Zamieszczone w umowie spółki lub wprowadzone stosowną
Transkrypt
Zamieszczone w umowie spółki lub wprowadzone stosowną
Ograniczenie w zbyciu udziałów – ochrona przed zdominowaniem spółki przez wspólnika lub ich grupę Zamieszczone w umowie spółki lub wprowadzone stosowną uchwałą o jej zmianie, postanowienia ograniczające zbycie udziałów mogą stanowić skuteczną ochronę przed zdominowaniem spółki z ograniczoną odpowiedzialnością przez jednego ze wspólników lub też ich grupę. Dozwolone ograniczenia w zbywaniu Zgodnie z brzmieniem art. 182 § 1 kodeksu spółek handlowych (dalej „KSH”) zbycie udziału, jego części lub ułamkowej części udziału oraz zastawienie udziału umowa spółki z ograniczoną odpowiedzialnością może uzależnić od zgody spółki albo w inny sposób ograniczyć. Jak wskazuje art. 182 § 3 KSH zgoda spółki jest wyrażana przez zarząd w formie pisemnej, jednak nic nie stoi na przeszkodzie, aby wspólnicy w umowie spółki zdecydowali, że takiej zgody będzie udzielał inny organ, na przykład zgromadzenie wspólników. Powołując się na swobodę umów (art. 3531 KC w zw. z art. 2 KSH), komentatorzy prawa wskazują również na inne formy ograniczeń umieszczanych przez wspólników w umowie spółki, w tym np. na obostrzenia dotyczące kwalifikacji osób pragnących nabyć udziały w kapitale zakładowym spółki lub też wykonywania przez nie określonego zawodu lub prowadzenie konkretnej działalności gospodarczej. Sprawa wprowadzania przedmiotowych ograniczeń do umowy spółki może się jednak trochę skomplikować, w przypadku, gdy postanowienia regulujące zbycie będą wprowadzane do umowy już po założeniu spółki. W tym wypadku przedmiotem dyskusji jest nie tylko to, jak daleko mogą pójść tak wprowadzane zmiany, ale również (i przede wszystkim), w jakiej formie należy je wprowadzać. Co do zasady przepis art. 246 § 1 KSH przesądza o tym, że zmiany umowy spółki dokonywane są uchwałami wspólników podejmowanymi większością dwóch trzecich głosów. Jednakże w przypadku, gdy taka zmiana ma prowadzić do zwiększenia świadczenia wspólników lub uszczuplenia praw udziałowych bądź praw przyznanych osobiście poszczególnym wspólnikom, wymaga ona wówczas zgody wszystkich wspólników, których dotyczy (art. 246 § 3 KSH). Nie sposób nie zauważyć, że w przypadku opisywanych powyżej zmian umowy spółki często rodzić się będzie dylemat, czy dokonywane tą czynnością obostrzenie będzie wymagało zastosowania trybu przewidzianego w art. 246 § 3 KSH, czy też nie. GACH, HULIST, MIZIŃSKA, WAWER – ADWOKACI I RADCOWIE PRAWNI SP.P. Określenie granic ograniczeń Zgodnie z brzmieniem art. 182 § 1 kodeksu spółek handlowych (dalej „KSH”) zbycie udziału, jego części lub ułamkowej części udziału oraz zastawienie udziału umowa spółki z ograniczoną odpowiedzialnością może uzależnić od zgody spółki albo w inny sposób ograniczyć. Jak wskazuje art. 182 § 3 KSH zgoda spółki jest wyrażana przez zarząd w formie pisemnej, jednak nic nie stoi na przeszkodzie, aby wspólnicy w umowie spółki zdecydowali, że takiej zgody będzie udzielał inny organ, na przykład zgromadzenie wspólników. Powołując się na swobodę umów (art. 3531 KC w zw. z art. 2 KSH), komentatorzy prawa wskazują również na inne formy ograniczeń umieszczanych przez wspólników w umowie spółki, w tym np. na obostrzenia dotyczące kwalifikacji osób pragnących nabyć udziały w kapitale zakładowym spółki lub też wykonywania przez nie określonego zawodu lub prowadzenie konkretnej działalności gospodarczej. Sprawa wprowadzania przedmiotowych ograniczeń do umowy spółki może się jednak trochę skomplikować, w przypadku, gdy postanowienia regulujące zbycie będą wprowadzane do umowy już po założeniu spółki. W tym wypadku przedmiotem dyskusji jest nie tylko to, jak daleko mogą pójść tak wprowadzane zmiany, ale również (i przede wszystkim), w jakiej formie należy je wprowadzać. Co do zasady przepis art. 246 § 1 KSH przesądza o tym, że zmiany umowy spółki dokonywane są uchwałami wspólników podejmowanymi większością dwóch trzecich głosów. Jednakże w przypadku, gdy taka zmiana ma prowadzić do zwiększenia świadczenia wspólników lub uszczuplenia praw udziałowych bądź praw przyznanych osobiście poszczególnym wspólnikom, wymaga ona wówczas zgody wszystkich wspólników, których dotyczy (art. 246 § 3 KSH). Nie sposób nie zauważyć, że w przypadku opisywanych powyżej zmian umowy spółki często rodzić się będzie dylemat, czy dokonywane tą czynnością obostrzenie będzie wymagało zastosowania trybu przewidzianego w art. 246 § 3 KSH, czy też nie. Wnioski końcowe Mając na uwadze powyższe należy opowiedzieć się za dopuszczalnością wprowadzenia do umowy spółki zmian ograniczających prawo wspólników do zbycia udziału i to zarówno tych odnoszących się do wskazania osoby lub grupy osób, które ze względu na posiadane przymioty, będą mogły nabyć udziały w spółce, jak również do samego trybu realizacji takiej transakcji. Prawidłowo wprowadzona regulacja może bowiem stanowić uzasadnioną i skuteczną kontrolę nad czynnością zbywania udziałów przez dotychczasowych wspólników GACH, HULIST, MIZIŃSKA, WAWER – ADWOKACI I RADCOWIE PRAWNI SP.P. spółki, a co za tym idzie zapewnić ochronę przed zdominowaniem dotychczasowych wspólników spółki przez jednego wspólnika lub ich grupę. Autor: Julia Regulska, radca prawny w Kancelarii GACH, HULIST, MIZIŃSKA, WAWER – adwokaci i radcowie prawni sp.p. (www.ghmw.pl)