało ono negatywne dla konkurencji skutki na rynku. Dla stwierdzenia celu porozumienia konieczne jest zbadanie jego treści. Cel / zamiar / porozumienia powinien być ustalony na podstawie kryteriów obiektywnych. Jeśli treść porozumienia zawiera oczywiste ograniczenia konkurencji nie jest konieczne badanie rzeczywistego zamiaru stron, ani też kontekstu ekonomicznego. Cel antykonkurencyjny zasadniczo należy przypisać porozumieniom zawierającym postanowienia wyspecyfikowane w art. 5 ust. 1 uokik z 2000r. Wśród tych porozumień w punkcie 1 wyżej powołanego przepisu wskazano porozumienia polegające na ustalaniu, bezpośrednio lub pośrednio, cen i innych warunków zakupu lub sprzedaży towarów. Do tych porozumień nie stosuje się wyłączeń ustanowionych w art. 6 ust.1 uokik z 2000r. Jak wynika z przepisu art. 6 14 uokik z 2000r. rozróżnia się porozumienia zawierane między konkurentami / porozumienia poziome/ oraz między przedsiębiorstwami działającymi na różnych szczeblach obrotu / porozumienia pionowe- wertykalne / . Stosownie do przepisu § 10 pkt 1 rozporządzenia z dnia 13 sierpnia 2002r. wyłączenia spod zakazu porozumień ograniczających konkurencję nie stosuje się do porozumień wertykalnych, które bezpośrednio lub pośrednio, samodzielnie lub w powiązaniu z innymi okolicznościami zależnymi od stron tych porozumień , mają na celu lub powodują ograniczenie prawa nabywcy do ustalenia ceny sprzedaży przez narzucenie przez dostawcę minimalnych lub o określonej wysokości / sztywnych / cen sprzedaży towarów objętych porozumieniem. W świetle powyższego prawo antymonopolowe kwalifikuje pionowe / wertykalne / porozumienia cenowe, ustalające ceny minimalne lub sztywne, jako ciężkie ograniczenie konkurencji, czyli takie, których samo zawarcie należy traktować jako mające na celu ograniczenie konkurencji. Każde bowiem uzgodnienie skierowane przeciw osobom trzecim/ niebędącym stroną porozumienia/ może prowadzić do ograniczenia konkurencji. Do ustalenia antykonkurencyjnego celu porozumienia wystarczy stwierdzenie, że jego uczestnicy ograniczyli swoją swobodę w stosunkach z osobami trzecimi, na podstawie wspólnego uzgodnienia. Zakazany jest zatem sam zamiar wywołania przez przedsiębiorców – w następstwie uzgodnionych działańnegatywnych dla konkurencji skutków. Zakazem wynikającym z przytoczonych przepisów jest objęty sam zamiar zrezygnowania / w całości lub w części / ze swej suwerenności w zakresie podejmowania decyzji gospodarczych. W tym stanie rzeczy- skoro jak już ustalono między Spółką „[…]” jako producentem a dystrybutorami zostało nawiązane porozumienie, w którym uzgodniono na okres promocji na dachówki koloru miedzianego 15 sztywną cenę detaliczną, czyli stosowaną w stosunkach z osobami trzecimi – odbiorcami końcowymi, to -jak słusznie przyjął Sąd Okręgowy – porozumienie to miało cel antykonkurencyjny, a mianowicie ograniczający konkurencję, dystrybutorzy bowiem według postanowień porozumienia zrzekli się swobodnego kształtowania ceny z dalszymi odbiorcami. Dokonanego ustalenia nie podważają twierdzenia Spółki „[…]” , według których rzeczywistym celem porozumienia nie było ograniczenie konkurencji, lecz stworzenie wszystkim uczestnikom obrotu, w tym konsumentom, możliwości zakupu dachówek miedzianego po cenie niższej niż stosowana ceramicznych do czasu promocji koloru oraz promowanie dachówki ceramicznej koloru miedzianego przez obniżenie jej ceny. Jak wskazano cel porozumienia jest oceniany według kryteriów obiektywnych, nie ma zatem potrzeby badania subiektywnych zamiarów stron porozumienia. Ponadto powyższe twierdzenia strony dotyczą celu promocji, nie zaś celu ocenianego porozumienia co do ceny sztywnej detalicznej. Powiązanie tego porozumienia z promocją nie jest wystarczające dla przyjęcia, że cel promocji jest równoznaczny z celem porozumienia, ani też że w sytuacji, gdy promocja jest dopuszczalna , to i porozumienie wertykalne co do ceny sztywnej detalicznej jest dopuszczalne. Apelacja podnosi, że w praktyce dystrybutorzy nie stosowali uzgodnionej ceny detalicznej, jednakże jak wskazano zakazaną praktykę antykonkurencjyjną stanowi już samo zawiązanie porozumienia. Wobec powyższego prawidłowe jest ustalenie Sądu Okręgowego, że Spółka „[…]” oraz dystrybutorzy wskazani w zaskarżonej decyzji dopuścili się praktyki ograniczającej konkurencję określonej przepisem art. 5 ust.1 pkt 1 uokik z 2000r., co narusza interes publiczny w rozumieniu art.1 ust.1 uokik z 2000r. 16 Brak jest także podstaw do podważenia ustaleń Sądu I instancji co do prawidłowego wyznaczenia w decyzji rynku właściwego terytorialnie oraz produktowo. W decyzji Prezes UOKiK przyjął, że rynkiem właściwym w rozpoznawanym przypadku jest krajowy rynek sprzedaży dachówek ceramicznych. administracyjnym W postępowaniu uczestnicy nie kwestionowali takiego wyznaczenia rynku pod względem geograficznym oraz nie kwestionowali stanowiska, że blacha i papa nie tworzą z dachówką ceramiczną jednej grupy produktowej. W związku z tym w decyzji podano przyczyny, dla których Prezes UOKiK uznał rynek krajowy jako właściwy geograficznie oraz przyjął, że blacha i papa nie należą do jednej grupy produktowej z dachówką ceramiczną. Jeśli chodzi o substytucyjność dachówek ceramicznych i betonowych, to Prezes UOKiK przeprowadził badanie rynku, ustalając, że na 30 podmiotów biorących udział w badaniu 43,3% udzielających odpowiedzi nie klasyfikuje dachówek betonowych jako substytutywnych względem dachówek ceramicznych, 20% zaś uważa je za substytuty. Odwołując się do tego badania oraz wskazując, że dachówki ceramiczne i betonowe mają inne parametry techniczne oraz że cena dachówek betonowych jest niższa od ceny dachówek ceramicznych ok.1530% oraz iż koszt ułożenia dachu z dachówek ceramicznych jest wyższy niż z dachówki betonowej Prezes UOKiK przyjął w decyzji, że dachówki betonowe nie są substytutem dachówek ceramicznych. W odwołaniu Spółka „[…]” zarzuciła nieprawidłowe wskazanie w decyzji, że rynkiem właściwym w niniejszej sprawie jest krajowy rynek sprzedaży dachówek ceramicznych. Natomiast Spółka „[…]” nie zgłosiła żadnych wniosków dowodowych w tym zakresie. Dopiero na rozprawie 23 kwietnia 2009r. Spółka „[…]” zgłosiła wniosek o dopuszczenie dowodu z opinii biegłego na okoliczność określenia rynku właściwego, 17 produktowego i terytorialnego w odniesieniu do dachówki, będącej przedmiotem promocji. Sąd I instancji prawidłowo oddalił ten wniosek jako spóźniony w świetle przepisu art. 479 28 §3 oraz art. 479 12 §1k.p.c. / protokół z rozprawy – k. 537-539/. W tym stanie rzeczy Sąd Okręgowy był uprawniony oprzeć się na umotywowanych twierdzeniach Prezesa UOKiK oraz przeprowadzonych przez niego badaniach rynku. Dokonane przez Prezesa UOKiK badania rynku stanowiły podstawę do oceny, gdyż podstawowym kryterium wyróżnienia rynku właściwego jest wzajemna substytutywność / wymienialność / danych towarów właśnie z punktu widzenia nabywcy, którego potrzeby dane dobra mają zaspakajać. O tym, czy dany towar jest substytucyjny powinna decydować ocena dokonana przez nabywców kierujących się takimi czynnikami jak: przeznaczenie towaru, jego cena oraz właściwości. Rynek pod względem przedmiotowym, tworzą towary, które z punktu widzenia nabywcy charakteryzują się bliską substytutywnością, przy czym gdy produkty nie różnią się w istotny sposób co do ich przeznaczenia i właściwości kryterium branym pod uwagę przy wyznaczeniu rynku relewantnego asortymentowo winna być cena towaru. W rozpoznawanym przypadku nie było kwestionowane stanowisko Prezesa UOKiK, że dachówka ceramiczna różni się cenowo od pozostałych pokryć dachowych. Niezależnie od powyższego należy stwierdzić, że ewentualne niewłaściwe określenie w danej sprawie rynku właściwego nie mogło mieć wpływu na rozstrzygnięcie, gdyż zawiązanie porozumienia wertykalnego mającego na celu lub powodującego ograniczenie prawa nabywcy do ustalania ceny sprzedaży przez narzucenie przez dostawcę minimalnych lub sztywnych cen sprzedaży towarów objętych porozumieniem stanowi czyn ograniczający konkurencję bez względu na udział dostawcy w rynku właściwym . Takie porozumienie nie jest wyłączone spod zakazu ani na 18 podstawie art.6 ani art. 7 ust.1 uokik z 2000r. w związku z § 10 pkt 1 rozporządzenia z dnia 13 sierpnia 2002r. W konsekwencji należy stwierdzić, że Sąd I instancji ustalił prawidłowo fakty istotne dla rozstrzygnięcia. Nietrafne są zatem zarzuty apelacji o naruszeniu prawa procesowego przez dokonanie błędnych ustaleń, nierozważenie całego materiału dowodowego i naruszenie przepisu art.233 k.p.c. Chybione są także zarzuty naruszenia przepisów art. 227 oraz 299 k.p.c. Skuteczne podniesienie zarzutu naruszenia art. 227 k.p.c. wymaga wykazania faktów, które są istotne dla rozstrzygnięcia, nie zostały zaś zbadane w postępowaniu przed Sądem I instancji oraz wniosków dowodowych, zmierzających do wykazania tych faktów, które zostały oddalone przez Sąd I instancji. Apelacja nie spełnia tych wymogów. W postępowaniu przed Sądem Okręgowym nie został zgłoszony wniosek o dopuszczenie dowodu z przesłuchania stron, w związku z tym oraz wobec treści art. 47914b k.p.c. nie mogło dojść do naruszenia przepisu art.299 k.p.c. W tym miejscu należy podkreślić, że apelująca Spółka Komandytowa nie może skutecznie powoływać się w postępowaniu apelacyjnym także na fakt oddalenia wniosku dowodowego zgłoszonego w celu zbadania rynku właściwego, jako że nie wniosła zastrzeżenia w trybie art. 162 k.p.c. W konsekwencji należy stwierdzić, iż- jak trafnie ustalił Sąd Okręgowy- Spółka „[…]” oraz przedsiębiorcy wskazani w decyzji dopuścili się czynu stanowiącego praktykę ograniczającą konkurencję i naruszającego zakaz ustanowiony przepisem art. 5 ust.1 pkt 1 uokik z 2000r., nieobjętego wyłączeniami określonymi w art. 6 i art.7 uokik z 2000r. Wobec powyższego chybione są zarzuty apelacji niewłaściwego zastosowania powoływanych przepisów oraz błędnej ich wykładni. 19 Jeśli chodzi o zarzut niezastosowania art.11 ust.2 uokik z 2000r. w związku z art.7 ust.1 tej ustawy oraz § 8 pkt 1 rozporządzenia z dnia 13 sierpnia 2002r., to należy wskazać, że §8 pkt 1 rozporządzenia z dnia 13 sierpnia 2002r. nie może być w sprawie zastosowany z uwagi na wyłączenie ustanowione w § 10 pkt1 tego rozporządzenia. W postępowaniu przed Sądem I instancji Spółka „[…]” nie wykazała także- wbrew dyspozycji art.11 ust. 3 uokik z 2000r.-, aby zarzucane porozumienie spełniało wymogi określone przepisem art. 7 ust.1 uokik z 2000r., dlatego też brak jest podstaw do zastosowania w danej sprawie art. 11 ust2 uokik z 2000r. Z tych względów zaskarżony wyrok jest prawidłowy, apelacja zaś jako niezasadna podlega oddaleniu stosownie do przepisu art. 385 k.p.c. O kosztach procesu za drugą instancję orzeczono na zasadzie odpowiedzialności za wynik sporu zgodnie z przepisami art. 98 §1 i §3, art. 99, art.108 § 1 i art. 109 k.p.c. w związku z art. 391 § 1 k.p.c. oraz § 14ust.3 pkt1 oraz §12ust.1 pkt 2 rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z dnia 28 września 2002r. w sprawie opłat za czynności radców prawnych oraz ponoszenia przez Skarb Państwa kosztów pomocy prawnej udzielonej przez radcę prawnego ustanowionego z urzędu / Dz. U. Nr 163, poz. 1349 ze zm./.