Wystąpienie -
Transkrypt
Wystąpienie -
LWR-4101-11-07/2011 P/11/177 Wrocław, dnia 6 lutego 2012 r. Pan Wojciech Piotr Murdzek Prezydent Miasta Świdnicy WYSTĄPIENIE POKONTROLNE (tekst ujednolicony, uwzględniający zmiany wprowadzone uchwałą Nr 34/2012 Komisji Rozstrzygającej Najwyższej Izby Kontroli z dnia 27 czerwca 2012 r.) Na podstawie art. 2 ust. 2 i ust. 3 ustawy z dnia 23 grudnia 1994 r. o Najwyższej Izbie Kontroli1, zwanej dalej „ustawą o NIK”, Najwyższa Izba Kontroli Delegatura we Wrocławiu skontrolowała Urząd Miejski w Świdnicy, zwany dalej „Urzędem” oraz spółkę [...]2, w zakresie pomocy publicznej świadczonej przez Gminę Miejską Świdnica w latach 2008-2010. W związku z kontrolą, której wyniki przedstawione zostały w protokółach kontroli, Najwyższa Izba Kontroli - na podstawie art. 60 ust. 1 ustawy o NIK - przekazuje Panu Prezydentowi niniejsze wystąpienie pokontrolne. Najwyższa Izba Kontroli negatywnie ocenia skontrolowaną działalność w zakresie pomocy publicznej udzielonej przez Miasto Świdnica w okresie objętym kontrolą. Powyższa ocena wynika szczególnie z: [1] ustalania gminnych programów pomocowych z naruszeniem prawa z zakresu pomocy publicznej, [2] uznawaniu za prawidłową pomoc publiczną w postaci zwolnienia z podatku od nieruchomości w oparciu gminne programy pomocowe, i w związku z tym za 1Dz.U. z 2012 r., poz. 82 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa. Tajemnica ustawowo chroniona na podstawie art. 5 ust 2 ustawy z dnia 6 września 2001 r. o dostępie do informacji publicznej (Dz. U. z 2001 r. nr 112, poz. 1198 ze zm.). Wyłączenie dokonane przez NIK w interesie przedsiębiorcy. 2 wyłączoną z obowiązku notyfikacji do Komisji (WE), choć uchwały nie spełniały kryteriów zaliczenia ich do programów pomocowych, [3] braku bądź nierzetelnej weryfikacji spełniania przez beneficjenta warunków uzyskania i wykorzystania pomocy publicznej. Przyjęta ocena wynika z uwag i ocen cząstkowych przedstawionych poniżej. 1. W badanym okresie Gmina Miejska Świdnica udzieliła pomocy publicznej w łącznej wysokości 14.592 tys. zł na podstawie 7 programów uchwalonych przez Radę Miejską w Świdnicy, w tym 2 dotyczących regionalnej pomocy inwestycyjnej (Nr X/132/03 z 29 sierpnia 2003 r. i Nr XXI/253/08 z 27 czerwca 2008 r.), 3 ustalających zasady udzielania pomocy de minimis (Nr X/135/03 z 29 sierpnia 2003 r. ze zm., Nr VI/55/07 z 30 marca 2007 r. i Nr XIX/233/08 z 25 kwietnia 2008 r. ze zm.) oraz 2 w sprawie wyłączeń grupowych (Nr XLI/397/05 z 26 sierpnia 2005 r. i Nr VI/54/07 z 30 marca 2007 r.). 1.1. Ustalając na podstawie uchwały Rady Miejskiej w Świdnicy Nr X/132/033 z dnia 29 sierpnia 2003 r. warunki udzielania regionalnej pomocy inwestycyjnej (obowiązywała od 13 listopada 2003 r. do 14 września 2005 r., pomoc realizowana do 2008 r.), nie uwzględniono uwag zawartych w opinii Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów4 (UOKiK) do projektu tej uchwały wniesionych w trybie art. 24 obowiązującej wówczas ustawy z dnia 27 lipca 2002 r. o warunkach dopuszczalności i nadzorowaniu pomocy publicznej dla przedsiębiorców5. Dotyczyło to w szczególności braku ustalenia w programie warunków charakteryzujących tę pomoc, a dotyczących m.in. przeznaczenia pomocy. W związku z tym uchwała Nr X/132/03 nie spełniała wymogów aby uzyskać status programu pomocowego w świetle wymogów ustalonych w art. 7 pkt 6 ww. ustawy z 27 lipca 2002 r.6. Ocenę powyższą potwierdził UOKiK (organ właściwy w zakresie spraw związanych z pomocą publiczną) w opinii wydanej na potrzeby kontroli NIK. Prezydent Świdnicy nie podjął skutecznych działań w zakresie opracowania i przedłożenia do uchwalenia projektu programu regionalnej pomocy inwestycyjnej uwzględniającego warunki udzielenia pomocy wynikające z przywołanej wyżej ustawy z dnia 27 lipca 2002 r. w ramach wskazań ustalonych przez Radę Miejską w Świdnicy w § 16 uchwały Nr X/132/03. Pomoc na podstawie tej uchwały realizowano także po akcesji Polski do Unii Europejskiej (1 maja 2004 r.) bez wypełnienia warunku uznania tej pomocy za istniejącą w trybie przewidzianym w ust. 1 i 2 pkt 3 Polityka Konkurencji Załącznika IV do Aktu Przystąpienia7. W praktyce warunkiem W sprawie zwolnień w podatku od nieruchomości gruntów, budynków i budowli związanych z prowadzoną działalnością gospodarczą dla przedsiębiorców na terenie Gminy Miasto Świdnica 4 Nr DDO-43-741/2/2003/AH z dnia 14.07.2003 r. 5 Dz.U. Nr 141, poz. 1177 ze zm. 6Należy przez to rozumieć program, w tym akt normatywny, określający zasady, warunki i formy udzielania pomocy oraz określający albo zawierający podstawy prawne jej udzielenia 7 Akt dotyczący warunków przystąpienia Republiki Czeskiej, Republiki Estońskiej, Republiki Cypryjskiej, Republiki Łotewskiej, Republiki Litewskiej, Republiki Węgierskiej, Republiki Malty, Rzeczypospolitej Polskiej, Republiki Słowenii i Republiki Słowackiej oraz dostosowań w Traktatach stanowiących podstawę Unii Europejskiej – Dz. Urz. UE L 236 z 23.09.2003, s. 33 – ujęcie w wykazie środków pomocowych przedkładanym Komisji Europejskiej 3 2 uznania tej pomocy za istniejącą i w związku z tym za zwolnioną z obowiązku notyfikacji do Komisji Europejskiej na podstawie w art. 108 ust. 3 Traktatu o Funkcjonowaniu Unii Europejskiej (TFUE)8, było ujęcie przedmiotowej uchwały w wykazie istniejących środków pomocowych przedkładanym Komisji Europejskiej (przez UOKiK w imieniu państwa polskiego) i nie wyrażenie sprzeciwu przez tę Komisję w ciągu 3 miesięcy od dnia otrzymania kompletnej informacji dotyczącej tego środka pomocowego. Bez wypełnienia tego warunku pomoc udzielana na podstawie uchwały Nr XI/132/03 po wejściu Polski do Unii Europejskiej stanowiła nową pomoc w rozumieniu art. 1 lit. c rozporządzenia Rady (WE) Nr 659/1999 z dnia 22 marca 1999 r. ustanawiającego szczegółowe zasady stosowania art. 93 Traktatu WE9 i w związku z tym dla legalności jej stosowania wymagała notyfikacji do Komisji Europejskiej na podstawie art. 108 ust. 3 TFUE. Brak notyfikacji oznaczał zgodnie z art. 6 ust. 2 ustawy z dnia 30 kwietnia 2004 r. o postępowaniu w sprawach dotyczących pomocy publicznej10, że nie można było na jej podstawie – po dniu 1 maja 2004 r. – udzielać pomocy w formie zwolnienia od podatku od nieruchomości. Poza tym brak notyfikacji może skutkować uznaniem przez Komisję (WE) pomocy udzielonej na jego podstawie za „pomoc przyznaną bezprawnie” w rozumieniu art. 1 lit. f) rozporządzenia Rady Europejskiej Nr 659/1999 z dnia 22 marca 1999 r. ustanawiającego szczegółowe zasady stosowania art. 93 Traktatu WE (na wniosek zainteresowanych stron, np. konkurentów beneficjentów pomocy, którzy takiej pomocy nie uzyskali). To zaś z kolei rodzi konsekwencje określone w rozdziale III rozporządzenia Nr 659/1999, w tym zagrożenie powstania obowiązku zwrotu przez beneficjentów kwoty stanowiącej równowartość przedmiotowej pomocy publicznej wraz z odsetkami z 10letnim okresem przedawnienia11. Dotyczy to pomocy na łączną kwotę 1.503 tys. zł udzielonej 83 przedsiębiorcom w latach 2004 – 2008 (166 tys. zł dla 6 beneficjentów w 2008 r.). Ponadto należy zwrócić uwagę, że w uchwale Nr X/132/03 ustanowiono ulgi (zwolnienia częściowe), gdy zgodnie z art. 217 Konstytucji RP określenie zasad przyznawania ulg następuje wyłącznie w drodze ustawy. Ustawa z dnia 12 stycznia 1991 r. o podatkach i opłatach lokalnych12 nie przyznaje Radzie Miejskiej Świdnicy prawa do wprowadzania ulg w podatku od nieruchomości oraz prawa do określenia zasad ich przyznawania. Uprawnienie w tym zakresie należą do wyłącznej kompetencji Prezydenta Świdnicy (organ podatkowy). Z dniem 1 grudnia 2009 r. wszedł w życie podpisany w dniu 13 grudnia 2007 r. Traktat z Lizbony zmieniający Traktat o Unii Europejskiej i Traktat ustanawiający Wspólnotę Europejską (Dz. Urz. UE C 306 z 17.12.2007 r., s. 1). Zgodnie z art. 2 Traktatu z Lizbony, dotychczasowe oznaczenie „Traktat ustanawiający Wspólnotę Europejską” (TWE) zostało zastąpione oznaczeniem „Traktat o funkcjonowaniu Unii Europejskiej” (TFUE) 9 Dz.Urz. WE L 83 z 27.03.1999 r., s. 1 10 Dz.U. z 2007 r. Nr 59, poz. 404 ze zm. 11 Zgodnie z art. 15 rozporządzenia Rady (WE) Nr 659/1999 kompetencje Komisji (WE) w zakresie windykacji podlegają 10letniemu okresowi przedawnienia 12 Dz.U. z 2010 r. Nr 95, poz. 613 ze zm. 8 3 Badając pomoc publiczną udzieloną spółce [...]13 w ramach uchwały Nr X/132/03 stwierdzono, że decyzja deklaratoryjna Prezydenta Świdnicy potwierdzająca spełnienie warunków do uzyskania pomocy została wydana w przedostatnim dniu obowiązywania tej uchwały, przy czym data wydania decyzji była wcześniejsza od daty złożenia wniosku przez Spółkę (odpowiednio 13 września i 14 września 2005 r.). Wskazanie w czasie kontroli NIK na błąd pisarki nie znajdowało odzwierciedlenia w działaniu przewidzianym w art. 215 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa, polegającym na sprostowaniu tej pomyłki. 1.2. Uchwała Rady Miejskiej w Świdnicy Nr XLI/397/0514 z dnia 26 sierpnia 2005 r. ustalająca zasady udzielania pomocy horyzontalnej na zatrudnienie w ramach wyłączeń grupowych (obowiązywała od 15 maja 2005 r., pomoc udzielana do 2010 r. i dalej) nie zawierała odwołania do obowiązującego wówczas rozporządzenia Komisji (WE) Nr 2204/2002 z dnia 12 grudnia 2002 r. w sprawie stosowania art. 87 i 88 Traktatu WE w odniesieniu do pomocy państwa w zakresie zatrudnienia15, poprzez odesłanie do jego publikacji w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej. Wymóg zamieszenia wyraźnego odwołania w treści uchwały wynikał z art. 3 ust. 1 lit. b rozporządzenia Komisji (WE) Nr 2204/2002 i był niezbędny dla uznania, że program jest zgodny ze wspólnym rynkiem w rozumieniu art. 107 ust. 1 TFUE i w związku z tym jest wyłączony z wymogu zgłoszenia do Komisji (WE), o którym mowa w art. 108 ust. 3 TFUE. Powyższa nieprawidłowość znalazła potwierdzenie w opinii wydanej przez Prezesa UOKiK w dniu 16 czerwca 2005 r.16 na podstawie art. 12 ust. 1 ustawy o postępowaniu w sprawach dotyczących pomocy publicznej. Ponadto Pan Prezydent nie spowodował ustalenia wzoru oświadczeń i informacji składanych przez wnioskodawców, do czego zobowiązywał zapis § 12 ust. 1 uchwały Nr XLI/397/05, co utrudniało sprawne nadzorowanie i monitorowanie wywiązywania się przez beneficjentów pomocy z warunków zwolnienia. Badając 3 postępowania w ramach wyłączeń grupowych dokonanych na podstawie uchwały XLI/397/05 na łączną kwotę 7.555 tys. zł (6,1% próba w ujęciu ilościowym, 73,1% próba w ujęciu wartościowym) w odniesieniu do 2 przypadków dotyczących pomocy na łączną kwotę 3.995 tys. zł (66,6% wartości badanych) stwierdzono: [1] w przypadku pomocy publicznej dla spółki[...]17 Urząd potwierdził, że pomoc ta spełnia wszystkie wymagania ustalone w programie pomocowym przyjętym przez Radę Miejską Świdnicy na podstawie uchwały Nr XLI/397/05 z dnia 26 sierpnia 2005 r. i w związku z tym mogła zostać uznana za wyłączoną Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. Program pomocy w zakresie zatrudnienia w ramach wyłączeń grupowych dla przedsiębiorców tworzących nowe miejsca pracy na terenie Gminy Miasto Świdnica 15 Dz.Urz. WE L 337 z 13.12.2002 r., s. 3 – obowiązywało do 30 czerwca 2008 r. 16 Nr 35/2005/P/AB z dnia 16.06.2005 r. 17 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 13 14 4 z obowiązku notyfikacji wynikającego z art. 108 ust. 3 TFUE. W oparciu o ten program Przedsiębiorca mógł skorzystać z przywileju wyłączenia z obowiązku notyfikacji pomocy do Komisji Europejskiej, a dana pomoc mogła być uznana za zgodną ze wspólnym rynkiem (z rynkiem wewnętrznym) pod warunkiem spełnienia wszystkich wymagań wynikających z tego programu. Jednym z warunków uzyskania pomocy publicznej, jaki ustaliła Rada Miejska Świdnicy na podstawie przepisu zawartego w § 5 ust. 12 uchwały Nr XLI/397/05, było złożenie przez przedsiębiorcę wniosku o udzielenie pomocy przed rozpoczęciem inwestycji, z tym jednak zastrzeżeniem, że powyższy wymóg nie miał zastosowania w sytuacji, gdy przed rozpoczęciem realizacji inwestycji został spełniony warunek, o którym mowa w art. 7 ust. 1 (b) rozporządzenia KE nr 2204/2002 z dnia 12 grudnia 2002 r. w sprawie stosowania art. 87 i 88 Traktatu ustanawiającego Wspólnotę Europejską, tj. gdy przed rozpoczęciem inwestycji Państwo Członkowskie przyjęło przepisy prawne ustanawiające prawo do pomocy zgodnie z obiektywnymi kryteriami wykluczającymi dalsze stosowanie praktyki uznaniowej przez to Państwo Członkowskie. Sens tego warunku należy odczytywać w świetle kolejnych rozporządzeń Komisji Europejskiej, a zwłaszcza rozporządzenia Komisji (WE) Nr 800/2008 z dnia 6 sierpnia 2008 r. uznającego niektóre rodzaje pomocy za zgodne ze wspólnym rynkiem w zastosowaniu art, 87 i 88 Traktatu (ogólne rozporządzenie w sprawie wyłączeń blokowych). W preambule tego rozporządzenia stwierdzono, że pomoc publiczna »w formie środków fiskalnych powinna podlegać specjalnym warunkom efektu zachęty, ponieważ procedury jej przyznawania różnią się od procedur stosowanych w przypadku innych kategorii pomocy.« Warunki te określone zostały w art. 8 ust. 1 i 4 rozporządzenia. Wynika z nich, że w przypadku środków fiskalnych efekt zachęty jest wywołany, jeżeli: a) środek fiskalny daje uprawnienia do uzyskania pomocy zgodnie z obiektywnymi kryteriami i bez korzystania ze swobody decyzyjnej przez Państwo Członkowskie; b) środek fiskalny przyjęto przed rozpoczęciem jakichkolwiek działań dotyczących realizacji projektu lub działań objętych pomocą. Ten warunek nie ma zastosowania w przypadku kolejnych wersji programu pomocy fiskalnej. Stosownie do treści art. 44 ust. 2 rozporządzenia Komisji (WE) Nr 800/2008 ma ono zastosowanie do oceny pomocy udzielonej przed 31 grudnia 2008 r. W odniesieniu do projektu polegającego na realizacji robót budowlanych warunek ten odnosił się do rozpoczęcia budowy w rozumieniu definicji zawartej w art. 41 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane. Badania kontrolne wykazały, że Spółka rozpoczęła budowę w dniu [...]18 poprzez wykonanie robót ziemnych związanych z niwelacją terenu, tj. po wejściu w życie środka fiskalnego w postaci uchwały Nr XLI/397/05. 18 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 5 [2] w przypadku pomocy publicznej w postaci zwolnienia z podatku od nieruchomości na okres 10 lat [...]19 ustalono, że rozpoczęcie przez ww. podmiot robót budowlanych (w rozumieniu definicji zawartej w art. 41 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane) nastąpiło w dniu [...]20, tj. po wejściu w życie środka fiskalnego. [3] weryfikując wniosek Spółki [...]21 o udzielenie pomocy w ramach Programu pomocowego Nr XLI/397/05, uznano go za prawidłowy, choć Spółka nie załączyła do niego informacji i dokumentów na temat korzystania z innej pomocy publicznej, wymaganych na podstawie § 12 pkt 2 tegoż Programu (wymóg ustalony w uchwale w związku z art. 37 ust. 5 ustawy z dnia 30 kwietnia 2004 r. o postępowaniach w sprawach dotyczących pomocy publicznej). 1.3. Uchwała Rady Miejskiej w Świdnicy Nr VI/54/0722 z dnia 30 marca 2007 r. ustalająca zasady udzielania pomocy publicznej na zatrudnienie w ramach wyłączeń grupowych (obowiązywała od 26 maja 2007 r. do 30 czerwca 2008 r., pomoc udzielana do 2010 r. i dalej) nie została przedłożona przez Prezydenta Świdnicy do nadzoru Regionalnej Izbie Obrachunkowej (RIO) we Wrocławiu w ramach obowiązku wynikającego z art. 90 ust. 2 ustawy o samorządzie gminnym (RIO pozyskało tę uchwałę od Wojewody Dolnośląskiego). Wniosek Prezydenta Świdnicy o wydanie opinii do projektu przedmiotowej uchwały - złożony do Prezesa UOKiK w ramach obowiązku wynikającego z art. 12 ust. 1 ustawy z 30 kwietnia 2004 r. o postępowaniu w sprawach dotyczących pomocy publicznej - nie zawierał wszystkich informacji wymaganych przepisem § 2 ust. 1 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 26 października 2004 r. w sprawie informacji przekazywanych w celu wydania opinii o planowanej pomocy publicznej23. Dotyczyło to m.in. braku wielkości środków przewidzianych na udzielanie pomocy w odniesieniu do całego okresu obowiązywania programu, a także braku szacunkowej liczby adresatów pomocy. W ostatecznym tekście uchwały nie uwzględniono uwag wniesionych przez Prezesa UOKiK w ramach przedmiotowej opinii wskazujących na konieczność poczynienia w treści uchwały odwołania do obowiązującego wówczas rozporządzenia Komisji (WE) Nr 2204/2002 oraz odesłania do jego publikacji w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej. Wymóg zamieszczenia wyraźnego odwołania w treści uchwały wynikał z art. 3 ust. 1 lit. b rozporządzenia Komisji (WE) Nr 2204/2002 i był niezbędny dla uznania, że program jest zgodny ze wspólnym rynkiem w rozumieniu art. 107 ust. 1 TFUE i w związku z tym jest wyłączony z wymogu zgłoszenia do Komisji (WE), o którym mowa w art. 108 ust. 3 TFUE. Dodatkowo nie uwzględniono uwag Prezesa UOKiK odnoszących się do maksymalnej Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 21 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 22 Program pomocy w zakresie zatrudnienia w ramach wyłączeń grupowych dla przedsiębiorców tworzących nowe miejsca pracy na terenie Gminy Miasto Świdnica 23 Dz.U. Nr 246, poz. 2467 ze zm. 19 20 6 intensywności pomocy horyzontalnej podając ją w wysokości netto zamiast brutto oraz maksymalnej intensywności pomocy regionalnej, wskazując ją w wysokości odnoszącej się do dużych projektów inwestycyjnych. Ponadto Pan Prezydent nie spowodował ustalenia wzoru oświadczeń i informacji, jakie zobowiązani byli składać beneficjenci pomocy, choć wymagał tego przepis § 12 ust. 1 ww. uchwały. W konsekwencji utrudniało to nadzorowanie i monitorowanie udzielanej pomocy. W toku kontroli zbadano 2 postępowania w ramach wyłączeń grupowych dokonanych na podstawie uchwały Nr VI/54/07 na łączną kwotę 774,0 tys. zł (6,3% próba w ujęciu ilościowym, 54,0% próba w ujęciu wartościowym). W oparciu o ten program Przedsiębiorca mógł skorzystać z przywileju wyłączenia z obowiązku notyfikacji pomocy do Komisji Europejskiej, a dana pomoc mogła być uznana za zgodną ze wspólnym rynkiem (z rynkiem wewnętrznym) pod warunkiem spełnienia wszystkich wymagań wynikających z tego programu. Jednym z warunków uzyskania pomocy publicznej, jaki ustaliła Rada Miejska Świdnicy na podstawie przepisu zawartego w § 5 ust. 12 uchwały, było złożenie przez przedsiębiorcę wniosku o udzielenie pomocy przed rozpoczęciem inwestycji, z tym jednak zastrzeżeniem, że powyższy wymóg nie miał zastosowania w sytuacji, gdy przed rozpoczęciem realizacji inwestycji został spełniony warunek, o którym mowa w art. 7 ust. 1 (b) rozporządzenia KE nr 2204/2002 z dnia 12 grudnia 2002 r. w sprawie stosowania art. 87 i 88 Traktatu ustanawiającego Wspólnotę Europejską, tj. gdy przed rozpoczęciem inwestycji Państwo Członkowskie przyjęło przepisy prawne ustanawiające prawo do pomocy zgodnie z obiektywnymi kryteriami wykluczającymi dalsze stosowanie praktyki uznaniowej przez to Państwo Członkowskie. [...]24 1.4. Uchwała Rady Miejskiej w Świdnicy Nr VI/55/0725 z dnia 30 marca 2007 r. stanowiąca pomoc de minimis (obowiązywała od 26 maja 2007 r. do 30 czerwca 2008 r., pomoc udzielana do 2008 r.), została podjęta bez wypełnienia obowiązku wynikającego z art. 7 ust. 3 ustawy z 30 kwietnia 2004 r. o postępowaniach w sprawach dotyczących pomocy publicznej, co do zgłoszenia Prezesowi UOKiK projektu tej uchwały, celem przedstawienia w terminie 14 dni ewentualnych zastrzeżeń dotyczących przejrzystości zasad udzielania pomocy. Ponadto uchwała ta nie została przedłożona do nadzoru Regionalnej Izbie Obrachunkowej we Wrocławiu w ramach obowiązku wynikającego z art. 90 ust. 2 ustawy o samorządzie gminnym (RIO pozyskało uchwałę od Wojewody Dolnośląskiego). Zgodnie z ukształtowanym stanowiskiem, regionalne izby obrachunkowe w przypadku, kiedy uchwała ustalająca pomoc de minimis została podjęta bez uprzedniego zgłoszenia do Prezesa UOKiK stwierdzały jej Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. Program pomocy de minimis udzielanej przedsiębiorcom na terenie Gminy Miasto Świdnica na zatrudnienie młodocianych w celu praktycznej nauki zawodu 24 25 7 nieważność26. Pozyskane w czasie kontroli NIK od Prezesa UOKiK uwagi do treści przedmiotowego programu odnoszące się do kryterium przejrzystości wskazywały na szereg nieprawidłowości związanych z nieprecyzyjnym zapisem dotyczącym 3-letniego okresu do ustalania pułapu pomocy (lata budżetowe, zamiast podatkowe), niepełnym wyłączeniem z pomocy podmiotów gospodarczych działających w dziedzinie przetwarzania i wprowadzania do obrotu produktów rolnych, brakiem informacji o obowiązku przedkładania również oświadczenia o nieotrzymaniu pomocy de minimis oraz kumulacją pomocy. Ponadto w treści uchwały Nr VI/55/07 zawarto zapisy ustalające ulgi w podatku, choć Rada Miejska w Świdnicy nie posiadała uprawnień do ustalania takich ulg (ocena w pkt. 1.1.). Na podstawie tego programu udzielono pomocy 9 beneficjentom na łączną kwotę 50,0 tys. zł. Badając 2 postępowania pomocy de minimis udzielonej na podstawie uchwały Nr VI/55/07 na łączną kwotę 25,0 tys. zł (22,2% próba w ujęciu ilościowym, 50,0% próba w ujęciu wartościowym) w zakresie wymogów formalnych, w 1 przypadku stwierdzono nierzetelną weryfikację wniosku o pomoc. Dotyczyło to spółki [...]27, gdzie wniosek uznano za prawidłowy, choć Spółka nie załączyła wszystkich zaświadczeń o pomocy de minimis z ostatnich 3 lat wymaganych zapisem § 6 pkt 2 lit. b) i c) uchwały Nr VI/55/07 (wymóg ustalony w związku z art. 37 ust. 1 ustawy z 30 kwietnia 2004 r. o postępowaniach w sprawach dotyczących pomocy publicznej). 1.5. Na podstawie Programu Nr XXI/253/0828 z dnia 27 czerwca 2008 r. ustalającego regionalną pomoc inwestycyjną uchwalonego z wykorzystaniem możliwości uproszczonego trybu postępowania wynikającego z art. 8 ustawy z dnia 30 kwietnia 2004 r. o pomocy publicznej, tj. w oparciu o ogólnopolski program pomocy (art. 20d ustawy z dnia 12 stycznia 1991 r. o podatkach i opłatach lokalnych29) ustalony na podstawie obowiązującego wówczas rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 23 lipca 2007 r. w sprawie udzielania przez gminy zwolnień z podatku od nieruchomości stanowiących regionalną pomoc inwestycyjną30 - udzielano w dalszym ciągu pomocy publicznej pomimo utraty z dniem 27 sierpnia 2008 r. ex lege mocy tegoż rozporządzenia z 23 lipca 2007 r. w związku z wejściem w życie ustawy z dnia 25 kwietnia 2008 r. o zmianie ustawy o postępowaniu w sprawach dotyczących pomocy publicznej oraz ustawy o podatkach i opłatach lokalnych31. Aby po 27 sierpnia 2008 r. gminny program pomocowy ustalony na podstawie uchwały Nr XXI/253/08 mógł nadal korzystać z uproszczonego trybu określonego w art. 8 ustawy z 30 kwietnia 2004 r. o postępowaniu w sprawach dotyczących pomocy 26 Uchwała RIO w Krakowie nr KI-4001/21/05 z 12 stycznia 2005 r., uchwała RIO w Katowicach nr 76/XVIII/08 z 31 lipca 2008 r., uchwała RIO w Bydgoszczy nr XXIV/38/09 z 7 grudnia 2009 r., uchwała RIO we Wrocławiu nr 109/09 z 23 grudnia 2009 r., 27 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 28 Program pomocy regionalnej dla przedsiębiorców dokonujących inwestycji 29Dz.U. z 2010 r. Nr 95, poz. 613 ze zm. 30Dz.U. Nr 138, poz. 969 31Dz.U. Nr 93, poz. 585 8 publicznej, musiał przewidywać takie warunki udzielania pomocy, które byłyby w pełni zgodne z przepisami nowego rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 5 sierpnia 2008 r. w sprawie w sprawie warunków udzielania zwolnień od podatku od nieruchomości oraz podatku od środków transportowych, stanowiących regionalną pomoc inwestycyjną32. Aczkolwiek różnice treściowe (merytoryczne) pomiędzy rozporządzeniem Rady Ministrów z dnia 23 lipca 2007 r. (z jednej strony) oraz rozporządzeniem Rady Ministrów z dnia 5 sierpnia 2008 r. (z drugiej strony) nie są zasadnicze, to jednak są to różne w sensie prawnym akty prawne i nie można przyjąć, że odwoływanie się w uchwale rady gminy do konkretnych przepisów rozporządzenia z dnia 23 lipca 2007 r. stanowiło po dniu 27 sierpnia 2008 r. automatycznie odwołanie do odnośnych przepisów rozporządzenia z dnia 5 sierpnia 2008 r. Zarówno bowiem w ustawie z dnia 25 kwietnia 2008 r. o zmianie ustawy o postępowaniu w sprawach dotyczących pomocy publicznej oraz ustawy o podatkach i opłatach lokalnych, jak też w przepisach rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 5 sierpnia 2008 r. brak jest tego rodzaju reguły o charakterze przejściowym. Przy czym dla prawnej dopuszczalności korzystania z gminnego programu pomocowego przyjętego na podstawie uchwały Nr XXI/253/08 również po dniu 27 sierpnia 2008 r. wystarczyła zmiana (modyfikacja), tak aby program w pełni odpowiadał warunkom udzielania pomocy określonym w rozporządzeniu z dnia 5 sierpnia 2008 r. Ponadto uchwała nie została przesłana do Prezesa UOKIK celem zarejestrowania programu, choć zobowiązywał do tego przepis art. 8 ust. 2 ustawy z 30 kwietnia 2004 r. o postępowaniu w sprawach dotyczących pomocy publicznej (w terminie 30 dni od wejścia w życie uchwały Nr XXI/253/08). Na podstawie uchwały Nr XXI/253/08 w latach 2009-2010 udzielono pomocy dla 4 beneficjentów na łączną kwotę 1.893,0 tys. zł [...]33 W trakcie badania dokumentacji związanej z udzieleniem pomocy wskazanym wyżej 4 beneficjentom stwierdzono, że: - w odniesieniu do spółki [...]34 poprzez porozumienie podpisane przez Pana Prezydenta w dniu 16 lutego 2009 r. w sposób nieuprawniony, bo z przekroczeniem kompetencji, odstąpiono od warunku uzyskania pomocy publicznej ustalonego przez Radę Miejską w Świdnicy w § 9 uchwały Nr XXI/253/08, co do zakończenia inwestycji w terminie 36 miesięcy od dnia złożenia wniosku o udzielenie pomocy publicznej (wydłużono o 46 miesięcy, do końca 2015 r.). W dniu 29 czerwca 2009 r. Prezydent Świdnicy potwierdził prawo Spółki do pomocy publicznej w formie zwolnienia z podatku od nieruchomości na okres 8 lat [...]35, - w przypadku [...]36 Urząd potwierdził, że beneficjent spełnił warunki formalne i merytoryczne uzyskania pomocy, w tym efekt zachęty, i nabył prawo do pomocy publicznej w postaci zwolnienia z podatku od 32Dz.U. Nr 146, poz. 927 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 34 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2 35 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 36 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 33 9 nieruchomości na 6 lat [...]37 w związku z realizacją projektu w postaci inwestycji budowlanej, nie posiadając żadnych dokumentów potwierdzających termin rozpoczęcia robót budowlanych w rozumieniu definicji zawartej w art. 41 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. – Prawo budowlane (np. w formie wyciągów z dziennika budowy). W takiej sytuacji weryfikacja warunku efektu zachęty polegająca na porównaniu daty rozpoczęcia robót budowlanych z datą wejścia w życie uchwały Nr XXI/253/08 oraz datą złożenia wniosku nie była możliwa. Weryfikacja w tym zakresie dokonana w wyniku kontroli NIK nie wykazała nieprawidłowości. 1.6. Uchwała Nr XIX/233/0838 z dnia 25 kwietnia 2008 r. ustalająca pomoc de minimis(39) oraz uchwała zmieniająca Nr XXIX/371/0940 z dnia 04 marca 2009 r. zostały podjęte przez Radę Miejską w Świdnicy przed upływem 14-dniowego terminu od złożenia projektów tych uchwał do Prezesa UOKiK, na zgłoszenie ewentualnych zastrzeżeń w ramach uprawnień wynikających z art. 7 ust. 3 ustawy z 30 kwietnia 2004 r. o postępowaniu w sprawach dotyczących pomocy publicznej (odpowiednio 8 i 12 dni przed upływem terminu). W konsekwencji przedmiotowe uchwały nie uwzględniały zastrzeżeń Prezesa UOKiK41 sformułowanych m.in. w oparciu o zasady ustalone w rozporządzeniu Komisji (WE) nr 1998/2006 z dnia 15 grudnia 2006 r. w sprawie stosowania art. 87 i 88 Traktatu do pomocy de minimis42 dotyczące doprecyzowania zapisów o przedsiębiorcy zagrożonym, kumulacji pomocy i maksymalnej intensywności pomocy. Stosownych zmian uchwały Nr XIX/233/08 z dnia 25 kwietnia 2008 r. ze zm. uwzględniających powyższe uwagi dokonano dopiero w listopadzie 2009 r. na podstawie uchwały Nr XXXVIII/468/09. Należy przy tym zauważyć, że projektu tej uchwały zmieniającej nie przedłożono Prezesowi UOKiK czego wymagał ww. art. 7 ust. 3 ustawy z 30 kwietnia 2004 r. o postępowaniu w sprawach dotyczących pomocy publicznej, wywodząc nieuprawniony wniosek o braku tego obowiązku, w przypadku wprowadzania zmian wynikających z zastrzeżeń Prezesa UOKiK. Niezależnie od powyższego Regionalna Izba Obrachunkowa podjęła rozstrzygnięcie nadzorcze do uchwały zmieniającej Nr XXXVIII/468/09 w postaci stwierdzenia nieważności części uchwały ze względu na nieuprawnione ograniczenie podmiotów uprawnionych do pomocy43. Dodatkowo w uchwale Nr Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. Program pomocy de minimis dla wybranych kategorii przedsiębiorców 39 Obowiązuje od 31.05.2008 r. do 31.12.2013 r. 40 Zmieniająca uchwałę w sprawie przyjęcia „Programu pomocy de minimis dla wybranych kategorii przedsiębiorców” 41 Nr DDO-503-75(2)/08/MG z dnia 29.05.2008 r. i Nr DDO-530-16(2)/09/MMach z dnia 16.03.2009 r. 42 Dz.Urz. UE L 379 z 28.12.2006r., s.5 43 Uchwała Nr 105/2009 Kolegium Regionalnej Izby Obrachunkowej we Wrocławiu z dnia 23 grudnia 2009 r. (Dz. Urz. Woj. Doln. z 2010 r. Nr 3, poz. 70 z dnia 07.01.2010 r.). Nieważność dotyczyła rozszerzenia kręgu przedsiębiorców wykluczonych z udziału w tym programie będących właścicielami lub najemcami nieruchomości na terenie której prowadzone są ośrodki gier, punkty przyjmowania zakładów wzajemnych, punkty gier na automatach o niskich wygranych w rozumieniu art. 9 ustawy o grach i zakładach wzajemnych (§ 1 pkt 3 lit. c) – stwierdzono naruszenie zasady państwa prawnego, a zwłaszcza wynikających z niej zasad zaufania obywatela do państwa, pewności prawa oraz ochrony praw nabytych. Nieważność dotyczyła także uchylenia zapisów dotyczących zwolnienia z podatku od nieruchomości przedsiębiorców prowadzących 37 38 10 XIX/233/08 ze zm. zawarto uregulowania ustalające ulgi podatkowe, co przekraczało uprawnienia Rady Miejskiej w Świdnicy (opis w pkt. 1.1.). Ponadto treści uchwały nie dostosowano do wymogów rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 29 marca 2010 r. w sprawie zakresu informacji przedstawianych przez podmiot ubiegający się o pomoc de minimis44 w części dotyczącej dokumentów, jakie musi przedłożyć podmiot w ramach wniosku o udzielenie pomocy. W czasie kontroli NIK w listopadzie 2011 r. w dalszym ciągu obowiązywały bowiem zapisy uchwały ustalające, że do wniosku należy dołączyć oświadczenie o sytuacji ekonomicznej (potwierdzające, że nie jest przedsiębiorcą zagrożonym), gdy od 5 kwietnia 2010 r. według § 2 ust. 1 pkt. 2 przywołanego rozporządzenia Rady Ministrów konieczne było dołączenie sprawozdań finansowych za okres 3 lat obrotowych, sporządzonych zgodnie z przepisami o rachunkowości. Na podstawie uchwały XIX/233/08 ze zm. w latach 2009-2010 udzielono pomocy de minimis dla 40 beneficjentów na łączną kwotę 551,0 tys. zł. W czasie kontroli NIK w listopadzie 2011 r. uchwała ta pozostawała w obrocie prawnym. Badania pomocy de minimis udzielonej na podstawie uchwały Nr XIX/233/08 w zakresie wymogów formalnych nie wykazały nieprawidłowości. 1.7. W przypadku uchwały Rady Miejskiej w Świdnicy Nr X/135/03 z dnia 29 sierpnia 2003 r.45 i uchwały zmieniającej Nr XVI/182/04 z dnia 13 lutego 2004 r. nie przedłożono projektów tych uchwał Prezesowi UOKiK celem uzyskania opinii wymaganej przepisem art. 24 obowiązującej wówczas ustawy z dnia 27 lipca 2002 r. o warunkach dopuszczalności i nadzorowaniu pomocy publicznej dla przedsiębiorców. Ponadto w przypadku kolejnych uchwał zmieniających Nr XXIII/256/04 z dnia 27 sierpnia 2004 r., Nr LII/545/06 z dnia 3 lipca 2006 r. oraz Nr XLII/511/10 z dnia 22 lutego 2010 r. nie zgłoszono projektów tych uchwał do Prezesa UOKiK w ramach wymogu wynikającego z art. 7 ust. 3 ustawy z dnia 30 kwietnia 2004 r. o postępowaniu w sprawach dotyczących pomocy publicznej, co wyłączyło te zmiany z oceny w zakresie przejrzystości pomocy. Ocena w tym zakresie przedstawiona przez UOKiK w wyniku kontroli NIK w listopadzie 2011 r. zawierała szereg uwag: [1] zakres ustalonych wyłączeń nie odpowiadał zakresowi wynikającemu z art. 1 ust. 1 rozporządzenia Komisji (WE) nr 1998/2006 z dnia 15 grudnia 2006 r. w sprawie stosowania art. 87 i 88 Traktatu do pomocy de minimis, [2] nieprecyzyjnie ustalono zasady kumulacji pomocy de minimis, [3] zakres informacji żądanych od podmiotu ubiegającego się o pomoc de minimis był nie dostosowany do wymogów wynikających z § 1 pkt 2 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 29 marca 2010 r. w sprawie zakresu informacji przedstawianych przez podmiot ubiegający się o pomoc de minimis, [4] w sposób nieuprawniony pomoc ograniczono działalność wymienioną w sekcji C rozporządzenia w sprawie Polskiej Klasyfikacji Działalności, spełniających warunki określone w tej uchwale (§ 1 pkt 4) – stwierdzono naruszenie zasad poprawnej legislacji. 44 Dz.U. Nr 53, poz. 311 45 W sprawie przyjęcia programu pod nazwą „Miejski Program Aktywizacji Bezrobotnych w Mieście Świdnicy” 11 wyłącznie dla osób zameldowanych w Świdnicy46. Ponadto ustalony czas obowiązywania do 31 grudnia 2015 r. przekraczał o 2 lata maksymalny wynikający z rozporządzenia Nr 1998/2006 (31 grudnia 2013 r.). Dodatkowo przedmiotowe uchwały nie zostały przedłożone do nadzoru Regionalnej Izbie Obrachunkowej we Wrocławiu w ramach obowiązku wynikającego z art. 90 ust. 2 ustawy o samorządzie gminnym (z wyjątkiem uchwały Nr XLII/511/10, która została przedłożona 18 dni po 7-dniowym terminie). W czasie kontroli NIK w listopadzie 2011 r. - pomimo wskazanych wyżej nieprawidłowości przedmiotowy program obowiązywał na obszarze Świdnicy. Na jego podstawie do końca 2010 r. udzielono pomocy de minimis dla 68 beneficjentów w łącznej wysokości 445,0 tys. zł (w latach 20082010 dla 17 beneficjentów w wysokości 169,0 tys. zł). Badania pomocy de minimis udzielonej na podstawie uchwały Nr X/135/03 ze zm. w zakresie wymogów formalnych nie wykazały nieprawidłowości. 1.8. Na podstawie uchwał Rady Miejskiej w Świdnicy Nr XXIV/261/0447 z dnia 24 września 2004 r. i Nr XLVI/458/0548 z dnia 29 grudnia 2005 r. uznano pomoc udzieloną 3 beneficjentom w postaci zwolnienia w podatku od nieruchomości na łączną kwotę 850,5 tys. zł (w latach 2008-2010 w wysokości 521,1 tys. zł) za wyłączoną z obowiązku notyfikacji do Komisji (WE) na podstawie art. 108 ust. 3 TFUE, choć uchwały te nie mogły być uznane za program pomocowy w rozumieniu art. 2 pkt. 7 ustawy z dnia 30 kwietnia 2004 r. o postępowaniu w sprawach dotyczących pomocy publicznej, bowiem nie spełniały przesłanek określonych w art. 1 lit. d rozporządzenia Rady (WE) nr 659/1999 z dnia 22 marca 1999 r. ustanawiającego szczegółowe zasady stosowania art. 93 Traktatu WE49 (potwierdziła to opinia UOKiK uzyskana w czasie kontroli NIK). Należy przy tym zauważyć, że uchwała Nr XXIV/261/04 z dnia 24 września 2004 r. nie została przekazana Regionalnej Izbie Obrachunkowej we Wrocławiu do nadzoru prawnego, choć zobowiązywał do tego przepis art. 90 ust. 2 ustawy o samorządzie gminnym. 1.9. Kontrola dokumentacji związanej z udzieleniem pomocy de minimis dla 20 przedsiębiorców50 nie wykazała nieprawidłowości w zakresie przestrzegania wymogów formalnych oraz w zakresie maksymalnej ogólnej kwoty pomocy de minimis o równowartości 200 tys. euro, jaka mogła być udzielona podmiotowi gospodarczemu w okresie trzech lat podatkowych. W każdym przypadku żądano Naruszono jedną z podstawowych zasad Unii Europejskiej, tzn. nieskrępowanego prawa obywateli Unii Europejskiej do swobodnego przemieszczania się w ramach całego terytorium Wspólnot Europejskich, w celu podjęcia pracy oraz jej poszukiwania, która obowiązuje nie tylko na etapie stosowania prawa, ale również na etapie jego tworzenia 47 W sprawie zwolnienia z podatku od nieruchomości gruntów nie związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej na terenie specjalnych stref ekonomicznych w Gminie Miasto Świdnica 48 W sprawie zwolnienia z podatku od nieruchomości gruntów nie związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej na terenie „Świdnickiego Parku Przemysłowego” w Gminie Miasto Świdnica 49 Dz.Urz. WE L 83 z 27.03.1999 r., s.1. 50 Przedsiębiorcy, którym przyznano w 2010 r. pomoc de minimis, wykazujący w momencie przyznania pomocy w zaświadczeniach (oświadczeniach) największe wartości otrzymanej dotychczas pomocy 46 12 przedłożenia zaświadczeń (oświadczeń) o przyznanej pomocy oraz sprawdzano, czy przedsiębiorca nie pozostaje w trudnej sytuacji ekonomicznej w rozumieniu Wytycznych wspólnotowych dotyczących pomocy państwa w celu ratowania i restrukturyzacji przedsiębiorstw znajdujących się w trudnej sytuacji (pkt. 9-11)51 (pozostawanie w trudnej sytuacji w świetle zapisów art. 1 ust. 1 lit. h) rozporządzenia Komisji (WE) Nr 1998/2006 z dnia 15 grudnia 2006 r. w sprawie stosowania art. 87 i 88 Traktatu do pomocy de minimis eliminowało z uzyskania pomocy de minimis.). W odniesieniu do 18 z 20 zbadanych spraw sytuację ekonomiczną przedsiębiorcy zweryfikowano na podstawie oświadczenia w tym zakresie złożonego przez beneficjenta. W 2 przypadkach dodatkowo dokonano weryfikacji danych zawartych w oświadczeniu na podstawie dokumentów źródłowych (np. sprawozdań finansowych). Przeprowadzona w czasie kontroli NIK analiza dokumentów źródłowych (pozyskanych od beneficjentów), w stosunku do 16 przedsiębiorców nie wykazała rozbieżności w odniesieniu do sytuacji ekonomicznej ujawnionej w oświadczeniu - nie stwierdzono przypadków udzielenia pomocy de minimis dla podmiotów znajdujących się w trudnej sytuacji. W jednym przypadku [...]52 stwierdzono, że Urząd opierając się jedynie na oświadczeniu przedsiębiorcy, we wrześniu 2010 roku potwierdził prawo do uzyskania pomocy de minimis w postaci [...]53. Rozpatrując tę sprawę nie zażądano od przedsiębiorcy uzupełnienia wniosku o udzielenie pomocy o sprawozdania finansowe za okres 3 ostatnich lat obrotowych (2007-2009), sporządzone zgodnie z przepisami o rachunkowości, choć obowiązek ich przedkładania w tym czasie już obowiązywał (powstał z dniem 5 kwietnia 2010 r. na podstawie § 2 ust. 1 pkt. 2 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 29 marca 2010 r. w sprawie zakresu informacji przedstawianych przez podmiot ubiegający się o pomoc de minimis54). 1.10. NIK negatywnie ocenia egzekwowanie przez Urząd od beneficjentów realizacji obowiązków wynikających z gminnych programów pomocowych co do przedkładania w wyznaczonym terminie dokumentacji związanej z rozliczeniem otrzymanej pomocy (np. o stanie zatrudnienia, 2-letnich kosztach zatrudnienia, wielkości otrzymanej pomocy). Badając dokumentację 12 przedsiębiorców, którzy otrzymali pomoc publiczną w oparciu o gminne programy pomocowe, w 6 (50%) stwierdzono brak wymaganych tymi programami oświadczeń i informacji. Do powstania takiej sytuacji mogło się przyczynić nie wypełnienie przez Prezydenta Świdnicy obowiązku w zakresie opracowania i ustalenia wzorów takich oświadczeń i informacji, ustalonego przez Radę Miejską w Świdnicy w programach pomocowych Nr XLI/397/05 i Nr VI/54/07. Należy przy tym podkreślić, że na podstawie danych zawartych w tych oświadczeniach i informacjach następowała weryfikacji pomocy, m.in. co do pułapu pomocy. Dz.Urz. UE C 244 z 1.10.2004 r., str. 2 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 53 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 54 Dz.U. Nr 53, poz. 311 51 52 13 1.11. Elektroniczny system monitorowania pomocy publicznej SHRIMP (System Harmonogramowania, Rejestracji i Monitorowania Pomocy Publicznej) wprowadzono od II kw. 2009 r., tj. z zachowaniem terminu wymaganego na podstawie rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 8 kwietnia 2009 r. w sprawie przekazywania sprawozdań o udzielonej pomocy publicznej i informacji o nieudzielaniu takiej pomocy z wykorzystaniem aplikacji SHRIMP55. Badając 20 przypadków udzielenia pomocy de minimis w oparciu o dokumentację oraz dane uwidocznione w systemie SHRIMP w żadnym przypadku nie stwierdzono przekroczenia dopuszczalnego pułapu stanowiącego równowartość 200 tys. euro (w sektorze transportu – 100 tys. euro) w dowolnie ustalonym okresie 3 lat podatkowych (w warunkach polskich pomoc udzielona w bieżącym roku kalendarzowym i w dwóch poprzednich latach kalendarzowych). Badania 3 sprawozdań rocznych i wybranych 3 sprawozdań kwartalnych o udzielonej pomocy publicznej sporządzonych w latach 2008-2010 wykazały nieprawidłowości i uchybienia w stosunku do wymagań ustalonych przepisami rozdziału 6 ustawy z dnia 30 kwietnia 2004 r. o postępowaniu w sprawach dotyczących pomocy publicznej i stosownych rozporządzeń Rady Ministrów. I tak: - nie przekazano do Regionalnej Izby Obrachunkowej (RIO) we Wrocławiu sprawozdania za IV kwartał 2008 r. (negatywne) a sprawozdanie za II kwartał 2009 r. przekazano z 1-dniowym opóźnieniem, co naruszało przepis § 6 ust. 4 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 7 sierpnia 2008 r. w sprawie sprawozdań o udzielonej pomocy publicznej, informacji o nieudzielaniu takiej pomocy oraz sprawozdań o zaległościach przedsiębiorców we wpłatach świadczeń należnych na rzecz sektora finansów publicznych56, - sprawozdanie roczne za 2008 r. zostało przekazane do RIO we Wrocławiu z 2-dniowym opóźnieniem w stosunku do terminu ustalonego w § 6 ust. 3 obowiązującego wówczas rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 12 lipca 2007 r. w sprawie sprawozdań o udzielonej pomocy publicznej oraz sprawozdań o zaległych należnościach przedsiębiorców z tytułu świadczeń na rzecz sektora finansów publicznych57, - w sprawozdaniach nie wykazano pomocy de minimis na łączną kwotę 169,0 tys. zł udzielonej w ramach Miejskiego Programu Aktywizacji Bezrobotnych w Mieście Świdnicy (uchwała nr X/135/03 ze zmianami), - w 4 przypadkach błędnie określono datę udzielenia pomocy, w 2 w sposób niewłaściwy określono wartość nominalną pomocy i wartość pomocy brutto a w odniesieniu do 4 nie ujęto udzielonej pomocy publicznej, Dz.U. Nr 63, poz. 522 – utraciło moc z dniem 30.01.2010 r. Dz.U. Nr 153, poz. 952 ze zm. 57 Dz.U. Nr 133, poz. 923 55 56 14 - w 2 zaświadczeniach o udzielonej pomocy de minimis błędnie określono wartość pomocy w euro w związku z przyjęciem niewłaściwego kursu do złotego. Ogólna kwota nieprawidłowości sprawozdawczych w badanym okresie wyniosła 252,0 tys. zł. Nieprawidłowości te, oprócz pomocy de minimis z Miejskiego Programu Aktywizacji Bezrobotnych (169,0 tys. zł), zostały usunięte w trakcie kontroli NIK. 2. W badanym okresie Gmina Miejska Świdnica angażowała majątek z zasobu komunalnego w działania kapitałowe poprzez aport gminnych nieruchomości gruntowych [...]58. Wartość działek ustalono w oparciu o operaty szacunkowe sporządzone przez uprawnionego rzeczoznawcę majątkowego przy zastosowaniu metody odnoszącej się do wartości rynkowej (brak przysporzenia uprzywilejowującego), co wyłączało te operacje gospodarcze z obowiązku stosowania przepisów o pomocy publicznej, w tym z obowiązku notyfikacji do Komisji (WE) wynikającego z art. 108 ust. 3 TFUE. Analiza wszystkich operacji finansowych dokonanych w badanym okresie odnośnie stosowania prawa o pomocy publicznej w związku z zaangażowaniem kapitałowym w spółki prawa handlowego, wykazała przypadek braku analizy w tym obszarze, choć stan faktyczny wskazywał na wystąpienie wszystkich (4) przesłanek ustalonych art. 107 ust. 1 TFUE59. Dotyczyło to operacji związanej z objęciem w 2009 roku akcji [...]60. Bezsporne pozostaje wystąpienie 3 przesłanek wynikających z art. 107 ust. 1 TFUE, tj. selektywności, możliwość zakłócenia konkurencji i wpływania na wymianę gospodarczą między krajami członkowskimi UE (wystarczy potencjalny wpływ). Tak więc dla ustalenia, czy w związku z objęciem akcji w [...]61 przez Miasto Świdnica nie było konieczności zastosowania przepisów o pomocy publicznej konieczna była analiza i weryfikacja czy wsparcie takie (przysporzenie) nie miało charakteru „uprzywilejowującego”, a więc czy nie było wsparciem przyznanym na korzystniejszych niż rynkowe warunkach. Przyjętą praktyką na obszarze Unii Europejskiej jest, aby wszelkie działania państwa (gminy) wspierające określone przedsiębiorstwa [...]62 były porównywane oraz zestawiane z analogicznymi działaniami podejmowanymi przez hipotetycznego prywatnego inwestora działającego w warunkach rynkowych (tzw. test prywatnego inwestora). Komisja (WE) przyjmuje w takiej sytuacji utrwalone stanowisko, że działania państwa pozostające w zgodności z hipotetycznymi zachowaniami, jakich można by się w danym przypadku spodziewać po prywatnym rynkowym inwestorze, nie budzą Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 1) przysporzenie na rzecz określonego podmiotu, na warunkach korzystniejszych niż rynkowe; 2) selektywność ze względu na uprzywilejowanie; 3) występuje lub może wystąpić zakłócenie konkurencji; 4) wpływa na wymianę gospodarczą między krajami członkowskimi UE (także potencjalnie) 60 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 61 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 62 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 58 59 15 żadnych wątpliwości z punktu widzenia ich zgodności z art. 107 ust. 1 TFUE i wówczas nie ma żadnych powodów zakazywać państwom członkowskim ich podejmowania. Z kolei zdaniem Komisji (WE) pomoc państwa występuje wówczas, gdy władze publiczne dostarczają danej spółce kapitał w okolicznościach, które nie byłyby akceptowalne dla prywatnego inwestora działającego na normalnych rynkowych warunkach ekonomicznych. Brak takiej oceny ze strony Miasta Świdnica, nie pozwalał na stwierdzenie, czy objęcie akcji w [...]63 podlegało przepisom o pomocy publicznej, co wiązałoby się z koniecznością zastosowania się do wymogów art. 108 ust. 3 TFUE w zakresie notyfikacji do Komisji (WE) przed udzieleniem pomocy (objęciem akcji). W razie zaś braku notyfikacji pomoc może być uznana przez Komisję (WE) za pomoc przyznaną bezprawnie w rozumieniu art. 1 lit. f rozporządzenia Rady (WE) nr 659/1999 z dnia 22 marca 1999 r. ustanawiającego szczegółowe zasady stosowania art. 93 Traktatu WE64. (np. po działaniach podjętych przez konkurentów beneficjenta pomocy). To zaś z kolei rodzi konsekwencje określone w rozdziale III rozporządzenia nr 659/1999, w tym zagrożenie powstania obowiązku zwrotu przez beneficjenta kwoty stanowiącej równowartość przedmiotowej pomocy publicznej wraz z odsetkami przy 10-letnim okresie przedawnienia. Należy jednak zauważyć, że zaangażowanie kapitałowe w [...]65 w praktyce oznaczało podjęcie przez Gminę Miejską Świdnica działalności gospodarczej w zakresie, który wykraczał poza zakres zadań publicznych samorządów gminnych (własnych i zleconych). Przedsięwzięcia związane z obsługą i wynajmem nieruchomości oraz budową i udostępnianiem obiektów przemysłowych, magazynowych i biurowych, stanowiące podstawowy przedmiot działalności tych Spółek nie mieszczą się bowiem w zakresie spraw publicznych o znaczeniu lokalnym i nie stanowią zaspokajania zbiorowych potrzeb wspólnoty, o których mowa w art. 6 i 7 ustawy o samorządzie gminnym. W takiej sytuacji Gmina Miejska Świdnica prowadzi działalność gospodarczą z naruszeniem ograniczeń dla samorządów gminnych ustalonych w art. 9 i 10 ustawy z dnia 20 grudnia 1996 r. o gospodarce komunalnej66 w związku z art. 9 ust. 2 ustawy o samorządzie gminnym. W ocenie NIK analizy w zakresie wskazanych wyżej ustawowych ograniczeń prowadzenia działalności gospodarczej przez samorządy gminne należałoby również dokonać w odniesieniu do udziałów Gminy Miejskiej Świdnica w [...]67. Należy także wskazać, że angażowanie środków finansowych z budżetu Gminy Miejskiej Świdnica na nabycie udziałów (akcji) w spółkach prowadzących działalność gospodarczą nie związaną z realizacją zadań publicznych samorządu gminnego (z naruszeniem art. 9 i Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. WE 1999, L 83/1 65 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 66 Dz.U. z 1997 r. Nr 9, poz. 43 ze zm. 67 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 63 64Dz.Urz. 16 10 ustawy z dnia 20 grudnia 1996 r. o gospodarce komunalnej w związku z art. 9 ust. 2 ustawy o samorządzie gminnym) nie spełniało kryterium legalności w świetle zapisów art. 44 ust. 2 i art. 216 ust. 2 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych68 (odpowiednio art. 35 ust. 2 i art. 167 ust. 2 poprzednio obowiązującej ustawy z dnia 30 czerwca 2005 r. o finansach publicznych69). 3. NIK negatywnie ocenia fakt braku instytucjonalnej kontroli pomocy publicznej przez Departament Rozwoju Gospodarczego Urzędu pomimo, że zapisy Regulaminu Organizacyjnego wprowadzały obowiązek przeprowadzania kontroli pomocy publicznej udzielonej po 2008 r. W Urzędzie nie zapewniono funkcjonowania adekwatnego, skutecznego i efektywnego nadzoru oraz kontroli finansowej i zarządczej w zakresie przyznawania i wykorzystania pomocy publicznej, o czym świadczy skala nieprawidłowości opisanych w niniejszym wystąpieniu pokontrolnym. Sposób organizacji i zasad funkcjonowania kontroli zarządczej w Urzędzie (i jednostkach podległych) ustalony został poprzez Zarządzenie Prezydenta Świdnicy z dniem 31 grudnia 2010 r., choć przepis art. 69 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych obligujący do zapewnienia funkcjonowania adekwatnej, skutecznej i efektywnej kontroli zarządczej obowiązywał już od 1 stycznia 2010 r. Ponadto mechanizmy kontroli zarządczej funkcjonowały w ograniczonym zakresie, gdyż nie zapewniały pełnej realizacji celów tej kontroli, określonych w art. 68 ust. 2 ustawy o finansach publicznych. Między innymi nie określono procedury identyfikacji ryzyka w 2010 r. zapewniającej możliwość podejmowania działań mających na celu zarządzanie ryzykiem (art. 68 ust. 2 pkt 7). Audytor wewnętrzny nie dokonywał formalnej oceny adekwatności, efektywności i skuteczności systemów kontroli wewnętrznej w odniesieniu do pomocy publicznej. Ponadto nie aktualizowano „Karty audytu wewnętrznego” i „Podręcznika procedur audytu wewnętrznego”, choć wystąpiły przesłanki prawne i faktyczne do ich korekty. W wyniku kontroli NIK podjęto czynności sprawdzające w odniesieniu do 12 beneficjentów w zakresie wykorzystania pomocy zgodnie z wnioskowanym i ustalonym w programach pomocowych przeznaczeniem oraz zachowania warunków udzielenia pomocy, szczególnie okresu utrzymania pomocowanej inwestycji (3 lub 5 lat). Przedstawiając powyższe oceny i uwagi, Najwyższa Izba Kontroli wnosi o: 1. Dokonanie analizy wszystkich przypadków pomocy publicznej udzielonej po 1 maja 2004 r. na podstawie programu pomocowego uchwalonego przez Radę Miejską w Świdnicy na podstawie uchwały Nr X/132/03 celem weryfikacji pod względem prawidłowego zastosowania 68 69 przepisów o pomocy publicznej w związku z Dz.U. Nr 157, poz. 1240 ze zm. Dz.U. Nr 249, poz. 2104 ze zm. – obowiązywała do 31 grudnia 2009 r. 17 nieuprawnionym uznaniem pomocy udzielonej na podstawie tego programu za wyłączoną z obowiązku notyfikacji do Komisji (WE) i ewentualnego wszczęcia postępowania podatkowego celem określenia zobowiązania podatkowego w podatku od nieruchomości. 2. Dokonanie analizy zwolnień z podatku od nieruchomości [...]70 pod względem ich zgodności z prawem o pomocy publicznej w związku z odstąpieniem od obowiązku notyfikacji pomocy do Komisji (WE) na podstawie nie obowiązującego programu pomocowego ustalonego uchwałą Rady Miejskiej w Świdnicy Nr XXI/253/08. 3. Weryfikację pozytywnej opinii w zakresie pomocy de minimis dla [...]71 4. Podjęcie działań mających na celu dostosowanie treści obowiązujących uchwał Nr X/135/03 z dnia 29 sierpnia 2003 r. ze zm. i Nr XIX/233/08 z 25 kwietnia 2008 r. ze zm. ustalających warunki udzielania pomocy de minimis do wymogów prawa podatkowego i pomocowego, szczególnie w zakresie udzielania ulg podatkowych, ustalania sytuacji ekonomicznej wnioskodawcy, podmiotów uprawnionych do pomocy. 5. Każdorazowe weryfikowanie spełniania przez beneficjentów pomocy warunku efektu zachęty w trakcie postępowania związanego z potwierdzaniem wniosków o przyznanie pomocy, m.in. poprzez żądanie dokumentów źródłowych w postaci wyciągów z dziennika budowy. 6. Egzekwowanie od beneficjentów terminowego i w pełnym zakresie realizowania obowiązków przedkładania wymaganych na podstawie programów pomocowych dokumentów i oświadczeń potwierdzających warunki uzyskania pomocy publicznej. 7. Zapewnienie wypełniania obowiązków wobec Prezesa UOKiK wynikających z przepisów ustawy z dnia 30 kwietnia 2004 r. o postępowaniu w sprawach dotyczących pomocy publicznej w zakresie uzyskiwania opinii, zgłaszania projektu programu pomocowego oraz przedkładania programów pomocowych. 8. Rzetelne sporządzanie sprawozdań o udzielonej pomocy publicznej, w tym ujęcie w sprawozdawczości SHRIMP kwot udzielonej pomocy de minimis na podstawie Miejskiego Programu Aktywizacji Bezrobotnych w Mieście Świdnicy. 9. Zapewnienie realizacji obowiązku wynikającego z art. 90 ust. 2 ustawy o samorządzie w zakresie 70 71 terminowego przedkładania Regionalnej Izbie Obrachunkowej Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 18 we Wrocławiu wszystkich uchwał Rady Miejskiej Świdnicy dotyczących spraw finansowych związanych z udzielaniem pomocy publicznej. 10. Dokonanie oceny transferu środków finansowych z budżetu Gminy Świdnica w postaci objęcia akcji [...]72 pod kątem przepisów o pomocy publicznej. 11. Podjęcie i systematyczne prowadzanie kontroli u beneficjentów pomocy publicznej celem weryfikacji warunków uzyskania pomocy publicznej, w tym co do właściwego przeznaczenia i wykorzystania pomocy oraz utrzymania inwestycji i obsadzenia miejsc pracy w wymaganym terminie. 12. Zwiększenie ilości kontroli finansowych i zarządczych oraz działań audytowych w zakresie działań Urzędu związanych z udzielaniem pomocy publicznej. 13. Podjęcie działań mających na celu dostosowanie przedmiotu działalności gospodarczej prowadzonej przez Gminę Miejską Świdnica poprzez [...]73 do ograniczeń prowadzenia działalności przez samorządy gminne ustalonych art. 10 ust. 1-3 ustawy o gospodarce komunalnej w związku z art. 9 ust. 2 ustawy o samorządzie gminnym oraz dokonanie analizy w tym zakresie wobec pozostałych przypadków zaangażowania kapitałowego Miasta Świdnicy w spółkach prawa handlowego, w tym w [...]74. 14. Zapewnienie przedkładania Radzie Miejskiej Świdnicy projektów uchwał w zakresie pomocy publicznej w postaci zwolnień z podatku od nieruchomości ujmujących wyłącznie dopuszczalne prawnie zwolnienia o charakterze przedmiotowym, z wyłączeniem zwolnień podmiotowych i ulg podatkowych. 15. Przekazanie wyników kontroli (m.in. protokółów kontroli) przeprowadzonych u wybranych beneficjentów pomocy w wyniku kontroli NIK. Najwyższa Izba Kontroli, na podstawie art. 62 ust. 1 ustawy o NIK, oczekuje przedstawienia przez Pana Prezydenta w terminie 30 dni od daty otrzymania niniejszego wystąpienia pokontrolnego, informacji o sposobie wykorzystania uwag i wykonania wniosków, bądź o działaniach podjętych w celu realizacji wniosków lub przyczyn niepodjęcia takich działań. Zgodnie z treścią art. 61 ust. 1 ustawy o NIK, w terminie 7 dni od daty otrzymania niniejszego wystąpienia pokontrolnego, przysługuje kierownikowi jednostki kontrolowanej75 prawo Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 74 Wyłączono informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa: podstawa prawna tożsama z wskazaną w przypisie 2. 75 W rozumieniu art. 2a pkt 3 ustawy o NIK 72 73 19 zgłoszenia na piśmie do Dyrektora Najwyższej Izby Kontroli Delegatury we Wrocławiu, umotywowanych zastrzeżeń w sprawie ocen, uwag i wniosków zawartych w tym wystąpieniu. W razie zgłoszenia zastrzeżeń, zgodnie z art. 62 ust. 2 ustawy o NIK, termin nadesłania informacji, o której mowa wyżej, liczy się od dnia otrzymania ostatecznej uchwały właściwej komisji NIK. 20