Warszawa, 28/07/2013r. Do Zarządu GEMIUS SA OPINIA PRAWNA

Warszawa, 28/07/2013r.
Do Zarządu
GEMIUS S.A.
OPINIA PRAWNA DOTYCZĄCA ŻĄDANIA WERYFIKACJI DECYZJI GEMIUS W PRZEDMIOCIE UTWORZENIA
GRUPY WŁAŚCICIELSKIEJ „GRUPA INTERIA.PL”
Niniejsza opinia prawna ma na celu określenie zasadności wniosku z dnia 19.07.2013r. wniesionego przez
spółkę Grupa Interia.pl Sp. z o.o. Sp.K. zatytułowanego „Żądanie weryfikacji decyzji GEMIUS S.A. w
przedmiocie utworzenia Grupy Właścicielskiej Interia.pl”.
Niniejsza opinia nawiązuje do poprzednich opinii prawnych wydanych przez Kancelarię w przedmiocie
zasadności włączenia witryny elektroda.pl do Grupy Właścicielskiej Interia.pl.
Opinię oparto na następujących dokumentach:
1. Regulamin prowadzenia Rejestru Grup Usługodawców;
2. Regulamin prowadzenia Rejestru Usługodawców;
3. rejestr grup usługodawców (opublikowany na stronie Gemius S.A.)
4. tabela grup właścicielskich (opublikowany na stronie Gemius S.A.)
5. Regulamin Świadczenia Usług Drogą Elektroniczną zamieszczony na witrynie www.elektroda.pl1.
Stan faktyczny:
Na podstawie decyzji Gemius S.A. negatywnie rozpatrzono wniosek Grupy Interia.pl w przedmiocie
włączenia witryny elektroda.pl do przedmiotowej grupy właścicielskiej. Negatywna decyzji Gemius S.A.
oparta była na wnioskach płynących z opinii prawnej Kancelarii Lexcarta z dnia 12 lipca 2013r., zgodnie z
którą Grupa Interia.pl nie wykazała należycie, iż jest rzeczywistym usługodawcą na przedmiotowej witrynie.
Ocena zasadności odwołania
Kancelaria podtrzymuje wcześniej wyrażone stanowisko, zgodnie z którym włącznie witryny elektroda.pl
do Grupy Właścicielskiej Interia.pl nie jest uzasadnione w rozumieniu postanowień Regulaminu
prowadzenia Rejestru Grup Usługodawców.
UZASADNIENIE
Przede wszystkim Kancelaria wskazuje na priorytety przyjęte w dotychczasowym sposobie rozumowania i
opiniowania w wydanych opiniach prawnych dotyczących odwołań. Oczywistym jest, że podstawowym
elementem badania wniosku jest jego ocena formalna. Jednak żadne z postanowień Regulaminu
prowadzenia Rejestru Grup Usługodawców nie upoważnia do przyjęcia tezy, że wnioski i decyzje wydawane
w przedmiocie grupowania witryn podlegają jedynie ocenie formalnej. Z tego powodu Kancelaria wyszła z
1 Link: http://www.elektroda.pl/rtvforum/faq.php#regulamin_ogolny, wg brzmienia z dnia 20 lipca 2013r.
założenia, że badanie formalne jest jedynie pierwszym krokiem oceny wniosku. Kolejnym krokiem musi być
także badanie merytoryczne wniosku, które jest niezbędne w sytuacji kiedy badanie formalne nie umożliwia
jednoznacznego ustalenia, który podmiot jest faktycznym usługodawcą co do usług świadczonych na danej
witrynie. Z taką właśnie sytuacją mamy do czynienia przy ocenie witryny elektroda.pl.
Kancelaria w ostatniej opinii nie przywołała wniosków z badania formalnego, gdyż było ono przeprowadzone
w ramach sporządzania wcześniejszych opinii dotyczących odwołań. Zatem powtarzanie w opinii prawnej
kolejny raz wniosków płynących z badania formalnego nie miałoby sensu. Sama ocena formalna wniosku
Grupy Interia.pl i sprawdzenie regulaminów na elektroda.pl nasuwa wątpliwości i prowadzi do konieczności
rozstrzygnięcia, kto jest faktycznym usługodawcą w ramach witryny elektroda.pl.
Ponadto Kancelaria stoi na stanowisku, że w świetle faktu istnienia dwóch usługodawców na witrynie
elektroda.pl oraz biorąc pod uwagę dokonywane częste zmiany regulaminu świadczenia usług w ramach tej
witryny, ocena w przedmiocie grupowania wniosku jedynie pod kątem formalnym nie dałaby prawdziwego
obrazu stanu prawnego, co do osoby faktycznego usługodawcy .
Nie można zatem uznać za słuszny zarzut postawiony w rozpatrywanym odwołaniu, że Gemius w ramach
dokonywania wpisu do rejestru jak i Kancelaria przy rozpatrywaniu odwołań powinny poprzestać jedynie na
formalnym badaniu wniosku danego usługodawcy.
Zauważenia warte jest także, że aktualnie w ogólnej jurysprudencji odchodzi się od interpretacji przepisów
prawnych opartej jedynie na wykładni gramatycznej (formalnej), coraz częściej stosując w przypadku
dalszych wątpliwości wykładnię celowościową, polegającą na wnioskowaniu w oparciu o cel danego
przepisu.
Dlatego w dotychczasowych opiniach prawnych Kancelaria odwołała się do celu badania prowadzonego
przez GEMIUS, którym jest zgodnie z dokumentami opisującymi przedmiotowe badanie:
„.... pomiar i prezentacja wyników oglądalności polskiego internetu, m.in. liczby użytkowników, liczby
wykonanych odsłon i ilości czasu spędzonego przez nich na witrynach” 2
Nie ulega zatem wątpliwości, że celem badania jest właściwe pokazanie prawdziwego potencjału danej
grupy poprzez zaprezentowanie faktycznej liczby odwiedzin użytkowników na danej witrynie. Wyniki
badania mają znaczenie dla podmiotów zainteresowanych wykorzystaniem potencjału poszczególnej grupy
dla celów biznesowych, dlatego wyniki badania mają wartość komercyjną.
Dlatego też rolą Gemius, jako wykonawcy badania, jest zaprezentowanie prawdziwych i zweryfikowanych
informacji, czy dany podmiot będący liderem grupy sprawuje efektywną kontrolę nad daną witryną i może
wywierać wpływ na usługi i politykę podmiotu będącego usługodawcą faktycznym w danej domenie.
Po raz kolejny należy oprzeć się w ramach interpretacji na kluczowych zwrotach użytych w Regulaminie
badania Gemius. W tym przypadku na zwrocie „faktyczny usługodawca”. Dokumenty przedstawione przez
Grupę Interia.pl w dotychczasowych wnioskach jak również ewoluujący regulamin witryny elektroda.pl nie
pozwolił na jednoznaczne ustalenie faktycznego usługodawcy w rozumieniu celu badania. Dlatego
Kancelaria podtrzymuje swój pogląd, zgodnie z którym z punktu widzenia celu badania Gemius oraz
definicji zawartych w Regulaminie dotyczącym wpisów do Rejestru Grup Usługodawców, w przypadku
wielości usługodawców w ramach jednej witryny, rozstrzygające powinno być, która z oferowanych usług lub
funkcjonalności dostępnych w witrynie generuje przeważający ruch użytkowników na tej witrynie. Ten
podmiot, który świadczy usługę dominującą (generującą przeważający ruch) powinien być uznany za
2 Informacje z publikacji zamieszczonej na http://www.audience.gemius.pl/pages/display/metodabadania
faktycznego usługodawcę.
Nieuprawnionym uznać należy stwierdzenie, że dążenie do rzetelności ustaleń badania poprzez ustalenie
faktycznego usługodawcy na danej witrynie jest niezgodne z Regulaminem Badania. Gdyż podmioty
uczestniczące w badaniu jak i jego odbiorcy oczekują rzetelnych wyników i przyjąć należy, że w takim celu
stworzony został Regulamin Badania. Dlatego pomimo braku szczegółowych zapisów w Regulaminie
badania Kancelaria stoi na stanowisku, że w przypadku wielości usługodawców słusznym rozwiązaniem jest
definiowanie faktycznego usługodawcy poprzez ruch generowany przez dominującą usługę w ramach
witryny.
Jeżeli dany lider grupy usługodawców zainteresowany jest umieszczeniem danej domeny w swojej Grupie
Usługodawców, powinien wykazać sprawowanie efektywnej kontroli w ramach postawień Regulaminu Grup
usługodawców tj. przede wszystkim w oparciu o powiązania ujęte w Kodeksie Spółek Handlowych.
Za niewystarczające uznać należy działanie, w którym lider grupy właścicielskiej zostaje na podstawie zmian
regulaminu w ramach danej witryny usługodawcą ogólnym, natomiast usługodawcą usług szczególnych
związanych z tematyką danej witryny pozostaje drugi usługodawca, który wydaje się obsługiwać
przeważający ruch na tej witrynie.
W dotychczasowych opiniach Kancelaria nie kwestionowała możliwości występowania wielości
usługodawców w ramach danej witryny. Jednakże zgodnie z Regulaminem Badania zgłoszony musi być jeden
usługodawca faktyczny dla danej witryny, dlatego też w sytuacji kiedy usługodawca taki nie może zostać
jednoznacznie ustalony, podmiot który pretenduje do roli faktycznego usługodawcy powinien wykazać
podstawę prawą występowania innych usługodawców w tej witrynie oraz wzajemne relacje prawne
pomiędzy nimi.
W jednym z odwołań Grupa Interia.pl przywołuje jako uzasadnienie do współświadczenia usług na witrynie
konstrukcję spółki cywilnej. Kancelaria nie kwestionuje możliwości występowania jako usługodawców
podmiotów będących wspólnikami spółki cywilnej. Nie mniej jednak konstrukcja taka odstaje od aktualnych
zapisów regulaminów witryny elektroda.pl. Przede wszystkim dlatego w stosunkach prawnych, w których
występuje spółka cywilna stroną są zawsze łącznie wszyscy wspólnicy, co jak wiadomo rodzi solidarne
zobowiązanie po ich stronie wobec kontrahenta. Natomiast w ramach opisywanej wielości usługodawców w
witrynie elektroda.pl mamy do czynienia z konstrukcją, w której każdy z usługodawców świadczy odrębną
usługę we własnym imieniu. Nigdzie też nie jest przywołana spółka cywilna (tj. jej wspólnicy występujący
pod wspólną firmą) jako jeden usługodawca. Jeżeli Grupa Interia.pl powołuje się na formalne istnienie spółki
cywilnej pomiędzy tym podmiotem a Spółką Oponeo.pl powinna przedstawić umowę spółki oraz formalne
dokumenty rejestracyjne, wtedy podmioty te ocenione mogłyby być pod kątem wzajemnych relacji i ew.
powiązań.
Z tych względów ponowne żądanie ze strony Grupy Interia.pl weryfikacji odmowy wpisu nie zasługuje na
uwzględnienie.
W razie potrzeby służymy dalszą pomocą prawną.
Z poważaniem
Piotr Zakrzewski
radca prawny.