USTRÓJ NOTARIATU
Transkrypt
USTRÓJ NOTARIATU
W o l f g a n g Żmudziński notariusz z Poznania USTRÓJ NOTARIATU Wstęp Miejsce i znaczenie każdego zawodu w społeczeństwie wywodzi się z jego podstawowych zadań jakie on dla niego wypełnia i regulacji prawnej określającej zakres jego kompetencji w Państwie. Elementy te pozwalają na tworzenie pewnego etosu zawodu, a w przypadku notariusza ma to uzasadnienie historyczne i prawne, wynikające ze swego rodzaju posłannictwa społecznego przypisywanemu temu zawodowi. W odniesieniu do niego jest to szczególny wymiar - jego niezbędnej przydatności w społeczeństwie z uwagi na czynności, które sporządza - posiadające charakter wiary publicznej. Jest on zatem osobą fizyczną obdarzoną na przestrzeni wieków zaufaniem publicznym i zasada ta jest przenoszona z jednej generacji notariuszy na następne. Nie tylko zakres regulacji prawnych, w których działa notariusz, wykonując swoje obowiązki zawodowe, (ale także wysoki poziom jego etyki zawodowej, adekwatny do rangi wykonywanego zawodu) wytworzyły w społeczeństwie przeświadczenie, że notariuszowi można powierzyć uregulowanie swoich nieraz bardzo skomplikowanych stosunków majątkowo - prawnych. Zewnętrzne cechy osoby notariusza i jego działania jako osoby zaufania publicznego wynikają z przepisów każdej ustawy Prawa o notariacie, a w tym i naszej nowej ustawy. Wzmacniają tę pozycję w społeczeństwie jego cechy wewnętrzne, do których zaliczyć należy obiektywizm, bezstronność wobec 7 REJENT Nr 2 - czerwiec 1991 r. kontrahentów czynności notarialnych mających charakter niekiedy mediacyjny, z zachowaniem równości wobec wszystkich stron. Wykazywać on musi przy tym dbałość o przestrzeganie obowiązujących norm prawnych, przy zachowaniu suwerenności oświadczeń woli stron i konsekwencji prawnych, jakie mogą one wywołać w przyszłości. W odróżnieniu od zawodu sędziego, który w ramach przysługującej mu niezawisłości bezstronnie rozstrzyga spory między stronami w toku postępowania sądowego - notariusz jest w dyspozycji stron dla wskazania im bezstronnego rozwiązania ich problemów, w ramach obowiązujących przepisów prawa, w celu uniknięcia sporu pomiędzy stronami czynności. Ma to swoje uwarunkowanie historyczne, bowiem już w XVII wieku określono notariusza jako "librariusa" - a Libra to waga, a zatem uważano notariusza jako odpowiednika wagi, sprawiedliwie odmierzającego prawa związane z czynnościami, które mu powierzono z pełnym zaufaniem, że zostaną one przez niego sporządzone pilnie i sumiennie w formie dokumentu mającego znaczenie prawne. W tym też duchu Międzynarodowa Unia Notariatu Łacińskiego określiła ustrój notariatu i działającego w nim notariusza stwierdzając, że jest on zawodowym prawnikiem, którego obdarzono publicznym zaufaniem przy przyjmowaniu oświadczeń woli stron z obowiązkiem nadania im w y m a g a n e j formuły prawniczej przy tworzeniu dokumentu o mocy urzędowej. Zobowiązano go także do przechowywania dokumentów i sporządzania z nich odpisów mających moc oiyginału. We wszystkich państwach będącymi członkami Unii Notariatu Łacińskiego spełnia on aktywną rolę z podwójnym zadaniem: być doradcą stron jako prawnie wykonujący wolny zawód oraz tworzyć dokumenty posiadające znamię wiary publicznej. Dla pełnego obrazu aktualnej pozycji notariusza w społeczeństwie można tu jeszcze przytoczyć definicję notariatu i jego ustroju określoną na Kongresie Notariuszy we Florencji w 1984 r. Stwierdzono wówczas że, "Nowoczesny Notariat stanowi organizację, w której w oparciu o obowiązujące przepisy prawa i w określonych uwarunkowaniach, w zakresie nieprocesowej dziedziny prawa, prawnicy o wysokich kwalifikacjach z wyższym 8 Ustrój notariatu wykształceniem uniwersyteckim tworzą dokumenty o charakterze publicznym, będąc w szczególnej służbie prawniczej oddanym społeczeństwu poprzez wykonywanie wolnego zawodu notariusza - osoby zaufania publicznego". Studia prawnicze, praktyka i aplikacja, asesura i kandydowanie do zawodu notariusza to fundament na którym z biegiem lat praktyki kształtuje się osobowość każdego notariusza jako osoby zaufania publicznego. Ustrój notariatu w Polsce. Ustrój notariatu państw Zachodniej Europy, a także okresu międzywojennego w Polsce miały decydujące znaczenie w okresie prac legislacyjnych nad treścią projektu ustawy z dnia 24 maja 1989 r. Prawa o notariacie. Największe emocje i dyskusje wywołała właśnie sprawa określenia ustawowego notariusza jako osoby zaufania publicznego. Tak daleko odeszliśmy od notariatu europejskiego, że niektórzy prawnicy innych zawodów podważali sens umieszczenia tego sformułowania w ustawie Prawo o notariacie widząc w tym umniejszenie roli innych zawodów prawniczych, a wręcz - jak to błędnie przedstawiono, stawianie notariusza ponad inne zawody prawnicze. Nic bardziej błędnego, tak jak to stwierdza art. 2 § 1 obecnej ustawy Prawa o notariacie z dnia 14 lutego 1991 r., notariusz w zakresie swoich uprawnień działa jako osoba zaufania publicznego. Nie jest to zatem nadanie notariuszowi specjalnego uprawnienia do posługiwania się mianem osoby zaufania publicznego, a tylko podkreśleniem, że w zakresie swoich czynności, w chwili ich sporządzania działa jako osoba zaufania publicznego tworząc dokumenty urzędowe. Jest to wyjaśnienie logiczne i bezsporne, bo też taką rolę przypisała notariuszowi międzynarodowa społeczność na przestrzeni czsu, tak było, jest i powinno być, także i u nas w Polsce. Oczywiście stopień zaufania społecznego dla notariusza zależeć będzie w głównej mierze od jego kwalifikacji i walorów moralno - etycznych. Sam on musi zapracować na swoją opinię w społeczeństwie. 9 REJENT Nr 2 - czerwiec 1991 r. Wszystko to o czym wskazano wyżej składa się na szczególnego rodzaju mozaikę, z której wyłania się obraz ustroju notariatu polskiego w jego nowej szacie ustawowej. Omawiając zaś ustrój notariatu polskiego, należy wskazać na jego zasady fundamentalne, do których zaliczyć należy powołanie notariusza do służby społecznej jako zgodnej z duchem rozwiązań prawnych przyjętych w Europie Zachodniej. W okresie przejściowym, wprowadzającym Prawo o notariacie, w którym następuje przejście notariatu państwowego do wolnego zawodu notariusza, szczególną uwagę należy Zwrócić na problem tworzenia kancelarii notari jszy. Sprawne i szybkie prywatyzowanie notariatu, przez utworzenie sieci kancelarii skupionych na obszarze poszczególnych izb notarialnych, jest sprawą bardzo ważną dla wszystkich zainteresowanych i zaangażowanych stron tej operacji. Dla resortu sprawiedliwości, który w ostatniej fazie prac legislacyjnych nad projektem ustawy był promotorem szybkiego uchwalenia ustawy Prawa o notariacie, jest sprawdzianem realizacji prywatyzacji notariatu w praktyce, a także znacznym odciążeniem budżetu państwa z tytułu wydatków na utrzymanie państwowych biur notarialnych z pełnym funduszem płac dla notariuszy, asesorów i pracowników notariatu. W chwili obecnej istnieją dla sądów najkorzystniejsze warunki przejęcia ksiąg wieczystych jako, że istnieją szanse zmniejszenia zaległości w postępowaniu wieczysto księgowym przy pełnym zaangażowaniu pracowników państwowych biur notarialnych. Sytuacja ta jest o wiele korzystniejsza od tej jaka istniała w chwili przekazywania tego postępowania w 1964 r. państwowym biurom notarialnym. Przedłużenie procesu przekazywania ksiąg wieczystych sądom i okresu znoszenia państwowych biur notarialnych spowodować może osłabienie tempa załatwiania tych spraw w notariacie, co będzie zjawiskiem normalnym dla okresu przejściowego przy każdej likwidacji starej i tworzeniu nowej struktury organizacyjnej. Należy pamiętać o tym, że w biurach notarialnych pracuje ofiarna i zaangażowana kadra pracowników administracyjnych o wysokich kwalifikacjach zawodowych. Ta grupa pracowników deklarująca swoje przejście do pracy w sądach, przy wydłużającym 10 Ustrój notariatu się okresie wyczekiwania na przejście do sądu, może odejść z tych biur. Będzie to niepowetowaną stratą dla przyszłych wydziałów ksiąg wieczystych sądów rejonowych. Notariusze, którzy długo i cierpliwie oczekiwali na prywatyzację notariatu i podjęli w związku z tym odpowiednie przygotowania (zajmując pomieszczenia użytkowe, przeznaczone pod przyszłe kancelarie notarialne) ponoszą duże nakłady finansowe. Są one zwiększone wydatkami związanymi z zakupem niezbędnych mebli i urządzeń. Dla społeczeństwa, które oczekuje od piywatnego notariatu szybkiej i sprawnej obsługi, szczególnie na tle nowych rozwiązań ustawowych znoszących ograniczenia w obrocie nieruchomościami i przy piywatyzacji przedsiębiorstw nie jest obojętne kiedy ten moment nastąpi. Pozycja notariusza de lege lata. Prawo o notariacie wprowadziło szereg nowych rozwiązań prawnych. Wśród nich zwrócić należy na postanowienie art. 18 ustawy mówiące o obowiązku zachowania w tajemnicy okoliczności sprawy o których powziął on wiadomość ze względu na wykonywanie czynności notarialnej. Obowiązek ten spoczywał również na notariuszach w państwowych biurach notarialnych jednakże posiada on inny wymiar przy wykonywaniu wolnego zawodu i w okresie obowiązywania gospodarki rynkowej. Tajemnica zawodowa notariusza stanowi jeden z głównych elementów zaufania społecznego dla jego osoby i jest w państwach Europy Zachodniej z całą starannością przez notariuszy przestrzegana. Młody polski prywatny notariat i jego notariusze chcąc pozyskać zaufanie społeczeństwa dla swojej działalności musi rygorystycznie przestrzegać ten przepis prawa o notariacie. Trudne nieraz warunki lokalowe w biurach państwowych nie pozwalały notariuszom na komfort poufnej rozmowy z klientem co było negatywnie oceniane. Organy samorządu notarialnego powinne otoczyć szczególną troską w swoich programach szkolenia aplikantów i asesorów notarialnych. Problemy związane z wychowaniem młodego poko- 11 REJENT Nr 2 - czerwiec 1991 r. lenia notariuszy o wysokich walorach moralnych i godnej postawie osoby zaufania publicznego są ważkie. Każdy notariusz - patron powinien służyć przykładem i być wzorem w swoim postępowaniu w kancelarii i poza nią dla wszystkich, a przede wszystkim dla przyszłych notariuszy. Szczególnego zdyscyplinowania notariuszy wymagać będzie realizacja w praktyce § 3 art. 20 ustawy mówiącego o tym, że w wypadkach niecierpiących zwłoki, albo w szczególnych potrzebach kancelaria może być czynna także w niedziele i święta. Nie może to zaowocować praktyką powszechną, zwłaszcza w okresie przejściowym, ponieważ w pogoni za klientem powstanie niezdrowa konkurencja i skłócenie środowiska notariuszy, szczególnie w dużych ośrodkach miejskich. Dużą rolę mają tu do spełnienia organy samorządu notarialnego regulując tryb postępowania w takich sytuacjach. Skorzystać tu można z doświadczeń notariatu państwa Europy Zachodniej, gdzie właśnie organy samorządowe w odrębnych regulaminach określają działalność kancelarii w takich sytuacjach. Oczywiście notariusz w niedzielę i święta nie przestaje być notariuszem i do jego obowiązków należy sporządzanie czynność notarialnej (niecierpiącej zwłoki i mogącej dla stron przynieści ujemne następstwa, a do nich w szczególności należy testament). Muszą to być jednak rzeczywiście wypadki niecierpiące zwłoki i zgodne z myślą przewodnią powołanego przepisu. Ocena sytuacji należy do notariusza, jednakże przy podejmowaniu decyzji musi on uwzględnić charakter czynności i skutki prawne dla stron po nie sporządzeniu ich oraz konsekwencje, jakie może ponieść w przypadku odmowy ich sporządzenia. Odrębnym zagadnieniem jest oddziaływanie organów samorządu na działalność notariusza. Sądzić można,że dopiero praktyka wykaże w jakim zakresie przepisy te będą wystarczające dla sprawnej działalności samorządu notarialnego - fundamentu wolnego notariatu. W stosunku do ustaw Prawa o notariacie państw Europy Zachodniej zakres działania i kompetencji polskiego samorządu notarialnego jest niepełny. Nie wszystkie zasadnicze problemy dotyczące swobodnego kierowania polskim notariatem przez samorząd notariuszy zostały w nich uwzględnione. Ustrój notariatu Można przewidywać konieczność nowelizacji przepisów. Są to jednak rozważania de lege ferenda, a przyszłość wykaże (a w szczególności praktyka) na ile będą konieczne modyfikacje obowiązujących przepisów. Bardzo wiele zależy bowiem od sprawnej działalności samorządu notarialnego i wykonywania przez niego swoich zadań ustawowych, szczególnie w zakresie współpracy z resortem sprawiedliwości i jego przedstawicielami w terenie. Dla ilustracji tego zagadnienia posłużyć się można przykładem Austriackiej Izby Notarialnej. Współpracuje ona ściśle z Ministerstwem Sprawiedliwości regulując ruch kadrowy w kancelariach notarialnych, szkoląc praktykantów i kandydatów do zawodu notariusza (aplikantów i asesorów), a także prowadzi organizacje narad i konferencji. Wszystko to czynione jest z myślą o sprawnej obsłudze społecznej i kształtowaniu jednolitej praktyki notarialnej. Trudno zatem wyobrazić sobie sprawną działalność notariatu na obszarze okręgu Sądu Apelacyjnego, bez ścisłej współpracy prezesa tegoż sądu z prezesem Rady Izby Notarialnej. Tworzenie zrębów prywatnego notariatu wymaga także szczególnego uczulenia samorządu notarialnego na sprawy bytowe notariuszy i pomocy tym, którzy z uwagi na skromne środki finansowe nie mogą sami zorganizować swojej kancelarii w okresie przejściowym. Z inicjatywy Austriackiej Izby Notarialnej, przy poparciu Notariatu Łacińskiego, podjęte zostały przy ostatnim tzw. "okrągłym stole", z okazji Europejskich Dni Notariatu w Salzburgu, działania w kierunku udzielenia pomocy notariuszom w tworzeniu kancelarii notarialnych w państwach Europy Środkowowschodniej, poprzez wsparcia finansowe i m a t e r i a l n e izb notarialnych w tych krajach, z przeznaczeniem dla tych notariuszy, którzy nie będą mogli bez takiego wsparcia zorganizować sobie własnych kancelarii. Współdziałania i współpracy wymaga także spełnienie nadzoru nad notariatem. Zwierzchni nadzór Ministra Sprawiedliwości wykonywany za pośrednictwem prezesów sądów apelacyjnych lub sądów wojewódzkich będzie miał z pewnością charakter ogólnego nadzoru podobnie jak w innych państwach. 13 REJENT Nr 2 - czerwiec 1991 r. Nadzór nad działalnością kancelarii notarialnych i pracą samego notariusza w zakresie sporządzanych przez niego czynności tak jak dotychczas powinni wykonywać wizytatorzy i lustratorzy wskazani przez samorząd notarialny danej izby notarialnej. Na tym odcinku niezbędna jest współpraca w stosowaniu regulaminu nadzoru przez resort i organu samorządu notarialnego dla uniknięcia kolizji czynności nadzorczych. Należy ubolewać, że nie udało się w czasie prac legislacyjnych przekonać posłów co do konieczności zamieszczenia w Prawie o notariacie przepisu o obowiązkowym ubezpieczeniu się notariuszy od odpowiedzialności za szkodę wyrządzoną przy wykonywaniu czynności notarialnej. W państwach zachodnich prawie każda ustawa Prawa o notariacie reguluje ten istotny problem w różny sposób, jednakże w każdej sytuacji nakładająca obowiązek ustawowy ubezpieczenia. Wydaje się konieczne wykorzystanie doświadczeń i rozwiązań prawnych tych państw i dokonania wyboru takiej formy ubezpieczenia, które jest korzystne i możliwe w warunkach polskich. Trud ten powinien być podjęty przez organy samorządu notarialnego,a w szczególności przez Krajową Radę Notarialną. Prawo o notariacie odmiennie kształtuje sytuację prawną aplikanta i asesora notarialnego. W myśl przyjętego rozwiązania powinni oni zawrzeć umowę o pracę z notariuszem z tym, że aplikant notarialny może ją również zawrzeć z Radą Izby Notarialnej. Jednym z pierwszych zadań samorządu notarialnego będzie uregulowanie tego problemu. Posiada on znaczenie zasadnicze dla przyszłej kadry notariuszy. Okres przejściowy stwarza w tej mierze pewne utrudnienie. Wynikają one z stworzenia kancelarii notarialnej, jej urządzania ze względu na wysokie wydatki. Powoduje on również potrzebę zatrudnienia niezbędnego personelu kancelarii i te okoliczności mogą wpłynąć na to, iż notariusze nie wykażą dostatecznego zainteresowania naborem aplikantów i zatrudnieniem asesorów notarialnych. Dlatego należy przy ustaleniu sieci kancelarii notarialnych zadbać o to, aby odpowiednio zagospodarować aktualnych asesorów i aplikantów, a także prognozować ilość nowych aplikantów i 14 Ustrój notariatu w miarę potrzeby podejmować czynności zmierzające do ich zatrudnienia. Przedstawione zagadnienia odnoszące się do ustroju notariatu polskiego dotykają spraw istotnych. Przewidywać można, że w miarę wprowadzenia w życie nowej ustawy powstaną zagadnienia kontrowersyjne, które będą wymagały odrębnego omówienia. W chwili obecnej trudno je przewidzieć. Sądzić można jednak, iż do przedstawionych zagadnień należy powrócić w miarę kształtowania się praktyki i rozwoju współpracy z notariatami państw Europy Zachodniej. 15