Newsletter - Kancelaria Prawna
Transkrypt
Newsletter - Kancelaria Prawna
Newsletter By chronid Naszych Klientów przed gorzkim doświadczeniem, odpowiednio wcześniej budzimy w Nich refleksję. 2011 05 / www.rkkw.pl Spis treści Aktualności ........................................................................................................... 3 Informacja o wybranych szkoleniach z udziałem Kancelarii 3 Informacja o rozpoczęciu współpracy z Compliance Partners 4 Informacja o nawiązaniu współpracy z Doradca Sp. z o. o. w Lublinie 4 Informacja o zmianach w Kodeksie Dobrych Praktyk Spółek Notowanych na GPW w Warszawie S.A. 4 Informacja o nowych Współpracownikach Kancelarii 5 Informacja o zmianach organizacyjnych w Kancelarii 6 Informacja o wybranych publikacjach i wypowiedziach prawników Kancelarii 6 Orzecznictwo ........................................................................................................ 7 Wyrok Sądu Najwyższego Izba Pracy, Ubezpieczeo Społecznych i Spraw Publicznych z dnia 20.1.2011 r. 2 7 Postanowienie Sądu Apelacyjnego w Warszawie z dnia 15.4.2011 r. 10 Wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach z dnia 24.11.2010 r. 12 Aktualności Informacja o wybranych szkoleniach z udziałem Kancelarii Z przyjemnością informujemy, że Kancelaria Prawna RKKW powtórnie została partnerem strategicznym konferencji „Konflikty w spółkach i spory korporacyjne naszych czasów – ujęcie praktyczne”. Organizowana przez Rzeczpospolitą i Parkiet konferencja odbędzie się w siedzibie Rzeczpospolitej przy ul. Prostej 51 w Warszawie w dniach 27-28.10.2011 r. Dla naszych Klientów oraz Sympatyków (w tym Czytelników Newslettera RKKW) przewidziana została oferta rabatowa w postaci 10% zniżki ceny za udział w konferencji (przy zgłoszeniu prosimy podad hasło: „RKKW”). Więcej informacji można uzyskad na stronie internetowej: http://szkolenia.rp.pl/wydarzenie/program/1818,Konflikty_w_spolkach.html *** Mamy zaszczyt zaprosid Paostwa na seminarium „Determinanty dobrego nadzoru korporacyjnego”. Organizatorem seminarium jest Polski Instytut Nadzoru Korporacyjnego wraz z Kancelarią Prawną RKKW. Seminarium odbędzie się w ramach cyklu „Nadzór Korporacyjny w Polsce” w dniu 13.12.2011 r. w hotelu Polonia w Warszawie. Więcej informacji można uzyskad na stronie internetowej: http://pink.waw.pl/seminaria.html Serdecznie Paostwa zapraszamy do udziału w ww. wydarzeniach. *** Serdecznie informujemy, że na seminarium „Informacja cenotwórcza – czyli o czym spółki powinny informować rynek” został przedstawiony wykład Mecenasa Krzysztofa Wróbla – Partnera Kancelarii Prawnej RKKW. Zorganizowane przez Stowarzyszenie Emitentów Giełdowych seminarium odbyło się w dniu 19.10.2011 r. w siedzibie Giełdy Papierów Wartościowych przy ul. Książęcej 4 w Warszawie. Więcej informacji można uzyskad na stronie internetowej: http://www.seg.org.pl/seminaria/id,553,informacja_cenotworcza_-_czyli_o_czym_spolki_powinny_informowac_rynek.html 3 Informacja o rozpoczęciu współpracy z Compliance Partners Z przyjemnością informujemy Paostwa, iż Kancelaria nawiązała współpracę z Compliance Partners. Działalnośd Compliance Partners skupia się m.in. na stałym wsparciu w wypełnianiu funkcji nadzoru wewnętrznego w instytucjach finansowych, kompleksowym doradztwie w procesach związanych z ryzykiem prowadzonej działalności, pomocy w obszarze przeciwdziałania praniu pieniędzy i finansowaniu terroryzmu, kompleksowej obsłudze procesu tworzenia nowych funduszy inwestycyjnych oraz wsparciu w administracji istniejącymi funduszami, a także na wszechstronnym wsparciu zarządów w wypełnianiu wymogów wynikających z obecności na rynku kapitałowym. Więcej informacji można uzyskad na stronie internetowej: www.compliancepartners.pl Informacja o nawiązaniu współpracy z Doradca Sp. z o. o. w Lublinie Z przyjemnością informujemy Paostwa, iż Kancelaria nawiązała współpracę ze spółką DORADCA Sp. z o.o. w Lublinie, która świadczy usługi w zakresie badania sprawozdao finansowych, doradztwa prawno-podatkowego, a także usługowego prowadzenia rachunkowości. Więcej informacji znajduje się na stronie internetowej: www.doradca.lublin.pl Informacja o zmianach w Kodeksie Dobrych Praktyk Spółek Notowanych na GPW w Warszawie S.A. W dniu 31.8.2011 r. Giełda Papierów Wartościowych w Warszawie S.A. uchwaliła zmiany „Dobrych Praktyk Spółek Notowanych na GPW”. Między innymi została dodana rekomendacja zobowiązująca spółki do odnoszenia się na swoich stronach internetowych do publicznie dostępnych, nieprawdziwych lub nieaktualnych informacji mogących wpływad na kształtowanie się popytu lub podaży instrumentów finansowych spółki. Wprowadzona została także rekomendacja zalecająca publikowanie informacji na temat zasad prowadzenia przez spółkę działalności w zakresie wspierania kultury, edukacji, nauki bądź działalności sportowej. Data wejścia w życie zasady dotyczącej przeprowadzania przez spółki giełdowe elektronicznych walnych zgromadzeo została przesunięta na dzieo 1.1.2013 r., przy jednoczesnym rekomendowaniu stosowania tej zasady począwszy od dnia 1.1.2012 r. Jednocześnie skreślone zostały postanowienia zobowiązujące radę nadzorczą do sporządzania corocznej oceny swojej pracy i przedstawiania jej walnemu zgromadzeniu, a także do publikowania tej samooceny na stronie internetowej spółki. Uchwalone 31.8.2011 r. zmiany „Dobrych Praktyk Spółek Notowanych na GPW” wejdą w życie z dniem 1.1.2012 r. Więcej informacji znajduje się na stronie internetowej Giełdy Papierów Wartościowych w Warszawie S.A.: http://static.gpw.pl/pub/files/PDF/uchwaly/RG/uchwala_RG_15_1282.pdf 4 Informacja o nowych Współpracownikach Kancelarii W bieżącym numerze Newslettera mamy przyjemnośd przekazad Paostwu informacje o nowych Współpracownikach Kancelarii. Dr Oskar Kowalewski, Of Counsel w Kancelarii RKKW, jest absolwentem Akademii Leona Koźmioskiego, Wydziału Prawa i Administracji na Uniwersytecie Marii Curie Skłodowskiej oraz Szkoły Prawa Niemieckiego i Europejskiego na Wydziale Prawa i Administracji Uniwersytetu Warszawskiego. Od 2006 roku jest pracownikiem naukowym w Szkole Głównej Handlowej w Instytucie Gospodarki Światowej, a wcześniej Katedry Finansów w Akademii Leona Koźmioskiego. Od 2005 roku jest stowarzyszonym ekonomistą w Financial Institutions Center w Wharton School na Uniwersytecie w Pensylwanii. Od 2010 r. aktywnie prowadzi badania nad nadzorem właścicielskim w ramach współtworzonego przez niego Polskiego Instytutu Nadzoru Korporacyjnego (PINK), których wynikiem jest między innymi pierwsza ocena wszystkich krajowych spółek giełdowych notowanych na GPW. Jest autorem wielu ekspertyz dla Ministerstwa Gospodarki, Biura Analiz Sejmowych Kancelarii Sejmu RP oraz kilkudziesięciu publikacji z dziedziny finansów, bankowości, prawa i nadzoru korporacyjnego. Radca prawny Aneta Pankowska specjalizuje się w doradztwie z zakresu prawa własności intelektualnej oraz mediów. Mecenas Aneta Pankowska posiada bogate doświadczenie w zakresie projektowania oraz negocjowania skomplikowanych umów licencyjnych oraz umów przenoszących prawa własności intelektualnej. Doświadczenie zdobywała w międzynarodowych kancelariach, doradzając klientom z różnych branż (m.in. z branży medialnej, informatycznej, kosmetycznej, tekstylnej, samochodowej itp.), przede wszystkim w zakresie ochrony praw własności intelektualnej (ochrona znaków towarowych, patentów, wzorów przemysłowych), zwalczania nieuczciwej konkurencji, dystrybucji praw medialnych i reklamowych, komercjalizacji aplikacji komputerowych, ochrony danych osobowych, świadczenia usług drogą elektroniczną itp. Mecenas Aneta Pankowska brała udział w licznych projektach M&A, w tym badaniach due diligence oraz z sukcesem prowadziła wiele postępowao sądowych. Biegle posługuje się językiem niemieckim oraz angielskim. Radca prawny Łukasz Sieczka specjalizuje się w prawie nieruchomości, budowlanym, administracyjnym, upadłościowym i naprawczym, jak również prawie zamówieo publicznych. Doświadczenie zdobywał w kancelariach prawnych, prowadząc obsługę prawną przedsiębiorstw między innymi z branż budowlanej, developerskiej, energetycznej oraz transportowej. Mecenas Łukasz Sieczka uczestniczył w licznych projektach związanych z obrotem nieruchomościami (w tym badaniach due diligence), realizacją inwestycji budowlanych (mieszkaniowych i przemysłowych, jak również liniowych) oraz restrukturyzacją zadłużenia przedsiębiorstw. Posiada bogate doświadczenie w zakresie konstruowania i negocjowania umów związanych z realizacją inwestycji budowlanych i obrotem nieruchomościami oraz porozumieo dotyczących restrukturyzacji zadłużenia, jak również reprezentowania klientów w sprawach sądowych, a także administracyjnych. Biegle posługuje się językiem angielskim. Aplikant radcowski Wojciech Bokina jest członkiem Okręgowej Izby Radców Prawnych w Warszawie, absolwentem Wydziału Prawa i Administracji Uniwersytetu Warszawskiego. Specjalizuje się w prawie cywilnym, gospodarczym oraz procesowym. Doświadczenie zdobywał w Prokuratorii Generalnej Skarbu Paostwa, przede wszystkim w zakresie szeroko rozumianej odpowiedzialności odszkodowawczej, spraw z zakresu ochrony dóbr osobistych oraz skarg pauliaoskich. Posługuje się językiem angielskim. 5 Informacja o zmianach organizacyjnych w Kancelarii Szanowni Paostwo, uprzejmie informujemy o następujących zmianach organizacyjnych w Kancelarii: Mec. Radosław L. Kwaśnicki wraz z Mec. Alicją Piskorz stanęli na czele Departamentu Prawa Rynku Kapitałowego; Mec. R. L. Kwaśnicki wraz z Mec. Agnieszką Nalazek stanęli na czele Departamentu Sporów Korporacyjnych; Mec. Dariusz Kulgawczuk został szefem Departamentu Korporacyjnego; Mec. Damian Dworek został szefem Departamentu Procesowego; Mec. Aneta Pankowska została szefem Departamentu Prawa Własności Intelektualnej. Informacja o wybranych publikacjach i wypowiedziach prawników Kancelarii Informujemy, iż w ostatnim czasie ukazały się m.in. następujące publikacje prawników Kancelarii: R. L. Kwaśnicki, Obowiązuje zasada sądowej kontroli weryfikacji uprawnieo korporacyjnych, Rzeczpospolita z 17.10.2011 r., str. D10. R. L. Kwaśnicki, W jaki sposób małżonkowie mogą wykonywad prawo z akcji, Gazeta Prawna z 4.10.2011, nr 192 (3078). D. Kulgawczuk, K. Rąpała, Powód i pozwany muszą wszystko od razu wyjaśnid, Rzeczpospolita z 22.09.2011 r., str. D10. R. L. Kwaśnicki, A. Piskorz, A. Nalazek, Udziały/akcje imienne znajdujące się w majątku wspólnym małżonków, cz. I – w sprawie statusu wspólnika/ akcjonariusza zbiorowego, Monitor Prawa Handlowego nr 1/2011, str. 60-66. R. L. Kwaśnicki, Tajemnica maklerska w czasie kryzysu i przed nim, wypowiedzi do artykułu red. J. Mosonia, RADCA PRAWNY nr 117, wrzesieo 2011. Wszystkie ww. artykuły są dostępne na stronie internetowej Kancelarii w zakładce „PUBLIKACJE”: www.rkkw.pl/publikacje.html. Zapraszamy do zapoznania się z nimi. 6 Orzecznictwo Wyrok Sądu Najwyższego Izba Pracy, Ubezpieczeo Społecznych i Spraw Publicznych z dnia 20.1.2011 r. (II UK 174/10, SIP Legalis) dr Radosław L. Kwaśnicki – radca prawny, Partner Zarządzający Kancelarią Prawną RKKW Agnieszka Nalazek – aplikantka radcowska w Kancelarii Prawnej RKKW Odpowiedzialnośd „figurantów” za sensu largo zobowiązania spółek kapitałowych „Świadome i dobrowolne oddanie faktycznego zarządzania spółką osobie spoza zarządu nie zwalnia członka zarządu ani od jego obowiązków wynikających z pełnienia funkcji w tym organie, ani od odpowiedzialności za ich niedopełnienie, a w konsekwencji nie można uznad, że niezgłoszenie we właściwym czasie wniosku o ogłoszenie upadłości lub wszczęcie postępowania układowego nastąpiło bez winy członka zarządu”. I. Stan faktyczny Omawiane orzeczenie zapadło na tle następującego stanu faktycznego: 1. Y spółka z o.o. została założona przez trzech wspólników. W skład jej zarządu na przestrzeni kilku lat wchodzili wspólnicy tej spółki lub osoby spokrewnione ze wspólnikiem X. 2. W 2000 r. funkcję jedynego członka (prezesa) zarządu Y spółki z o.o. objęła Z, która wcześniej była zatrudniona w sklepie należącym do spółki Y. 3. Z uwagi na fakt, że spółka miała zaległości wobec Zakładu Ubezpieczeo Społecznych (dalej jako: „ZUS”) z tytułu niepłaconych składek na Fundusz Ubezpieczeo Społecznych, Fundusz Zdrowia, Fundusz Pracy i Fundusz Gwarantowanych Świadczeo Pracowniczych, zakład ten wszczął przeciwko spółce postępowanie egzekucyjne, które okazało się jednak bezskuteczne. 7 4. Wobec powyższego, ZUS orzekł, że Z – jako członek Zarządu Y sp. z o.o. – ponosi odpowiedzialnośd za zobowiązania tej spółki z tytułu nieopłaconych składek. 5. W odwołaniu od decyzji ZUS Z podnosiła, że objęcie przez nią funkcji członka zarządu (a następnie również funkcji likwidatora) spółki podyktowane było obawą przed zwolnieniem. Wskazywała nadto, że wyraziła ona zgodę na pełnienie tych stanowisk wyłącznie na prośbę X, który funkcji tych pełnid nie mógł, ponieważ wówczas wchodził w skład rady nadzorczej Y spółki z o.o. Pełniona przez nią funkcja była jedynie funkcją „na papierze”, gdyż spółką w rzeczywistości zarządzał X. Wobec tego Z uważała, że niezgłoszenie we właściwym czasie wniosku o ogłoszenie upadłości lub wszczęcie postępowania układowego nastąpiło bez jej winy, skoro w rzeczywistości nigdy nie zarządzała ona spółką. 6. Sądy I i II instancji oddaliły odwołanie / apelację Z. Także Sąd Najwyższy nie zgodził się z powyższym stanowiskiem Z, oddalając wniesioną przez nią skargę kasacyjną. II. Stanowisko Sądu Najwyższego Sąd Najwyższy uznał, że odpowiedzialnośd, o której mowa w art. 116 Ordynacji podatkowej (dalej jako: „Op”) w zw. z art. 31 ustawy o systemie ubezpieczeo społecznych w brzmieniu obowiązującym w chwili pełnienia przez Z funkcji w zarządzie spółki Y ponosi także osoba, która jedynie formalnie była członkiem zarządu tej spółki („figurantem”), nawet jeżeli w rzeczywistości spółką tą zarządzał jeden ze wspólników spółki. Zdaniem Sądu Najwyższego „pełnienie obowiązków członka zarządu” o którym mowa w art. 116 § 2 Op oznacza zarówno rzeczywiste ich wykonywanie, jak i bierne (a nawet fikcyjne) sprawowanie w zarządzie funkcji, z którymi te obowiązki są związane. III. Komentarz 1. Zgodnie z art. 116 Op w zw. z art. 31 ustawy o systemie ubezpieczeo społecznych, w brzmieniu obowiązującym w chwili pełnienia przez Z funkcji członka zarządu, przesłankami pozytywnymi odpowiedzialności członka zarządu za zaległości składkowe spółki z o.o. były: pełnienie funkcji członka zarządu w czasie powstania zaległości oraz bezskutecznośd egzekucji przeciwko tej spółce. Członek zarządu mógł uwolnid się od rzeczonej odpowiedzialności jeżeli wykazał, że we właściwym czasie złożył wniosek o upadłośd / wszczęcie postępowania układowego lub że niezgłoszenie tych wniosków nastąpiło bez jego winy lub też gdy wskazał mienie spółki, z którego egzekucja jest możliwa. Pomimo zmiany redakcji art. 116 8 Op, nie uległ on do chwili obecnej ważniejszym modyfikacjom. 2. Istota sporu dotyczyła interpretacji użytego w art. 116 § 2 Op w zw. z art. 31 ustawy o systemie ubezpieczeo społecznych pojęcia „pełnienia funkcji członka zarządu” w czasie powstania zaległości z tytułu ubezpieczeo społecznych. Powstało bowiem pytanie, czy sformułowanie to należy rozumied jako każde pełnienie funkcji członka zarządu (także bierne, „papierowe”), czy też wyłącznie jako rzeczywiste wykonywanie tej funkcji. 3. W omawianym orzeczeniu Sąd Najwyższy stanął na stanowisku, że przesłanką powstania odpowiedzialności opartej o art. 116 Op jest sam fakt posiadania statusu członka zarządu, która to przesłanka winna byd ustalana wyłącznie w oparciu o kryteria formalne pełnienia funkcji w tym organie. Oznacza to więc, że do powstania tej odpowiedzialności wystarczające jest samo skuteczne powołanie danej osoby na stanowisko członka zarządu, niezależnie od tego czy rzeczywiście ona zarządza spółką. 4. Za poglądem wyrażonym w omawianym tu judykacie przemawia – poza wykładnią literalną art. 116 Op – także wykładnia funkcjonalna. Należy bowiem zaznaczyd, że przyjęcie, iż „pełnienie funkcji członka zarządu” oznacza wyłącznie sytuację faktycznego / rzeczywistego zarządzania spółką wyłączałoby odpowiedzialnośd członka zarządu w sytuacji niewykonywania przez niego czynności, np. z powodu ustanowienia prokurenta. Co istotne, jak słusznie zwrócił uwagę Sąd Najwyższy, w takiej sytuacji prokurent również nie ponosiłby odpowiedzialności z uwagi na brak stosownych przepisów prawnych (podmiotami odpowiedzialności, o której mowa w art. 299 Kodeksu spółek handlowych, art. 116 Op oraz art. 21 ust. 3 ustawy prawo upadłościowe i naprawcze *chod tu kwestia ta nie jest jednoznaczna+ mogą byd bowiem wyłącznie członkowie zarządu). 5. W uzasadnieniu omawianego wyroku, Sąd Najwyższy na marginesie zaznaczył, że brak możliwości faktycznego zarządzania spółką w niektórych sytuacjach może zostad uznany za przesłankę uwalniającą od odpowiedzialności za zaległości składkowe. Jednakże dla udzielenia odpowiedzi na to pytanie zasadnicze znaczenie będzie miała przyczyna, dla której członek zarządu – w okresie, gdy powstały zaległości składowe – ograniczał swoją rolę w zarządzie. Z całą pewnością w omawianej tu sprawie nie sposób uznad – na co słusznie zwrócił uwagę Sąd Najwyższy – że świadome bierne działanie Z w zarządzie spółki było niezawinione. Osoba ta wyraziła bowiem w sposób dobrowolny zgodę na pełnienie funkcji „figuranta” w Y spółce z o.o. i z funkcji tej nigdy nie zrezygnowała. Z pełną świadomością akceptowała ona zarządzanie spółką przez jednego z jej właścicieli – X, aprobowała jego decyzje, nie kwestionując ich treści i zasadności, co potwierdzała formalnie składaniem swoich podpisów na dokumentach. Stąd takie jej działanie nie wyłącza jej odpowiedzialności, a wręcz przeciwnie – taką odpowiedzialnośd na nią nakłada, skoro wbrew swoim obowiązkom nie przyjęła na siebie faktycznego zarządzania spółką. 6. W niniejszej sprawie wspólnik X – osoba, która faktycznie zarządzała spółką, nie poniosła żadnej odpowiedzialności. Tymczasem wśród przedstawicieli nauki prawa coraz częściej zauważana jest potrzeba zmiany takiego stanu rzeczy, wobec czego postuluje się nowelizację przepisów, które tę odpowiedzialnośd regulują. Tendencja ta znalazła swoje odzwierciedlenie m.in. w ustawie z dnia 25.3.2011 r. – o ograniczaniu barier administracyjnych dla obywateli i przedsiębiorców (Dz. U. nr 106, poz. 622), na mocy której zamierzano znowelizowad art. 585 KSH w ten sposób, że odpowiedzialnośd w nim określoną miały ponosid również „osoby faktycznie prowadzące jej [tj. spółki – Autorzy] sprawy”. Zmiana ta – zanim jeszcze weszła w życie – została jednak uchylona ustawą z dnia 9.6.2011 r. o zmianie ustawy – Kodeks karny oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. nr 133, poz. 767). Otwarte pozostaje pytanie, dlaczego tak się stało (…). 7. Należy zaznaczyd, iż omawiany wyrok Sądu Najwyższego ma znaczenie uniwersalne – rozstrzygnięcie w nim zawarte ma bowiem wpływ nie tylko na odpowiedzialnośd za zaległości wobec ZUS (art. 31 ustawy o systemie ubezpieczeo społecznych w zw. z art. 116 Op), lecz również na odpowiedzialnośd za zaległości podatkowe (art. 116 Op), odpowiedzialnośd opartą o art. 299 KSH oraz art. 21 ust. 3 ustawy prawo upadłościowe i naprawcze. 8. Chod omawiany wyrok dotyczył spółki z o.o. zaznaczenia wymaga, że zachowuje on swoją aktualnośd także na gruncie spółki akcyjnej, albowiem z mocy art. 116 Op w zw. z art. 31 ustawy o systemie ubezpieczeo społecznych odpowiedzialnośd za zaległości składkowe spółki akcyjnej ponoszą również członkowie zarządu spółki akcyjnej. 9 Postanowienie Sądu Apelacyjnego w Warszawie z dnia 15.4.2011 r. (VI ACz 521/11, niepubl.) Marta Korniluk – aplikantka radcowska w Kancelarii Prawnej RKKW Zbycie przedmiotu najmu powoduje utratę mocy zapisu na sąd polubowny I. Stan faktyczny 1. Spółkę X i spółkę Y łączył stosunek najmu. Pierwotna umowa najmu została zawarta przez inne podmioty niż spółka X i Y i zawierała zapis stanowiący, że wszelkie spory wynikające lub powstałe w związku z umową będą rozstrzygane przez sąd polubowny. Następnie, w trakcie trwania umowy najmu dwukrotnie miała miejsce zmiana podmiotu po stronie wynajmującego, którym ostatecznie została spółka X. Spółka ta wystąpiła przeciwko spółce Y z pozwem o zapłatę. W odpowiedzi na pozew pozwany wniósł o odrzucenie pozwu twierdząc, że strony obowiązuje zawarty w umowie najmu zapis na sąd polubowny, a więc Sąd Okręgowy nie jest właściwy do rozstrzygnięcia sprawy. 2. Sąd Okręgowy uwzględnił stanowisko pozwanego i odrzucił pozew. Spółka X wniosła zażalenie na postanowienie o odrzuceniu pozwu, twierdząc, że na skutek zmian stron umowy najmu zapis na sąd polubowny stał się niewykonalny i utracił moc. 3. Sąd Apelacyjny uwzględnił zażalenie spółki X i zmienił postanowienie Sądu Okręgowego w ten sposób, że oddalił zarzut pozwanego zapisu na sąd polubowny. II. Uzasadnienie 1. W uzasadnieniu postanowienia Sąd Apelacyjny wskazał, że zbycie przedmiotu najmu w trakcie jego trwania nie ma nic wspólnego z umową cesji. Tego rodzaju czynnośd, w sytuacji, gdy zbycie rzeczy najętej następuje pod tytułem szczególnym (jak np. w przypadku sprzedaży nieruchomości) nie może prowadzid do związania nabywcy takimi rodzajami umów dodatkowych, które nie dotyczą integralnych elementów stosunku najmu, co odnosi się m.in. do klauzuli arbitrażowej. 2. Zdaniem Sądu, za słusznością tego stanowiska przemawia fakt wyjątkowego charakteru umowy o poddanie przyszłych sporów pod rozstrzygniecie sądu polubownego, 10 która nie powinna wyłączad drogi sądowej w szerszym zakresie niż ten, jaki został ustalony wolą kontrahentów dla istniejących między nimi stosunków. Sąd uznał, że wejście nabywcy rzeczy najętej w stosunek najmu jest sytuacją odmienną od przelewu wierzytelności, gdzie cesjonariusz wstępuje w pozycję prawną cedenta i dlatego też przy zmianie stron stosunku najmu zapis na sąd polubowny traci swą moc prawną. III. Komentarz 1. Zapis na sąd polubowny jest umową stron danego stosunku prawnego, na mocy której strony te postanawiają poddad wszelkie spory powstałe pomiędzy nimi w ramach tego stosunku prawnego pod rozstrzygnięcie sądu polubownego (tj. np. Sądu Arbitrażowego przy Krajowej Izbie Gospodarczej w Warszawie). Poprzez ww. zapis strony danego stosunku prawnego wyłączają spory powstałe między nimi spod właściwości sądów powszechnych. 2. Zapis na sąd polubowny może byd zawarty przy powstaniu danego stosunku prawnego (wówczas najczęściej zapis jest umieszczany w umowie „głównej”, np. w umowie najmu) lub także już w trakcie jego istnienia (wówczas co do zasady przyjmuje formę odrębnej umowy). 3. Należy jednak wskazad, że zapis na sąd polubowny, nawet wówczas, gdy zamieszczony jest w postaci klauzuli w umowie „głównej”, nie jest postanowieniem umowy obligacyjnej, a więc jego skutecznośd jest rozpatrywana samodzielnie (por. wyrok Sądu Apelacyjnego w Poznaniu z dnia 11.5.2006 r., I ACa 1279/05, niepubl.). Powyższe oznacza, iż zapis na sąd polubowny zawsze należy badad i oceniad odrębnie i niezależnie od umowy głównej. 4. Niewątpliwym jest, że zapis na sąd polubowny wiąże strony, które zawierają umowę dotycząca zapisu. Zapis ten nie jest jednak stosunkiem czysto osobistym. Z tego też powodu zapis na sąd polubowny przechodzi na spadkobiercę ogólnego (por. orzeczenie Sądu Najwyższego z dnia 8.2.1937 r., C III 1254/35, Zb.Urz. 1938, poz. 44) oraz przechodzi w drodze sukcesji uniwersalnej na następcę ogólnego (tj. takiego, który wstępuje w ogół praw i obowiązków swojego poprzednika). Z tego też powodu – jak wskazuje Sąd Najwyższy – w razie cesji wierzytelności zapis odnosi skutek wobec cesjonariusza (por. wyrok Sądu Najwyższego z dnia 3.9.1998 r., I CKN 822/97, OSNC 1999, Nr 2, poz. 39). Cesja wierzytelności jest bowiem przejęciem ogółu praw od cedenta. 5. Doktryna wskazuje jednakże, iż zapis obowiązuje następców prawnych stron pod tytułem ogólnym, natomiast nie wiąże następcy pod tytułem szczególnym. Następca szczególny związany jest zapisem tylko wówczas, gdy, obejmując prawa lub obowiązki, miał wiadomośd o zapisie (por. K. Piasecki, Kodeks postępowania cywilnego. Komentarz, Tom III, wyd. 4, s. 261, nb. 71). 6. Sukcesja praw pod tytułem szczególnym polega zaś na przejęciu przez dany podmiot tylko niektórych praw. Przykładem takiej sukcesji jest umowa sprzedaży, w tym także przedmiotu stosunku najmu. 7. Dlatego też słusznie wskazał Sąd Apelacyjny, iż sprzedaż przedmiotu najmu nie jest tożsama z cesją wierzytelności, gdyż są to instytucje o całkowicie odrębnym charakterze prawnym (jedna ma charakter sukcesji ogólnej, a druga – szczególnej). Tym samym do sprzedaży przedmiotu najmu nie ma zastosowania zasada przejścia zapisu na sąd polubowny na nabywcę, i w takim przypadku zapis ten wygasa. IV. Wnioski dla praktyki Analizowane orzeczenie jest istotne dla praktyki, gdyż wyraźnie rozróżnia czynności prawne, przy których zapis na sąd polubowny przechodzi na następcę prawnego. Są to bowiem tylko czynności, w wyniku których na następcę przechodzi ogół praw poprzednika. W innych sytuacjach (w tym przy sprzedaży przedmiotu najmu) zapis ten traci moc i nie wiąże następców prawnych. 11 Wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach z dnia 24.11.2010 r. (I SA/Gl 704/10, SIP LEX Nr 748312) Piotr Letolc – prawnik w Kancelarii Prawnej RKKW Dniem przekształcenia spółki handlowej jest dzieo wpisania do rejestru spółki przekształconej I. Stan faktyczny 1. X prowadził działalnośd gospodarczą w spółce cywilnej ABC, którą przekształcono następnie w spółkę z o.o. o tej samej nazwie. Spółka przekształcona została wpisana do rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego w dniu 20.2.2009 r. W toku przeprowadzonych przez Urząd Skarbowy postępowao kontrolnych ustalono, że w spółce cywilnej ABC nie zostały zaprowadzone urządzenia księgowe na 2009 rok. Od 1.1.2009 r. zostały natomiast zaprowadzone księgi handlowe dla ABC spółki z o.o. Wszystkie zdarzenia gospodarcze począwszy od 1.1.2009 r. były ujmowane w księdze rachunkowej spółki z o.o. i opodatkowane na zasadach określonych w ustawie z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych. W ocenie kontrolujących dochód uzyskany w okresie od 1.1.2009 r. do 19.2.2009 r., tj. przed zarejestrowaniem w dniu 20.2.2009 r. spółki przekształconej, powinien byd opodatkowany podatkiem dochodowym od osób fizycznych. Wobec powyższych ustaleo Naczelnik Urzędu Skarbowego określił wysokośd zobowiązania X w podatku dochodowym od osób fizycznych. 2. X wniósł odwołanie od tejże decyzji. Uzasadniając swoje stanowisko X wskazał m.in., iż w procesie przekształcania spółki cywilnej w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością znajduje zastosowanie art. 161 § 1 Kodeksu spółek handlowych (dalej jako: „KSH”), zgodnie z którym z chwilą zawarcia umowy spółki z o.o. powstaje ta spółka w organizacji. Spółka w organizacji jest podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych w momencie zawarcia 12 umowy spółki, co wynika z art. 1 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. 3. Dyrektor Izby Skarbowej uchylił co prawda w całości decyzję Naczelnika Urzędu Skarbowego, jednakże określił na nowo kwotę zobowiązania podatkowego X. Zdaniem Dyrektora Izby Skarbowej spółka cywilna funkcjonuje w obrocie prawnym aż do chwili wpisania do rejestru spółki przekształconej. Wskutek tego sporządzenie umowy spółki z o.o. nie oznacza, że z chwilą jej sporządzenia spółka cywilna automatycznie przekształca się w spółkę z o.o. Nie ma też podstaw by przyjąd, że sporządzenie takiej umowy w procesie przekształcania wywarło skutek w postaci powstania spółki z o.o. w organizacji, o której mowa w art. 161 § 1 KSH. Do chwili wpisania spółki przekształconej do rejestru w obrocie funkcjonuje spółka przekształcana w niezmienionej formie prawnej. 4. X wniósł skargę do WSA w Gliwicach na ww. decyzję Dyrektora Izby Skarbowej, zastała ona jednakże oddalona jako bezzasadna. WSA w Gliwicach wskazał m.in., iż „w przypadku przekształcenia spółki cywilnej w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością zarówno przed jak i po przekształceniu mamy do czynienia z tym samym podmiotem (przedsiębiorcą), który jedynie zmienia swą formę ("szatę prawną").” WSA w Gliwicach słusznie też zauważył, że chwilą z jaką dokonane jest przekształcenie spółki cywilnej w spółkę z o.o. jest moment wpisania spółki z o.o. do rejestru (art. 26 § 5 w zw. z art. 551 § 3 KSH). Oznacza to, iż do 19.2.2009 r. włącznie w obrocie prawnym funkcjonowała spółka cywilna ABC. Skutkiem tego, dochody uzyskane w spółce cywilnej do dnia 19.2.2009 r. podlegały opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych, natomiast dochody uzyskane od dnia 20.2.2009 r. już w spółce z o.o. powinny zostad opodatkowane w sposób określony w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych. II. Komentarz 1. Wskutek przekształcenia spółki handlowej w inną spółkę handlową zachodzą poważne zmiany formy organizacyjno-prawne jej działalności. Przy przekształceniu spółki handlowej zachowana zostaje jednakże tożsamośd podmiotowa, gdyż spółka przekształcona i spółka przekształcana to ten sam podmiot, który jedynie zmienił formę organizacyjną, w której działa (tak też oprócz sentencji niniejszego wyroku także wyrok WSA w Warszawie z 17.6.2009 r., VI SA/Wa 691/09, SIP Legalis). Po przekształceniu mamy zatem do czynienia ze spółką „tą samą, ale nie taką samą” (tak niezwykle trafnie M. Rodzynkiewicz, Komentarz KSH, Warszawa 2009, wyd. 3, s. 1200). 3. Co istotne jednakże – do spółki przekształconej nie znajdują zastosowania przepisy KSH dotyczące spółki kapitałowej w organizacji, ponieważ pomiędzy spółką przekształcana a spółką przekształconą nie ma żadnych etapów pośrednich (zob. A. Szumaoski [w:] S. Sołtysioski, A. Szajkowski, A. Szumaoski, J. Szwaja, Komentarz KSH, t. IV, wyd. 2, s. 1134 i n.). W związku z powyższym za słuszne należy uznad oddalenie skargi X przez WSA w Gliwicach. I chod art. 553 § 1 KSH - statuującego zasadę kontynuacji przy przekształceniach - nie stosuje się, gdy mamy do czynienia z przekształceniem spółki cywilnej w spółkę handlową (ponieważ spółka cywilna nie posiada osobowości prawnej, a podmiotami prawa są jej wspólnicy), to na mocy art. 26 § 5 KSH – spółce przekształconej przysługują wszelkie prawa i obowiązki stanowiące majątek wspólny wspólników spółki cywilnej. 2. Pamiętad jednakże należy, iż dniem przekształcenia jest dzieo wpisania do rejestru przedsiębiorców KRS spółki przekształconej, nawet gdyby Sąd Rejestrowy z jakichkolwiek przyczyn nie wykreślił z rejestru spółki dotychczas istniejącej (tak też M. Litwioska-Werner [w:] S. Sołtysioski, SYSTEM PRAWA PRYWATNEGO. Prawo spółek kapitałowych, Tom 17B, Warszawa 2010, s. 1060). Dopiero od tego dnia spółka przekształcona wstępuje we wszelkie prawa i obowiązki spółki przekształconej (albo też - jak w przedmiotowej sprawie - w prawa i obowiązki stanowiące majątek wspólny wspólników spółki cywilnej). 13 KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy ul. Wilcza 46 (II piętro) 00-679 Warszawa Tel.: + 48 22 541 70 80 Fax: + 48 22 213 30 07 Email: [email protected] 14