11_XVII AmE 113.11 w_An
Transkrypt
11_XVII AmE 113.11 w_An
sygn. akt XVII AmE 113/11 WYROK W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ Dnia 22 grudnia 2011 r. Sąd Okręgowy w Warszawie Wydział XVII Sąd Ochrony Konkurencji i Konsumentów w składzie: Przewodnicząca: Sędzia SO Małgorzata Perdion-Kalicka Protokolant: asystent sędziego Arkadiusz Radecki po rozpoznaniu w dniu 22 grudnia 2011 r. w Warszawie na rozprawie sprawy z odwołania Operatora Gazociągów Przesyłowych (...) S.A. z siedzibą w W. przeciwko Prezesowi Urzędu Regulacji Energetyki o nałożenie kary pieniężnej na skutek odwołania E.S.A. z siedzibą w G. od decyzji Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki z dnia 16 grudnia 2010 r. nr DPK- (...) I. zmienia zaskarżoną decyzję w ten sposób, że w punkcie 2. odstępuje od wymierzenia kary pieniężnej za działanie opisane w punkcie 1.; II. w pozostałym zakresie oddala odwołanie; III. zasądza od Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki na rzecz Operatora Gazociągów Przesyłowych (...) S.A. z siedzibą w W. kwotę 247 zł (dwieście czterdzieści siedem złotych) tytułem zwrotu kosztów zastępstwa procesowego. /-/ SSO Małgorzata Perdion-Kalicka sygn. akt XVII AmE 113/11 UZASADNIENIE W dniu 16 grudnia 2010r Prezes Urzędu Regulacji Energetyki po przeprowadzeniu postępowania administracyjnego wydał decyzję, w której orzekł, że przedsiębiorca (...) S.A. w W. nie dopełnił obowiązku, o którym mowa w art. 9g ust 7 ustawy Prawo Energetyczne, przedłożenia w terminie wyznaczonym przez art. 14 ust. 1 ustawy z dnia 8 stycznia 2010 r. o zmianie ustawy Prawo Energetyczne oraz o zmianie niektórych innych ustaw (Dz.U. nr.21, poz. 104) instrukcji ruchu i eksploatacji sieci przesyłowej wraz z informacją o zgłoszonych przez użytkowników systemów uwagach oraz sposobie ich uwzględnienia. Za tak określone zaniechanie Prezes Urzędu wymierzył (...) S.A.w W. karę pieniężną w kwocie 249.797,63 zł, co stanowiło (...) przychodu spółki w 2009r z działalności koncesjonowanej w zakresie przesyłania paliw gazowych. (...) S.A. w W. złożył odwołanie od powyższej decyzji, zaskarżając ją w całości i wniósł o jej uchylenie oraz o umorzenie postępowania a także o zasądzenie kosztów procesu. Decyzji zarzucił naruszenie prawa materialnego poprzez błędną wykładnię i niewłaściwe zastosowanie normy art. 14 ust 1 ustawy z dnia 8 stycznia 2010r o zmianie ustawy Prawo energetyczne oraz o zmianie niektórych innych ustaw w związku z art. 9g ust 1 oraz w związku z art. 9g ust 7 i 8 ustawy Prawo energetyczne, poprzez niewłaściwe przyjęcie, że w terminie wskazanym w art. 14 ust 1 ustawy zmieniającej operator systemu przesyłowego jest zobowiązany do przedłożenia instrukcji w celu zatwierdzenia wraz z informacją o zgłoszonych przez użytkowników systemu uwagach oraz sposobie ich uwzględnienia, który to obowiązek wynika z art. 9 ust 7 prawa energetycznego, nie zaś spełnienia obowiązku, który wynika z art. 9g ust 1 prawa energetycznego. Odwołujący się zarzucił zaskarżonemu orzeczeniu także naruszenie prawa materialnego poprzez błędną wykładnię i niewłaściwe zastosowanie normy art. 56 ust 1 pkt 1b prawa energetycznego poprzez przyjęcie, iż pozwany nie przedłożył Prezesowi Urzędu Regulacji Energetyki do zatwierdzenia instrukcji o której mowa w art. 9g ust 7 i 8, lub mimo wezwania przedkłada instrukcję niespełniającą wymagań określonych w ustawie, w sytuacji gdy przepisy przejściowe ustawy zmieniającej zobowiązują operatora systemu przesyłowego do złożenia instrukcji, o której mowa w art. 9 ust 1 ustawy prawo energetyczne. Sąd Okręgowy ustalił następujący stan faktyczny. Operator Gazociągów Przesyłowych (...)S.A. z siedzibą w W.(zwany dalej „Przedsiębiorcą") posiada koncesję na wykonywanie działalności gospodarczej polegającej na przesyłaniu paliw gazowych udzieloną decyzją Prezesa URE oraz jest wyznaczony decyzją Prezesa URE na Operatora Systemu Przesyłowego (OSP) do dnia 31 grudnia 2030 r. W związku z wejściem w życie w dniu 11 marca 2010 r. ustawy z dnia 8 stycznia 2010 r. o zmianie ustawy - Prawo Energetyczne, w kontekście nowego brzmienia art. 9g ust 7 ustawy prawo energetyczne Prezes URE pismem z dnia 15 marca 2010 URE ((...)-1(1)/2010/KK) zwrócił powodowi uwagę na obowiązek przedłożenia Prezesowi Urzędu Regulacji Energetyki do zatwierdzenia, w drodze decyzji całej Instrukcji Ruchu i Eksploatacji Sieci Przesyłowej (dalej jako IRiESP) (w tym niezatwierdzanej w myśl dotychczasowych przepisów części ogólnej) wraz z informacją o zgłoszonych przez użytkowników systemu uwagach oraz sposobie ich uwzględnienia, w ustawowym terminie. W dniu 17 maja 2010r Prezes URE zatwierdził ustaloną prze (...) S.A. taryfę dla usług przesyłania paliw gazowych (k.132 akt administracyjnych) W dniu 11 czerwca 2010 r. (...) S.A. przesłał do Prezesa URE pismo wraz z załączonym projektem IRIESP. W piśmie tym członek zarządu (...) S.A.- W. K.- poinformował, o prowadzonych konsultacjach z użytkownikami sieci, które miały zakończyć się 31 lipca 2010r. Wobec niedopełnienia, w przekonaniu Prezesa URE, ustawowego obowiązku przez (...) S.A., Prezes URE w dniu 30 czerwca 2010 r. podjął decyzję o wszczęciu z urzędu postępowania administracyjnego w sprawie wymierzenia kary pieniężnej na podstawie art. 56 ust. 2 pkt 1 ustawy - Prawo energetyczne o czym zawiadomił przedsiębiorcę (zawiadomienie k.134 akt administracyjnych). W odpowiedzi (...)wyjaśnił, że nieprzedłożenie przez niego instrukcji wraz z informacją o zgłoszonych przez użytkowników systemu uwagach oraz sposobie ich uwzględnienia było spowodowane trwającym do 17 maja 2010 r. procesem zatwierdzania zasad świadczenia nowych usług zawartych w Taryfie Przedsiębiorcy oraz oczekiwaniem na wejście w życie rozporządzenia Ministra Gospodarki w sprawie szczegółowych warunków funkcjonowania systemu gazowego (pismo z dnia 11 czerwca 2010 r akt administracyjnych). Ponadto zdaniem powoda proces konsultacji obejmujący całość IRIESP wymaga dłuższego czasu w celu zapewnienia użytkownikom systemu możliwości wnikliwej analizy całej treści dokumentu. Jednocześnie (...) S.A. zwrócił się o wyrażenie zgody na przedłożenie wyników procesu konsultacji, w tym zgłoszonych uwagach i sposobie ich uwzględnienia lub odrzucenia do dnia 31 października 2010. Przy piśmie przedłożył ponownie projekt IRIESP. Ostatecznie Prezes URE w dniu 27 września 2011 r. zatwierdził instrukcję przedłożoną mu pismem z dnia 2 czerwca 2011 r. (decyzja o zatwierdzeniu – k. 54-59). Powyższy stan faktyczny był bezsporny między stronami i został ustalony przez Sąd w oparciu o dokumenty zgromadzone przez Prezesa URE w toku postępowania administracyjnego, których wiarygodność nie budziła wątpliwości Sądu, a nadto żadna ze stron nie podnosiła zarzutów w tym zakresie. Sąd Okręgowy zważył, co następuje. Odwołanie jest częściowo zasadne w zakresie nałożonej kary pieniężnej. Ustawa z dnia 10 kwietnia 1997 r. Prawo energetyczne (Dz. U. z 2006 r., nr 89, poz. 65 ze zm., zwana dalej ustawą p.e.) przewiduje w art. 9g ust. 1, że operator systemu przesyłowego jest obowiązany do opracowania instrukcji ruchu i eksploatacji sieci przesyłowej (zwanej dalej IRiESP). Instrukcja opracowywana dla sieci gazowych powinna określać szczegółowe warunki korzystania z tych sieci przez użytkowników systemu oraz warunki i sposób prowadzenia ruchu, eksploatacji i planowania rozwoju tych sieci, a także zawierać wyodrębnioną część dotyczącą bilansowania systemu i zarządzania ograniczeniami systemowymi (art. 9g ust. 3 i 6 ustawy p.e.). Zgodnie z art. 9g ust. 7 ustawy prawo energetyczne w brzmieniu obowiązującym od dnia 11 marca 2010 r. (zmienionym ustawą z dnia 8 stycznia 2010 r. o zmianie ustawy - Prawo Energetyczne oraz o zmianie niektórych innych ustaw, Dz. U z 2010 r., nr 21, poz. 104), operator systemu przesyłowego przedkłada Prezesowi URE do zatwierdzenia, w drodze decyzji, instrukcję wraz z informacją o zgłoszonych przez użytkowników systemu uwagach oraz sposobie ich uwzględnienia. Przepis ten w brzmieniu obowiązującym przed zmianą ustawy prawo energetyczne wymagał od operatora systemu przesyłowego przedłożenia jedynie tej części instrukcji, która dotyczy bilansowania systemu przesyłowego i zarządzania ograniczeniami systemowymi. Ustawa o zmianie ustawy prawo energetyczne z 2010 r. zakreśliła operatorom sieci przesyłowych termin trzech miesięcy od dnia jej wejścia w życie na przedłożenie Prezesowi URE instrukcji, o której mowa w art. 9g ust. 1 ustawy prawo energetyczne, dostosowanej do wymagań przepisów w nowym brzmieniu – tj. do dnia 11 czerwca 2010 r. W razie nieprzedłożenia Prezesowi URE do zatwierdzenia instrukcji, o której mowa w art. 9g ust. 7 ustawy prawo energetyczne, lub przedłożenia mimo wezwania instrukcji niespełniającej wymagań określonych w ustawie, przedsiębiorca energetyczny podlega karze na podstawie art. 56 ust. 1 pkt 1b ustawy prawo energetyczne. Należy zwrócić uwagę, że na treść instrukcji wpływ ma treść rozporządzenia wykonawczego wydawanego na podstawie art. 9 ust. 1 i 2 ustawy prawo energetyczne. Do dnia 5 sierpnia 2010 r. obowiązywało rozporządzenie Ministra Gospodarki, Pracy I Polityki Społecznej z dnia 6 kwietnia 2004 r. w sprawie szczegółowych warunków przyłączenia podmiotów do sieci gazowych, ruchu i eksploatacji tych sieci (Dz. U. z 2004 r., nr 105, poz. 1113) wydane na podstawie art. 9 ustawy prawo energetyczne w brzmieniu z dnia 19 marca 2004 r. Ustawą z dnia 4 marca 2005 r. o zmianie ustawy – Prawo energetyczne oraz ustawy – Prawo ochrony środowiska (Dz. U. Nr 62, poz. 552) zmieniono treść art. 9 ust. 1 i 2 ustawy prawo energetyczne, jednakże przepisy wykonawcze wydane przed dniem wejścia w życie zmian w ustawie prawo energetyczne na mocy upoważnień, które uległy zmianie, zachowały moc do czasu wejścia w życie przepisów wykonawczych wydanych na podstawie upoważnień w nowym brzmieniu (tak art. 21 ustawy z dnia 8 stycznia 2010r zmieniającej ustawę prawo energetyczne). Nowe rozporządzenie Ministra Gospodarki w sprawie szczegółowych warunków funkcjonowania systemu gazowego zostało podpisane w dniu 2 lipca 2010 r. i weszło w życie z dniem 6 sierpnia 2010 r., uchylając rozporządzenie z 2004 r. Projekt rozporządzenia jako zawierający przepisy techniczne podlegał notyfikacji Komisji Europejskiej na podstawie § 4 Rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 23 grudnia 2002 r. w sprawie sposobu funkcjonowania krajowego systemu notyfikacji norm i aktów prawnych (Dz. U. nr 239, poz. 2039 ze zm.), które zostało dokonane w dniu 1 lutego 2010 r. Notyfikacja odroczyła przyjęcie rozporządzenia na trzy miesiące – do dnia 3 maja 2010 r. – lecz ostatecznie rozporządzenie podpisane zostało dopiero w dniu 2 lipca 2010 r. Rozporządzenie w sprawie szczegółowych warunków funkcjonowania systemu gazowego określa (§ 1 rozporządzenia): 1. kryteria podziału na grupy podmiotów ubiegających się o przyłączenie do sieci; 2. warunki przyłączenia do sieci, w tym wymagania techniczne w zakresie przyłączania do sieci instalacji skroplonego gazu ziemnego, instalacji magazynowych, sieci przesyłowych lub dystrybucyjnych oraz gazociągów bezpośrednich; 3. sposób prowadzenia obrotu paliwami gazowymi; 4. warunki świadczenia usług przesyłania, dystrybucji, magazynowania paliw gazowych i skraplania gazu ziemnego, prowadzenia ruchu sieciowego i eksploatacji sieci oraz korzystania z systemu gazowego i połączeń międzysystemowych; 5. zakres, warunki i sposób bilansowania systemu gazowego oraz prowadzenia z użytkownikami tego systemu rozliczeń wynikających z niezbilansowania paliw gazowych dostarczonych i pobranych z systemu; 6. zakres, warunki i sposób zarządzania ograniczeniami w systemie gazowym; 7. warunki współpracy pomiędzy operatorami systemów gazowych, w tym z innymi przedsiębiorstwami energetycznymi, w zakresie prowadzenia ruchu sieciowego oraz postępowania w sytuacjach awaryjnych; 8. parametry jakościowe paliw gazowych i standardy jakościowe obsługi odbiorców; 9. sposób załatwiania reklamacji. Z kolei ustawa prawo energetyczne wymaga, aby w instrukcji określone zostały warunki korzystania z sieci gazowych w szczególności dotyczące (art. 9g ust. 3 i 6 ustawy p.e.): 1. przyłączania sieci dystrybucyjnych, urządzeń odbiorców końcowych, połączeń międzysystemowych oraz gazociągów bezpośrednich; 2. wymagań technicznych dla urządzeń, instalacji i sieci wraz z niezbędną infrastrukturą pomocniczą; 3. kryteriów bezpieczeństwa funkcjonowania systemu gazowego; 4. współpracy pomiędzy operatorami systemów gazowych; 5. przekazywania informacji pomiędzy przedsiębiorstwami energetycznymi oraz pomiędzy przedsiębiorstwami energetycznymi a odbiorcami; 6. parametrów jakościowych paliw gazowych i standardów jakościowych obsługi użytkowników systemu, natomiast w zakresie bilansowania systemu i zarządzania ograniczeniami bilansowymi: 1. warunki, jakie muszą być spełnione w zakresie bilansowania systemu i zarządzania ograniczeniami systemowymi; 2. procedury: a) zgłaszania i przyjmowania przez operatora systemu przesyłowego elektroenergetycznego do realizacji umów sprzedaży oraz programów dostarczania i odbioru energii elektrycznej, b) zgłaszania do operatora systemu przesyłowego umów o świadczenie usług przesyłania paliw gazowych lub energii elektrycznej, c) bilansowania systemu, w tym sposób rozliczania kosztów jego bilansowania, d) zarządzania ograniczeniami systemowymi, w tym sposób rozliczania kosztów tych ograniczeń, e) awaryjne; 3.sposób postępowania w stanach zagrożenia bezpieczeństwa zaopatrzenia w paliwa gazowe lub energię elektryczną; 4. procedury i zakres wymiany informacji niezbędnej do bilansowania systemu i zarządzania ograniczeniami systemowymi; 5. kryteria dysponowania mocą jednostek wytwórczych energii elektrycznej, uwzględniające, w przypadku elektrowni jądrowych, wymagania w zakresie bezpieczeństwa jądrowego i ochrony radiologicznej określone przepisami ustawy z dnia 29 listopada 2000 r. - Prawo atomowe, oraz kryteria zarządzania połączeniami systemów gazowych albo systemów elektroenergetycznych; 6. sposób przekazywania użytkownikom systemu informacji o warunkach świadczenia usług przesyłania energii elektrycznej oraz pracy krajowego systemu elektroenergetycznego. Z porównania wymagań ustawowych dotyczących treści instrukcji oraz zakresu regulacji rozporządzenia w sprawie szczegółowych warunków funkcjonowania systemu gazowego jasno wynika, że pokrywają się one w znacznym zakresie, przy czym dopiero rozporządzenie reguluje niektóre kwestie w sposób umożliwiający wykonywanie przepisów ustawy. Odnosząc powyżej przywołane przepisy do stanu faktycznego sprawy, należy w pierwszej kolejności stwierdzić, że powódka nie zrealizowała nałożonego na nią w art. 9g ust. 7 ustawy p.e. obowiązku przedłożenia Prezesowi URE instrukcji do zatwierdzenia do dnia 11 czerwca 2010 r. Odpowiedzialność za naruszenie norm administracyjnych ma charakter obiektywny, co oznacza, że jej poniesienie jest niezależne od zawinienia. Dla możliwości zastosowania sankcji pieniężnej istotne jest jedynie istnienie obowiązku prawnego zabezpieczonego sankcją pieniężną z art. 56 ustawy p.e. oraz stwierdzenie faktu jego naruszenia przez podmiot zobowiązany. Samo naruszenie normy sankcjonowanej uzasadnia postawienie zarzutu niezachowania należytej ostrożności wymaganej w stosunkach danego rodzaju (por. wyrok SN z 1 czerwca 2010 r., III SK 5/10, wyrok Trybunału Konstytucyjnego z dnia 24 stycznia 2006 r., sygn. akt SK 52/04, Orzecznictwo Trybunału Konstytucyjnego-A nr 2006/1/6). Wprawdzie, aktualne orzecznictwo Sądu Najwyższego wskazuje na konieczność uwzględniania pozostających poza kontrolą przedsiębiorcy okoliczności o charakterze zewnętrznym, jednakże nie odwołuje się do pojęcia winy, a określa je jako okoliczności nie pozwalające na zbudowanie rozsądnego łańcucha przyczynowo-skutkowego między zachowaniem przedsiębiorstwa energetycznego, a stwierdzeniem stanu odpowiadającego hipotezie normy sankcjonowanej karą pieniężną (wyrok SN z dnia 4 listopada 2010 r., III CSK 21/10). W okolicznościach niniejszej sprawy powódka miała możliwość dostosowania swojego zachowania do wymogów ustawy, które polegałoby na terminowym przedłożeniu Prezesowi URE instrukcji wymaganej przepisami z tym, że musiałaby się oprzeć na obowiązującym stanie prawnym w tym na rozporządzeniu wykonawczym Ministra Gospodarki z 2004 r. którego normy prawne nie odpowiadały jednak aktualnemu brzmieniu ustawy prawo energetyczne. Jednocześnie, za nieprawidłowe należy uznać sugestie Prezesa URE zawarte w decyzji, że powódka powinna była w wykonaniu obowiązku przygotowania i konsultacji instrukcji antycypować przyszły stan prawny mając na uwadze „otoczenie regulacyjne”. Takie stanowisko jest sprzeczne z fundamentalną konstytucyjną zasadą państwa prawa, w którym organy władzy działają na podstawie i w granicach prawa (art. 2 i 7 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej). Nie można wymagać od uczestników obrotu prawnego zachowania, którego nie wymagają przepisy prawa. Wszak, projekty aktów prawnych mogą podlegać zasadniczym zmianom, a zatwierdzenie przez Prezesa URE taryfy dla usług przesyłania paliw gazowych dokonane w dniu 27 maja 2010 r. mogło nie wydawać się oczywiste, skoro organ badał ją niemal cztery miesiące (wniosek złożono w dniu 28 stycznia 2010 r.). Skoro więc nie obowiązywały jeszcze przepisy zmienionego rozporządzenia wykonawczego to nie można stawiać powódce zarzutu, niezastosowania tych regulacji w rozporządzeniu. Dodatkowo należy podkreślić, że byłoby także nieracjonalne z punktu wiedzenia ekonomi jeśli powódka przedstawiłaby instrukcję po przeprowadzeniu konsultacji społecznych odnoszącą się do aktualnych uregulowań prawa energetycznego a więc uwzględniającą w zasadzie nieaktualne przepisy wykonawczych w sytuacji, gdy wiadomym było, że nastąpi zmiana przepisów wykonawczych właśnie w celu ich dostosowania do nowych rozwiązań prawa energetycznego. Nie zasługiwał natomiast na uwzględnienie zarzut powódki, że art. 14 ust. 1 ustawy zmieniającej ustawę prawo energetyczne z 2010 r. odnosi się wyłącznie do obowiązku przewidzianego w art. 9g ust. 1, a już nie art. 9g ust. 7 ustawy prawo energetyczne. Zdaniem Sądu, z powołanych przepisów należy, opierając się zasadach logiki i wiedzy z zakresu techniki legislacyjnej skonstruować normę prawną określającą całościowo instytucję IRiESP a więc taką, która w paragrafie 1 określa generalny obowiązek opracowania i przedłożenia instrukcji a w kolejnych paragrafach tego samego przepisu uszczegóławia to unormowanie, określając jakie kolejne czynności powinny poprzedzić przedstawienie instrukcji Prezesowi do zatwierdzenia, w tym miedzy innymi w jaki sposób ma być udostępniony projekt instrukcji użytkownikom i jakie muszą znajdować się dla nich pouczenia a także określa szczegółowo elementy instrukcji i wreszcie precyzuje, że instrukcję należy przedłożyć wraz uwagami użytkowników do projektu i sposobem ich uwzględnienia. Nie sposób zatem przyjąć, zakładając racjonalność działania ustawodawcy i zasadę spójności systemu prawa, żeby ustawodawca w treści art. 14 ust. 1 ustawy zmieniającej przewidywał odrębny obowiązek przedkładania instrukcji Prezesowi URE z pominięciem trybu określonego generalnie w przepisie art. 9 g prawa energetycznego. Wymóg przedłożenia instrukcji Prezesowi URE służy bowiem konkretnemu celowi, a to możliwości dokonania jej kontroli pod kątem zgodności z obowiązującymi przepisami. Ze względu na istotność uregulowanej materii oraz znaczenie dla użytkowników systemu gazowego, Prezes URE w tym zakresie został wyposażony w kompetencję do zatwierdzenia instrukcji w drodze decyzji. Instrukcja niezatwierdzona nie może stać się obowiązująca dla użytkowników systemu. Powódka przekonywała, że art. 14 ust. 1 ustawy zmieniającej miałby stanowić odrębny wymóg przedłożenia Prezesowi URE instrukcji, wyłączający konieczność jej zatwierdzenia przez ten organ. Sąd nie dostrzega jednak celu, któremu miałaby służyć taka konstrukcja. Ponadto, powódka pomija o czym była mowa wyżej, że art. 14 ust.1 ustawy zmieniającej odsyła do art. 9g ust. 1 ustawy prawo energetyczne, ponieważ jest to przepis o charakterze materialnym – ustanawiający określony obowiązek. Artykuł 9g ust. 7 ustawy p.e. jest z kolei przepisem o charakterze formalnym – określającym procedurę realizacji tego obowiązku. Ustawodawca nakazał dostosowanie się do normy materialnej, natomiast nie było konieczne wskazywanie przez niego procedury, w jakiej realizacja miała nastąpić. Należy zatem uznać, że ustanowiony termin trzymiesięczny odnosił się do obowiązku przedłożenia Prezesowi URE instrukcji do zatwierdzenia w sposób określony w art. 9g ust. 7 ustawy prawo energetyczne, zabezpieczony sankcją z art. 56 ust. pkt 1b ustawy p.e. Podobnie, chybiony był zarzut powódki, że Prezes URE nie miał podstaw do nałożenia kary pieniężnej, bowiem nie wezwał jej do przedłożenia instrukcji spełniającej wymagania ustawowe. Zdaniem Sądu, z brzmienia art. 56 ust. 1 pkt 1b ustawy prawo energetyczne istotnie wynika, że w razie przedłożenia przez operatora systemu instrukcji niespełniającej wymagań, należy go wezwać do jej uzupełnienia, natomiast dopiero po wezwaniu bądź w braku przedłożenia instrukcji w ogóle Prezes URE może nałożyć karę pieniężną. Powódka w dniu 11 czerwca 2010 r. złożyła wprawdzie pismo, do którego dołączono projekt instrukcji (Sąd uznał późniejsze oświadczenia prawidłowo umocowanych reprezentantów powódki za sanujące pierwotny brak formalny w postaci braku pełnomocnictwa do złożenia pisma z dnia 11 czerwca 2010 r.), lecz nie można uznać tej czynności za prawidłową. Z treści pisma wynikało bowiem, że do projektu nie dołączono koniecznego elementu w postaci informacji o zgłoszonych przez użytkowników systemu uwagach oraz sposobie ich uwzględnienia oraz że dopiero został wyznaczony termin do składania uwag na dzień 31 lipca 2010 r. Przedłożony projekt obarczony takim brakiem nie mógł zostać uzupełniony nawet po wezwaniu, wobec czego należało uznać, że instrukcja nie została w istocie złożona. W tej sytuacji powódka w świetle art. 56 ust. 1 pkt 1b ustawy prawo energetyczne podlegała karze pieniężnej. Jednakże, zgodnie z art. 56 ust. 6a, Prezes URE może odstąpić od wymierzenia kary, jeżeli stopień szkodliwości czynu jest znikomy, a podmiot zaprzestał naruszania prawa lub zrealizował obowiązek. Sąd doszedł do przekonania, że w niniejszej sprawie należało odstąpić od wymierzenia kary. Fakt realizacji przez powódkę obowiązku jest niewątpliwy. Zdaniem Sądu, stopień szkodliwości czynu powódki był znikomy. Przede wszystkim zważyć należy, że realizacja przez powódkę obowiązku w terminie 11 czerwca 2010 r. byłaby osadzona w rzeczywistości normatywnej, której zasadnicza zmiana nastąpiła w dniu 6 sierpnia 2010 r. Niedługo po zrealizowaniu obowiązku okazałoby się zatem, że opracowana instrukcja nie przystaje do wymogów nowo wydanego rozporządzenia w sprawie szczegółowych warunków funkcjonowania systemu gazowego. Zwłoka powódki spowodowana była oczekiwaniem na wejście w życie nowych przepisów, czego dowodzi zresztą fakt, że dołączony do pisma z dnia 11 czerwca 2010 r. projekt instrukcji został opracowany na podstawie projektu rozporządzenia. Podkreślenia wymaga, że opracowanie projektu i przeprowadzenie konsultacji z użytkownikami systemu jest czasochłonne, a sam ustawodawca dał na to operatorom systemu termin trzech miesięcy. Już z tej przyczyny, że wymagające poświęcenia czasu i środków działanie było niecelowe ze względu na przewidywane zmiany prawne, świadczy o znikomej szkodliwości społecznej czynu. Niezależnie od tego warto dodać, że jeżeli ustawodawca zakreśla trzymiesięczny termin na wypełnienie określonego obowiązku, to należałoby oczekiwać, że będzie to termin realny i zapewniający przedsiębiorcom efektywną możliwość realizacji tego obowiązku. Należy również domniemywać, że w niniejszej sprawie intencją ustawodawcy było równoczesne wprowadzenie zmiany w ustawie prawo energetyczne oraz wprowadzenie nowego rozporządzenia w sprawie szczegółowych warunków funkcjonowania systemu gazowego tak, aby w terminie trzech miesięcy oznaczone podmioty dostosowały swoje zasady funkcjonowania do nowych przepisów. Najwyraźniej ustawodawcy nie wyszła koordynacja tych działań w wyniku czego rozporządzenie wykonawcze weszło w życie pięć miesięcy po wejściu w życie zmian w ustawie prawo energetyczne. Wobec zachodzących zmian w prawie przedsiębiorcy zostali postawieni w sytuacji, w której nie mogli dostosować się do nowych regulacji, których przecież jeszcze nie było, a jednocześnie dostosowywanie się do obowiązujących przepisów niweczyłoby sens przeprowadzanych nowelizacji. Okoliczności te Prezes URE powinien był wziąć pod uwagę. Sąd uznał w konsekwencji, że co do zasady powódka uchybiła ciążącemu na niej obowiązkowi przedłożenia Prezesowi URE instrukcji, jednakże stopień szkodliwości czynu i fakt realizacji obowiązku już w oparciu o nowe przepisy uzasadniają odstąpienie od nałożenia kary pieniężnej. Sąd Okręgowy na podstawie art. 47953 § 2 k.p.c. orzekł o zmianie decyzji w części poprzez odstąpienie od wymierzenia kary pieniężnej za działanie opisane w punkcie 1. decyzji. W pozostałym zakresie odwołanie nie jest zasadne. O kosztach postępowania orzeczono w oparciu o art. 108 § 1 k.p.c., rozdzielając je stosunkowo między stronami wedle treści art. 100 k.p.c. Na podstawie art. 98 § 3 w zw. z art. 99 k.p.c. do kosztów tych zaliczono koszty zastępstwa procesowego powódki w wysokości 360 zł określonej w § 14 ust. 3 pkt 1 rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z dnia 28 września 2002 r. w sprawie opłat za czynności radców prawnych oraz ponoszenia przez Skarb Państwa kosztów pomocy prawnej udzielonej przez radcę prawnego ustanowionego z urzędu (Dz. U. z 2002 r., nr 163, poz. 1349 z późn. zm.), opłatę sądową w wysokości 100 zł oraz opłaty skarbowe od pełnomocnictwa po stronie powodowej w łącznej kwocie 34 zł. Ponieważ odstąpiono wobec powódki od wymierzenia kary, ale jednocześnie co do zasady uznano bezprawność jej zachowania, Sąd postanowił rozdzielić koszty sądowe po połowie, wobec czego zasądził na rzecz powódki kwotę 247 zł (koszty poniesione przez powódkę wyniosły 360 zł + 100 zł + 34 zł = 494 zł, z których należał jej się zwrot połowy). /-/ SSO Małgorzata Perdion-Kalicka