Warszawa, 06.09.2013r. Do Zarządu GEMIUS SA OPINIA PRAWNA

Warszawa, 06.09.2013r.
Do Zarządu
GEMIUS S.A.
OPINIA PRAWNA DOTYCZĄCA ŻĄDANIA WERYFIKACJI DECYZJI GEMIUS W PRZEDMIOCIE UTWORZENIA
GRUPY WŁAŚCICIELSKIEJ „GRUPA INTERIA.PL”
Niniejsza opinia prawna ma na celu określenie zasadności wniosku z dnia 20.08.2013r. wniesionego przez
spółkę Grupa Interia.pl Sp. z o.o. Sp.K. zatytułowanego „Żądanie weryfikacji decyzji GEMIUS S.A. w
przedmiocie utworzenia Grupy Właścicielskiej Interia.pl”.
Opinię oparto na następujących dokumentach:
Regulamin prowadzenia Rejestru Grup Usługodawców 1;
Regulamin prowadzenia Rejestru Usługodawców;
rejestr grup usługodawców (opublikowany na stronie Gemius S.A.)
tabela grup właścicielskich (opublikowany na stronie Gemius S.A.)
Stan faktyczny:
Na podstawie decyzji Gemius S.A. z dnia 14.08.2013 negatywnie rozpatrzono wniosek Grupy Interia.pl w
przedmiocie włączenia witryny elektroda.pl do przedmiotowej grupy właścicielskiej. W swoim odwołaniu
Grupa Interia.pl zażądała ponownej weryfikacji decyzji w zakresie nieuwzględnienia przez Gemius w ramach
grupy właścicielskiej Grupa Interia.PL witryny elektroda.pl i tym samym uwzględnienia przedmiotowej
witryny w ramach grupy właścicielskiej Grupa Interia.pl w pliku badania za miesiąc lipiec 2013r.
Ocena zasadności odwołania
W zakresie zarzutów podnoszonych w rozpatrywanym odwołaniu w pkt 1) i 2), tj. w zakresie argumentacji
już podnoszonej przez odwołującego się, Kancelaria podtrzymuje wcześniej wyrażone stanowisko,
zgodnie z którym włącznie witryny elektroda.pl do Grupy Właścicielskiej Interia.pl nie jest uzasadnione w
rozumieniu postanowień Regulaminu prowadzenia Rejestru Grup Usługodawców.
Ponadto Kancelaria podnosi, iż nie jest dopuszczalne żądanie zmiany decyzji poprzez zmianę wpisu, w
oparciu o zarzuty wnoszącego odwołanie opisane w pkt 1) i 2) tegoż odwołania. Przedmiotowy zakaz
wynika z Regulaminu prowadzenia Rejestru Usługodawców Rozdział V pkt 10), zgodnie z którym ponowne
żądanie zmiany już podjętej decyzji, przez tego samego odwołującego się, weryfikacja tego samego wpisu,
modyfikacja, likwidacja, usunięcie wpisu lub odmowa dokonania wpisu jest możliwa tylko wtedy, jeśli zmieni
się stan faktyczny.
1
Wg stanu z dnia 28.08.2013 r. źródło http://www.audience.gemius.pl/pages/display/metodabadania.
Jako że odwołujący się ponownie oparł swoją argumentację na tym samym stanie faktycznym (i prawnym),
który był już uprzednio przedmiotem badania w ramach rozpoznawania odwołania przez Kancelarię,
ponowna ocena jest nie tylko niepotrzebna, ale także niedopuszczalna.
W zakresie zarzutów opartych o nową argumentację wnoszącego odwołanie zawartych częściowo w pkt 2)
oraz w pkt 3) odwołania Kancelaria wskazuje co następuje.
W ocenie Kancelarii podstawowymi źródłami, które regulują zasady badania oraz prawa i obowiązki
badającego jak i podmiotów podlegających badaniu w zakresie grupowania usługodawców, są odpowiedni
Regulamin prowadzenia Rejestru Grup Usługodawców oraz uchwały Rady Badania. Uznać należy że w/w
źródła są równorzędne i wzajemnie się uzupełniające. Regulamin powstał na mocy upoważnienia wydanego
przez Radę Badania zawartego w Uchwale 455, zatem uchwały Rady Badania mają charakter pierwotny
wobec regulaminu. Sam regulamin wskazuje jako podstawę do prowadzenia rejestru odpowiednie uchwały
Rady Badania. Wynika z Rozdziału I tegoż Regulaminu m.in. pkt 1) :
Rejestr Grup Usługodawców (dalej również jako: „Rejestr”) prowadzony jest na podstawie uchwał Rady
Badania Megapanel PBI/Gemius (dalej także jako: „Rada Badania”) w celu zgodnego z metodologią
określenia Grup Usługodawców, a w rezultacie rzetelnego grupowania witryn internetowych i aplikacji
internetowych w badaniu Megapanel PBI/Gemius (dalej jako: „Badanie".
Jednocześnie Regulamin odwołuje się do Uchwał Rady Badania jako do źródła uzupełniającego
postanowienia regulaminu.( roz. I pkt 8), zgodnie z którym:
Wszelkie pojęcia stosowane w Regulaminie a w nim niezdefiniowane, mają znaczenia nadane im w
odpowiednich uchwałach Rady Badania. „Rada Badania” w rozumieniu niniejszego Regulaminu to
organ powołany w celu nadzorowania jakości i rzetelności Badania. 2
Powyższe z kolei zgodnie z ogólnymi zasadami reprezentacji wskazywać może, że definicje zawarte w
regulaminie mają pierwszeństwo przed ewentualnymi definicjami zawartymi w uchwałach Rady Badania,
dotyczących tych samych stanów faktycznych. Istnieje zatem złożona relacja w/w źródeł regulacji
dotyczących prowadzenia rejestru usługodawców. W ocenie Kancelarii zakresy pojęciowe regulaminów oraz
uchwał krzyżują się wzajemnie.
Wskazując na powyższe postanowienia obu relewantnych regulaminów, Kancelaria stoi na stanowisku, że
uchwały Rady Badania tworzą siatkę wytycznych metodologicznych i interpretacyjnych, wiążących dla
GEMIUS jako podmiotu badającego. Odnosi się to przede wszystkim dla pojęć lub stanów faktycznych, które
nie są wprost ujęte w regulaminach lub też ich definicje nie są na tyle precyzyjne, aby mieściły w sobie
wszelkie możliwe przypadki, pojawiające się jako zagadnienia problematyczne w ramach prowadzenia
badania i rejestrów.
Spółka wnosząca odwołanie kwestionuje prawidłowość powołania się przez Gemius S.A. w swojej decyzji z
14 sierpnia br. na postanowienia Uchwały Rady badania nr 436 3 i wskazuje że „brak jest podstaw i logiki w
powołaniu powyższej uchwały”....gdyż uchwała ta określała ...„wyłącznie kierunek zmian w prowadzonym
grupowaniu witryn internetowych, poprzez zmianę dotychczasowych zasad grupowania w oparciu o bazę
WHOIS na grupowanie wedle prawa do witryny internetowej. W ocenie Grupa Interia.PL dla prawidłowej
2
Tożsame pojęcia użyte są w Regulaminie prowadzenia Rejestru Usługodawców.
3
Uchwała Rady Badania nr 436 z 18 lipca 2012 Rada Badania Megapanel PBI/Gemius
interpretacji Regulaminu nie wystarczy wskazać, że brak po stronie Wnioskodawcy prawa do samodzielnego
zarządzania witryną jako przesłanką negatywną grupowania, gdyż żadna z uchwał metodologicznych jak i
regulamin takiej przesłanki nie wskazują.
W tym miejscu należy przywołać kwestionowane postanowienia Uchwały:
„...IV. Jako kierunek i punkt wyjścia prac nad kwestią określoną w punkcie III niniejszej uchwały przyjmuje się Własność Witryny internetowej i/lub Aplikacji internetowej czyli sprawowanie skutecznej kontroli nad Witryną internetową i/lub Aplikacją internetową, przez co należy rozumieć posiadanie przez Właściciela praw do samodzielnego zarządzania Witryną internetową i/lub Aplikacją internetową wykraczających poza odpowiednie prawa do domeny internetowej (poza wpis w
rejestrze nazw domenowych - bazie whois) oraz poza prawa do zamieszczania reklam na Witrynie internetowej i/lub w Aplikacji internetowej. „
W ocenie Kancelarii Uchwała 436, z racji wzajemnego krzyżowania się zakresów pojęciowych uchwał Rady
Badania oraz obowiązujących w analizowanej materii regulaminów, zawiera nie tylko wskazówkę metodologiczną, ale także wskazówkę interpretacyjną, która powinna być zastosowana przez prowadzącego badanie
w sytuacjach wątpliwych na tle wyłonienia podmiotu będącego faktycznym usługodawcą w danej witrynie.
Podsumowując powyższy wywód, można zgodzić się z wnoszącym odwołanie, że postanowienia cytowanej
wyżej Uchwały nie powinny być samodzielną przesłanką której spełnienie przesądza o przyznaniu prawa do
domeny dla danego podmiotu. Jednakże Uchwała ta obowiązuje w zakresie w jakim nie została uchylona
późniejszymi postanowieniami innych uchwał Rady Badania lub postanowieniami odpowiednich Regulaminów. W związku z powyższym przedmiotowa uchwała może być stosowana jako źródło metodologiczne i tym
samym pełnić rolę pomocniczą w zakresie interpretacji trudnych stanów faktycznych, nie dających się wprost
podstawić do norm wynikających z obowiązujących Regulaminów. Kancelaria potwierdza zatem, iż postanowienia Uchwały nr 436 mogły być użyte pomocniczo do argumentacji prawnej uzasadniającej decyzję Ge mius S.A. o odmowie zgrupowania witryny elektroda.pl w ramach grupy właścicielskiej Interia.PL.
Kancelaria pragnie zaakcentować, iż niezależnie od przyjęcia znaczenia Uchwały nr 436 (jako wytyczna do
dalszych badań albo wytyczna interpretacyjna dla prowadzenia rejestru), decyzja o odmowie zgrupowania
witryny elektroda.pl w ramach grupy właścicielskiej Interia.PL. pozostaje zasadna w oparciu o inne argumenty zawarte w poprzednich opiniach naszej Kancelarii.
Grupa Interia.pl w celu pozytywnego rozpatrzenia jej wniosku o zgrupowanie przedmiotowej witryny powin na po prostu wykazać, że jest faktycznym usługodawcą na tej witrynie (m.in. poprzez wykazanie że rzeczy wiście świadczy usługi generujące przeważający ruch na tej witrynie lub tą witryną skutecznie zarządza) albo
też wykazać, że sprawuje efektywną kontrolę na podmiotem będącym faktycznym usługodawcą.
W razie potrzeby służymy dalszą pomocą prawną.
Z poważaniem
Piotr Zakrzewski
radca prawny.