Wiedza Prawnicza nr 3/2013 roku
Transkrypt
Wiedza Prawnicza nr 3/2013 roku
Wiedza Prawnicza 3/2013 SPIS TREŚCI: Reklama a prawa konsumenta w aspekcie usług turystycznych…………………………………..……4 Adrianna Szczechowicz, Paweł Kardasz Ochrona dziennikarzy w międzynarodowym prawie humanitarnym……………………………....14 Agata Kleczkowska Ochrona godności w świetle art. 352 części wojskowej kodeksu karnego……………………..….25 Beata Marciniak Dysputy wokół prawnej regulacji związków partnerskich……………………………………………....36 Beata Sadowska Kryminalistyczne aspekty samobójstw……………………………………………………………………………43 Joanna Paulina Kufel Wykorzystanie technologii RFID do kontroli pracowników – ocena prawna…………………...55 Karolina Szymorek Kara grzywny w polskim prawie karnym………………………………………………………………………..66 Magdalena Ewa Rosiak Środek obezwładniający jako znamię czynności wykonawczej przestępstwa rozboju…...…78 Piotr Bogacki Zobowiązania prawne Ukrainy w rolnictwie wobec reżimów eksportowych i ochrony taryfowej w ramach WTO……………………………………………………………………………………………....88 dr Andrij Duchnewycz Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 1 Międzynarodowe standardy w dziedzinie resocjalizacji niepełnoletnich osób płci żeńskiej……………………………………………………………………………………………………………………….....98 Natalia Karpińska O polu kryminalizacyjnym przy usiłowaniu nieudolnym z perspektywy braku przedmiotu nadającego się do popełnienia na nim czynu zabronionego………………………………………..…107 Marcin Berent Umieszczenie i opieka nad osobami psychicznie chorymi w Domach Pomocy Społecznej w świetle nowych regulacji prawnych…………………………………………………………………………..116 Monika Paczyńska Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 2 REDAKCJA I WYDAWNICTWO: 91-015 Łódź, ul. Gandhiego 20/29 REDAKTOR NACZELNY I WYDAWCA: Kamil Łukasz Deptuła SEKRETARZ REDAKCJI: Mariusz Wiesław Stobiecki (5318887780) KIEROWNIK SEKCJI PUBLIKACJI: Aleksandra Kwapiszewska CZŁONKOWIE KOLEGIUM REDAKCYJNEGO: Marcin Berent, Kamil Łukasz Deptuła, Mariusz Wiesław Stobiecki, Marcin Krzemiński, Bogusz Bomanowski KONSULTANT REDAKCJI ds. PRAWNYCH: Robert Teler ASYSTENCI MERYTORYCZNI: Szymon Drab, Wojciech Zwoliński, Aneta Sobczyk MIEJSCE I DATA WYDANIA NUMERU 3/2013: Łódź, 30 czerwca 2013 roku DRUK: Drukarnia Cyfrowa „PIKTOR” s.c. NUMER ISSN: 2080-4202 NUMER WPISU DO REJESTRU CZASOPISM:1095 ADRES INTERNETOWY: www.wiedzaprawnicza.pl ADRES E-MAIL: [email protected] RADA NAUKOWA: dr Michał Krakowiak, dr Paweł Baranowski, mec. Marcin Krzemiński Redakcja pragnie serdecznie podziękować za owocną współpracę i życzliwe uwagi wszystkim tym, którzy przyczynili się do rozwoju naszego czasopisma. Szczególne podziękowania kierujemy do: prof. dra hab. Mariana Filara, prof. dra hab. Krzysztofa Indeckiego, prof. dra hab. Zbigniewa Górala, prof. nadzw. dr hab. Ewy Olejniczak-Szałowskiej, prof. dr hab. Igora Jakusheva, dra Roberta Dziembowskiego, dra Marcina Kałduńskiego, dra Tomasza Bekrychta oraz dra Michała Kurowskiego. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 3 Reklama a prawa konsumenta w aspekcie usług turystycznych Adrianna Szczechowicz, Paweł Kardasz Uwagi wstępne W ustawodawstwie polskim brak jest jednego aktu prawnego, który szczegółowo regulowałby pojęcie reklamy. W doktrynie panuje pogląd, iż reklama jest to jedna z form marketingowej prezentacji, odpłatna, a także zgodna z dobrymi obyczajami i prawem, prowadzona w celu zwięk- nia 2006 r. dotycząca reklamy wprowadzającej w błąd i reklamy porównawczej, zgodnie z którą reklama jest to przedstawienie w dowolnej formie w ramach działalności rzemieślniczej, gospodarczej, handlowej lub wykonywania wolnych zawodów w celu wsparcia zbycia towarów lub usług, w tym praw, zobowiązań oraz nieruchomości3. szenia lub utrzymania popytu na określone Odnosząc wyżej wskazane definicje towary lub usługi, mająca wpływ na decy- do usług turystycznych, reklamę należy zję potencjalnych nabywców za pomocą rozumieć szerzej. Pod pojęciem tym należy środków masowej komunikacji oraz innych rozumieć katalogi, foldery, broszury, foldery środków docierania w sposób zorganizo- oraz inne informacje pisemne zachęcające wany w interesie reklamodawcy1. do uczestnictwa w imprezie turystycznej Natomiast zgodnie z wyrokiem Sądu Najwyższego z dnia 26 stycznia 2006 r. reklamą jest każda wypowiedź skierowana do potencjalnych konsumentów, odnosząca się do towarów lub usług, a także przedsiębiorcy oferującego towary lub usługi, mająca na celu skłonienie oraz zachęcenie adresatów do nabywania towarów i korzystania z usług. Przy czym zachęta może być wyrażona bezpośrednio oraz pośrednio – przez stworzenie sugestywnego obrazu towarów lub do skorzystania z niniejszej usługi4. Powyższe stanowiska, dają możliwość wyróżnienia dwóch wyznaczników, pozwalających na uznanie określonej wypowiedzi za reklamę – celu przekazu oraz jego formy. Dokonanie ustalenia, w jakiej formie i celu rozpowszechnia się informacje o własnym przedsiębiorstwie, świadczonych usługach i produkowanych towarach, pozwala ocenić, czy możemy zakwalifikować dany przekaz jako reklamę5. lub usług2. Pojęcie reklamy definiuje rów- Natomiast nie każda reklama jest nież art. 2 dyrektywy 2006/114/WE Parla- zgodna z prawem i dobrymi obyczajami, mentu Europejskiego i Rady z dnia 12 grud- co zauważono już w XIX wieku. Konwencja M. Barańska, Reklama i jej ograniczenia, Warszawa 2011, s.24. 2 M. Sieradzka, Reklama aspekty prawne, red. M. Namysłowska, Warszawa 2012, s.118. 3 1 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Ibidem, s.117. K. Grzybczyk, Prawo reklamy, Warszawa 2008, s. 195. 5 M. Sieradzka, op.cit., s. 118. 4 Strona 4 paryska z 1883 r. zabraniała czynów, które w art.16 ust.111 określa otwarty katalog mogłyby w wszelki sposób spowodować czynów nieuczciwej konkurencji w zakresie omyłkę co do produktu, przedsiębiorstwa, reklamy. Z treści art.16 ust.1 pkt.2 niniejszej działalności przemysłowej lub handlowej ustawy można wnioskować, że aby można konkurenta poprzez – dane lub oznaczenie, było zarzucić przedsiębiorstwu czyn nieucz- których użycie w działalności handlowej, ciwej konkurencji, reklama musi spełniać może wprowadzać potencjalnych odbior- łącznie dwie przesłanki. Po pierwsze rekla- ców w błąd co do cech, rodzaju, sposobu ma musi wprowadzać w błąd, czyli wywo- wytwarzania, ilości towaru, bądź nadawania ływać u konsumenta/klienta niezgodne się do użytku6. Taki rodzaj fałszywego prze- ze stanem faktycznym rzeczy wyobrażenie kazu jest szeroko uregulowany w ustawo- o towarze. Natomiast drugą z przesłanek dawstwie polskim. Pojęciem to zostało jest wpłynięcie reklamy zawierającej błąd unormowane m.in. w ustawie o zwalczaniu na decyzję konsumenta/klienta co do kupna nieuczciwej konkurencji z dnia 16 kwietnia usługi, bądź usługi12. 1993 23 r.7, Kodeksie kwietnia 1964 cywilnym r.8, z dnia dyrektywach 2006/114/WE9 i 2005/29/WE10 Parlamentu Europejskiego, w licznych wyrokach sądów oraz doktrynie. Natomiast zgodnie z uregulowaniami Kodeksu cywilnego, pojęcie błędu, w odniesieniu do reklamy i decyzji podejmowanych pod jej wpływem przez konsumenta, należy rozpatrywać w kontekście Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej wady oświadczenia woli. Takie podejście konkurencji z dnia 16 kwietnia 1993 r. do przedstawionego zagadnienia powoduje, iż złożenie oświadczenia woli pod wpływem błędu skutkuje sposobnością składającego K. Grzybczyk, op.cit., Warszawa 2008, s. 64. ustawa z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz. U. 2003 nr 153 poz. 1503 z póżń. zm.). 8 ustawa z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. 1964 nr 16 poz. 93 z późń. zm.) 9 dyrektywa 2006/114/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 12 grudnia 2006 r. dotycząca reklamy wprowadzającej w błąd i reklamy porównawczej (Dz. U. L 376 z 27.12.2006, str. 21- 27). 10 dyrektywa 2005/29/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 11 maja 2005 r. dotycząca nieuczciwych praktykach handlowych stosowanych przez przedsiębiorstwa wobec konsumentów na rynku wewnętrznym oraz zmieniająca dyrektywę Rady 84/450/EWG, dyrektywy 97/7/WE, 98/27/WE 2002/65/WE Parlamentu Europejskiego i Rady oraz rozporządzenie (WE) nr 2006/2004 Parlamentu Europejskiego i Rady (Dz. U. L 149, z 11.06.2005, s. 22 – 39). 6 7 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 oświadczenie do uchylenia się od jego skutków, poprzez złożenie oświadczenia woli drugiej stronie na piśmie. Według niniejszego kodeksu o błąd jako wada oświadczenia woli występuje, gdy: a. zaistnieje niezgodność między ocenianą obiektywnie rzeczywistością ustawa z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz. U. 2003 nr 153 poz. 1503 z póżń. zm.). 12 A. Malarczyk, Konsument a reklama studium cywilnoprawne, Warszawa 2009, s. 172. 11 Strona 5 a jej odzwierciedleniem w świado- element świadomości, który już miał miej- mości człowieka; sce. Natomiast ustawa ma na celu ochronić b. zaistnieje mylne wyobrażenie konsumenta przez samym faktem wprowa- o treści złożonego oświadczenia dzenia w błąd. Powyższe rozwiązanie praw- woli13. ne daje konsumentowi możliwość bezpo- W związku z powyższym, podstawowym znaczeniem dla oceny oświadczenia woli konsumenta złożonego pod wpływem błędu ma fakt, czy złożyłby on oświadczenie określonej W treści, przypadku znając umów średniej ochrony przed reklamą wprowadzającą w błąd, której nie zawierają przepisy ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji15. Pomocne rzeczywistość. konsumenckich dla ustalenia pojęcia reklamy wprowadzającej w błąd są również i reklamy można powoływać się na błąd dyrektywy co do treści czynności prawnych. Błąd taki 2006/114/WE z dnia 12 grudnia 2006 może obejmować zarówno właściwości r. oraz 2005/29/WE z dnia 11 maja 2005 przedmiotu umowy, jak i samą jej treść. Do- r. Pierwsza z nich wskazuje, iż: reklamą któ- datkowym warunkiem powołania się na taki ra wprowadza w błąd jest każda reklama, błąd w odniesieniu do wskazanych umów która w dowolny sposób, także przez swoją jest fakt, iż adresat oświadczenia woli: formę, wprowadza, bądź może wprowadzić a. błąd wywołał (także bez własnej winy); b. wiedział o błędzie, albo; c. mógł z łatwością błąd dostrzec14. Parlamentu Europejskiego, w błąd osoby, do których dociera lub jest skierowana, a także reklama która z powodu swojej zwodniczej natury, może wpłynąć na postępowanie gospodarcze tych osób lub która, z tych powodów, szkodzi lub może Podstawową równicą między prze- szkodzić konkurentowi. W art. 3 niniejszej pisami Kodeksu cywilnego - które regulują dyrektywy wskazano, jakie elementy należy zagadnienie błędu, a przepisami ustawy mieć na względzie przy określaniu, czy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji – reklama wprowadza w błąd16. Na tą dyrek- dotyczącymi wprowadzającej tywę powołał się również w wyroku z dnia w błąd, zgodnie z poglądami doktryny 14 września 2005 r. Sąd Apelacyjny prawniczej, jest fakt innego podejścia w Poznaniu17. Natomiast druga z dyrektyw do podmiotu przepisów. Kodeks za podmiot wskazuje błędu prawnego reklamy przyjmuje zindywidualizowaną obszar - uregulowania reklamy pojęcia wprowadzającej osobę, która pod pływem błędu nabyła usługę lub dobro – dostrzega on w błędzie Ibidem, s. 171. M. Sieradzka, op.cit., s. 119. 17 wyroku Sądu Apelacyjnego w Poznaniu z dnia 14 września 2005 r., I ACa 149/05. 15 16 13 14 Ibidem, s. 169. Ibidem, s. 170. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 6 w błąd. Mianowicie przedstawiona dyrek- lub niewykonaniem zobowiązania usługi tywa, swoim zakresem, objęła jedynie prak- turystycznej. tyki, które „istotnie” faktycznie lub potencjalnie wyrządzają szkodzę konsumentowi. W związku z tym położono nacisk na cechę „istotności” przy ocenianiu reklamy jako czynu nieuczciwej praktyki rynkowej (identyczna cecha została również zaakcentowana w art.16 u.z.n.k.)18. Natomiast zgodnie z poglądem doktryny – reklama wprowadza w błąd, gdy na jej podstawie konsument nabywa nieprawdziwe wyobrażenie co do towaru lub usługi. Przy czym błędne informacje przekazywane w reklamie mogą polegać na ich: nieprawdziwości lub przedstawieniu ich w taki sposób, że mimo swojej prawdziwości mogą one Kto nie marzy bowiem o pięknych i kolorowych pejzażach z różnych zakątków świata, które pobudzają wyobraźnie i odwieczny instynkt człowieka do odbywania podróży, oderwania się od monotonii życia codziennego, do zwiedzania i wypoczynku. Nierzadko jednak czarujące „opakowanie” produktu turystycznego nazbyt odbiega od przedstawionych nam wcześniej folderów, broszur, katalogów. W związku z tym rodzi się kwestia prawdziwości i granic dopuszczalności reklamy usług turystycznych21. wywoływać Znaczenie reklamy w usługach fałszywe wyobrażenie o usłudze lub towa- turystycznych rze19. Ustawą z dnia 29 sierpnia 1997 roku Reasumując powyższe stanowiska, o usługach turystycznych22 implementowa- możemy uznać reklamę jako wprowadzają- no do polskiego systemu prawnego Dyrek- cą w błąd jeżeli: tywę 90/314/EWG w sprawie zorganizo- a. występuje istotność błędu; b. błąd wpłynął potencjalnie lub realnie na decyzję gospodarczą klienta20. Powyższe stanowiska prezentowane w doktrynie i orzecznictwie mają istotny wanych podróży, wakacji i wycieczek23. Regulacja ta szczegółowo normuje również etap przedkontraktowy. Wskazano co powinny zawierać broszury, katalogi, foldery proponujące imprezy turystyczne lub usługi turystyczne muszą zawierać informacje: wpływ wywierają na zagadnienie reklamy, reklamy wprowadzającej w błąd, jak również odszkodowania lub zadośćuczynienia związanych z nienależytym wykonaniem M. Sieradzka, op.cit.,, s. 119. A. Malarczyk, op.cit., s. 173. 20 M. Sieradzka, op.cit., s. 122. 18 19 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 M. Nasterowicz, Prawo turystyczne, Warszawa 2012, s.235. 22 ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r. o usługach turystycznych (Dz. U. 2004 nr 223 poz. 2268 j.t ze zm.). 23 dyrektywa Rady z dnia 13 czerwca 1990 r. w sprawie zorganizowanych podróży, wakacji i wycieczek (Dz. U. L 158, 23/06/1990, s. 59 – 64). 21 Strona 7 1) cenę imprezy turystycznej lub usługi turystycznej albo sposób jej ustalenia, 2) miejsce pobytu lub trasę imprezy, Zgodnie z art. 12 ust. 2 ustawy o usługach turystycznych24 informacje reklamowe stają się elementem umowy, jeżeli w treści umowy zawartej między 3) rodzaj, klasę, kategorię lub charaktery- klientem a organizatorem turystyki lub stykę środka transportu, pośrednikiem turystycznym nie zawarto 4) położenie, rodzaj i kategorię obiektu zakwaterowania, według przepisów kraju pobytu, odmiennych postanowień. W związku z tym treść reklamy nie jest bez znaczenia dla zawartej umowy i wiąże biuro podróży. Niedopełnienie informacji zawartych w reklamie będzie nieprawidłowym wyko- 5) ilość i rodzaj posiłków, 6) program zwiedzania i atrakcji turystycznych, naniem lub niewykonaniem zobowiązania. Z tego tytułu konsument będzie mógł dochodzić swoich praw. 7) kwotę lub procentowy udział zaliczki w cenie imprezy turystycznej lub usługi turystycznej oraz termin zapłaty całej ceny, Warto podkreślić, że informacje reklamowe będą wiążące jedynie wtedy, kiedy nie zawarto odmiennych postanowień 8) termin powiadomienia klienta na piśmie w umowie. Dlatego też, porównanie posta- o ewentualnym odwołaniu imprezy tury- nowień umowy z informacjami zawartymi stycznej lub usługi turystycznej z powodu w reklamie jest bardzo ważne. Niestety jak niewystarczającej liczby zgłoszeń, jeżeli wynika z badań przeprowadzonych przez realizacja usług jest uzależniona od liczby TNS POLSKA dla Urzędu Ochrony Konku- zgłoszeń, rencji i Konsumentów w okresie przedwa- 9) podstawy prawne umowy i konsekwencje prawne wynikające z umowy, kacyjnym w roku 2012 większość ankietowanych, bo aż 57% nie czyta umów, ani nie sprawdza czy wszystkie przedstawione 10) ogólne informacje o obowiązujących warunki są zgodne z prawem. Tylko jedna przepisach trzecia twierdzi, że robi to zawsze, zaś 14% paszportowych, wizowych i sanitarnych oraz o wymaganiach zdrowot- tylko przy zakupie niektórych wycieczek. nych dotyczących udziału w imprezie turystycznej. Ustawodawca podkreślił, że informacje te muszą być podane w sposób dokładny i zrozumiały oraz nie mogą wprowadzać klienta w błąd. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r. o usługach turystycznych (Dz. U. 2004 nr 223 poz. 2268 j.t ze zm.). 24 Strona 8 Ochrona praw konsumenta a. wystąpiło zdarzenia powodującego szkodę; Jak wynika z powyższych twierdzeń b. wystąpiła szkoda; w razie niedotrzymania przez organizatora c. istnieje usługi turystycznej, informacji zawartych związek skutkowy w reklamie, konsument może dochodzić przyczynowo między - zdarzeniem a szkodą. swoich roszczeń na podstawie art.12 ustawy o przeciwdziałaniu nieuczciwym praktykom Według powszechnie przyjętego poglądu rynkowym który stanowi, że: „w razie szkodą jest uszczerbek na mieniu lub dokonania nieuczciwej praktyki rynkowej osobie. konsument, którego interes został zagrożony lub naruszony, może żądać naprawienia wyrządzonej szkody na zasadach ogólnych, w szczególności żądania unieważnienia umowy z obowiązkiem wzajemnego zwrotu świadczeń oraz zwrotu przez przedsiębiorcę kosztów związanych z nabyciem produktu”25. Podstawowym instrumentem przysługującym poszkodowanemu konsumentowi, w razie powstania szkody majątkowej, jest odszkodowanie – usankcjonowanie w art.471 k.c.27 Obejmuje ono zgodnie z zasadą pełnej kompensacji: straty, jakich doznał poszkodowany (damnum emergens) oraz utratę korzyści (lucrum cesans). Orga- Co ważniejsze, jak wynika z wcze- nizator usługi turystycznej może jednak śniej przytoczonego art.12 ust.2 u.u.t.26 zwolnić się z obowiązku odszkodowania informacje zawarte w reklamie stają się jeżeli niewykonanie lub nienależyte wyko- elementem umowy. W związku z tym, kon- nanie sument może dochodzić odszkodowania jak za które nie ponosi on odpowiedzialności. też zadośćuczynienia za szkodę wyrządzoną takim nieprawidłowym wykonaniem lub niewykonaniem zobowiązania. Jednakże, aby dochodzić odszkodowania (zadośćuczynienia) poszkodowany konsument musi udowodnić, zgodnie z zasadą wynikającą z art. 6 k.c., że: jest następstwem okoliczności, Sprawą o dużej doniosłości dla poszkodowanego konsumenta jest również kwestia wysokości odszkodowania28. Niestety w ustawodawstwie polskim nie istnieje precyzyjny system jej regulowania. Zastosowanie w takim przypadku znajduje art. 322 k.p.c, upoważniający sąd orzekający w sprawie do zasądzenia odszkodowania według własnej oceny. Dodatkowo bardzo ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r. o przeciwdziałaniu nieuczciwym praktykom rynkowym (Dz. U. 2007 nr 171 poz. 1206 ze zm.). 26 ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r. o usługach turystycznych (Dz. U. 2004 nr 223 poz. 2268 j.t ze zm.). 25 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 popularną metodą pomocniczą przy obliK. Włodarska – Dziurzyńska, Sankcje w prawie konsumenckim, Warszawa 2009, s.285. 28 Ibidem, s. 290. 27 Strona 9 czaniu wysokości majątkowej października 2004 r., XVII Amc 91/0331, są tzw. tabele frankfurckie – określające w którym uznano za niedozwolone, posta- procentowo sumy, o jakie należy obniżyć nowienie, iż: „Organizator nie odpowiada całkowity koszt wycieczki, w razie nienale- za szkody moralne” oraz wyrok UOKiK żytego wykonania lub niewykonania usłu- z dnia 22 grudnia 2004 r32. Ostateczny gi turystycznej29.Odpowiedzialność biura przełom związany z wyżej przedstawionym podróży spowodowana niewykonaniem lub zagadnieniem przyniosła natomiast uchwa- nienależytym wykonaniem usługi tury- ła Sądu Najwyższego z dnia 19 listopada stycznej, nie może być wyłączona, jak też 2010 r., III CZP 79/1033 – w której Sąd w istotny sposób ograniczona – zastosowa- stanął na stanowisku, że: „Przepis art. 11a nie ust. 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. takiego szkody postanowienia w umowie stanowi naruszenie art.3853 pkt.2 k.c. Natomiast kwestia zadośćuczynienia pieniężnego za doznanie szkody niemajątkowej, w związku z niewykonaniem lub nienależytym wykonaniem usługi turystycznej, przez długi okres była w polskim prawie przemilczana. Początkowo zadośćuczynienia można było dochodzić wyłącznie na podstawie przepisów art. 445 k.c i 448 k.c w związku z art. 23 k.c. - wyłącznie w ramach odpowiedzialności deliktowej i tylko w wypadkach przewidzianych w ustawie30. W związku z taką regulacją sądu o powszechnie oddalały zadośćuczynienie roszczenia poszkodowanych, co spowodowane było tym, iż ich podstawą o usługach turystycznych może być podstawą odpowiedzialności organizatora turystyki za szkodę niemajątkową klienta w postaci tzw. zmarnowanego urlopu”. Sąd Najwyższy w uzasadnieniu uchwały powołał się na dyrektywę nr 90/314/EWG34 oraz orzeczenie Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej, wskazując, że: „skoro Trybunał Sprawiedliwości w przytoczonym orzeczeniu z dnia 12 marca 2002 r.35 orzekł, że art. 5 dyrektywy 90/314 powinien być wykładany w sposób obejmujący pojęciem szkody także uszczerbek niemajątkowy w postaci "zmarnowanego urlopu", to art. 11a u.u.t., przenoszący art. 5 dyrektywy Ibidem, s. 292. M. Nasterowicz, op.cit., s. 101. wyrok Sądu Ochrony Konkurencji i Konsumentów z dnia 20 października 2004 r., XVII Amc 91/03. 32 wyrok Sądu Ochrony Konkurencji i Konsumentów z dnia 22 grudnia 2004 r., XVII Amc 115/03. 33 uchwała Sądu Najwyższego z dnia 19 listopada 2010 r., III CZP 79/10. 34 dyrektywa Rady z dnia 13 czerwca 1990 r. w sprawie zorganizowanych podróży, wakacji i wycieczek (Dz. U. L 158, 23/06/1990, s. 59 – 64). 35 wyroku Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z dnia 12 marca 2002 r., nr C-168/00 (S. Leitner v. TUI Deutschland GmbH & KG). Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 10 nie był delikt. Pierwszym wyłomem w takim regulowaniu kwestii zadośćuczynienia za zmarnowany urlop był wyrok Sądu Ochrony Konkurencji i Konsumentów z dnia 20 29 30 31 do polskiego porządku prawnego, musi być turystycznych może być ograniczona tylko wykładany w ten sam sposób. Taka wykład- wówczas, gdy określa to umowa międzyna- nia, mająca zarazem charakter scalający, rodowa, której stroną jest Rzeczpospolita pozwala również na wniosek, że rozwiąza- Polska”. nie zastosowane w prawie krajowym jest Reklamacja zgodne z dyrektywą.” Sąd Najwyższy podkreślił również, iż art. 11 u.u.t. stanowi Postępowanie związane z reklama- przepis szczególny w stosunku do art. 471 cją usługi turystycznej, nie zostało oddziel- k.c. Ponadto wskazał że: „ustawodawca nie nie uregulowane ani w ustawie o usługach zdecydował się na wprowadzenie umowy turystycznych, ani w dyrektywie Rady o podróż (o imprezę turystyczną) do kodek- 90/314/EWG z dnia 13 czerwca 1990 su cywilnego, co byłoby naturalne i ściśle r. w sprawie zorganizowanych podróży, związałoby skutki niewykonania tej umowy wakacji i wycieczek (w dzisiejszych realiach z kodeksowym reżimem odpowiedzialności nie spełnia już tak efektywnie swoich ex contractu, lecz stworzył samodzielną, zadań)36. Dopiero całokształt powołanego autonomiczną podstawę odpowiedzialności wyżej ustawodawstwa wyłania uregulowa- umownej, zakorzenioną w regulacji prawa nie postępowania reklamacyjnego w sto- unijnego. sunku do usługi turystycznej, co jest spowo- Wysokość odszkodowania za szkodę niemajątkową, oblicza się stosując analogiczne metody jak przy wyliczaniu wysokości szkody majątkowej. Jednak przy jej wyli- dowane faktem, iż powyżej wymieniona dyrektywa została implementowana do treści ustawy o usługach turystycznych z dnia 29 sierpnia 1997 r37. czaniu należy pamiętać, że nie mają tutaj Kwestie związane z postępowaniem zastosowania uregulowania art. 361 k.c., reklamacyjnym uregulowane są w art.5 co do utraconych korzyści. i art.6 wyżej wymienionej dyrektywy. Natomiast zgodnie z art. 3853 pkt.1 k.c - ograniczenie lub wyłączenie odpowiedzialności organizatora usługi turystycznej za szkody na osobie jest niedozwolonym postanowieniem umownym. Jedynym odstępstwem od wskazanej regulacji jest art.11b ust.2 u.u.t., który stanowi, iż: „odpowiedzialność za szkodę wyrządzoną klientowi wskutek niewykonania lub nienależytego wykonania umowy o świadczenie usług Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Natomiast podobne rozwiązania uregulowane uprzednio w powyższej dyrektywie, zostały implementowane na gruncie rozdziału 3 ustawy o usługach turystycznych, która nowelizowana została ustawą z 29 kwietnia 2010 r.38 W niniejszym M. Nasterowicz, op.cit., s. 104. ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r. o usługach turystycznych (Dz. U. 2004 nr 223 poz. 2268 j.t ze zm.). 38 ustawa z dnia 29 kwietnia 2010 r. o zmianie ustawy o usługach turystycznych oraz o zmianie 36 37 Strona 11 rozdziale możemy znaleźć szereg przepisów ra imprezy bez zbędnej zwłoki, a inne chroniących klienta usługi turystycznej, dopiero po zakończeniu imprezy turystycz- stanowiących uregulowanie lex specialis nej – dotyczy to głównie żądania obniżenia w stosunku do przepisów postępowania ceny cywilnego. Z treści art. 11a u.u.t wynika, nia/zadośćuczynienia za nieudaną wyciecz- iż: kę40. "Organizator turystyki odpowiada imprezy za niewykonanie lub nienależyte wykonanie umowy o świadczenie usług turystycznych [...]”. Odpowiedzialność ta opiera się na zasadzie ryzyka, co bez wątpienia jest korzystne dla konsumentów usługi turystycznej. Z zasady tej wynika również, iż to na organizatorze usługi turystycznej ciąży obowiązek udowodnienia, że do niewykonania lub nienależytego wykonania umowy doszło na skutek działań osób trzecich niezwiązanych z umową (jeżeli tych działań nie można było uniknąć ani przewidzieć), winy klienta lub z powodu siły wyższej (art.11a ust.1 zd.2)39. Reklamację klientów w wielu przypadkach dotyczą głównie: umiejscowienia pokoju (np. brak widoku na morze, jak przewidywała oferta), wyżywienia (np. brak opcji All Inclusive), standardów sanitarnych, położenia i kategorii zakwaterowania (np. niezgadzający się standard hotelu, czy brak pokoju z widokiem na morze, jak przewidywała umowa). W związku z powyższym niektóre reklamację mogą być rozpatrzone przez organizato- czy odszkodowa- W związku z powyższym rodzi się pytania - czy zawiadomienie organizatora usługi turystycznej o niewykonaniu lub nienależytym jej wykonaniu, jest warunkiem sine qua non do ewentualnego późniejszego dochodzenia przez poszkodowanego konsumenta odszkodowania lub/i zadośćuczynienia oraz w jakim terminie należałoby takiego zgłoszenia dokonać? W doktrynie wskazuje się, że brak reklamacji nie jest równoznaczny z absolutnym wygaśnięciem roszczenia. Jednak niedopełnienie tego obowiązku może skutkować ograniczeniem roszczenia, gdy organizator usługi turystycznej wykaże, że byłby on w stanie usunąć wynikłe nieprawidłowości i zmniejszyć po stronie tym samym konsumenta41. szkodę Dodatkowo nieokreślenie takiego obowiązku po stronie konsumenta w umowie o usługę turystyczną powoduje, iż nie można wymagać on niego, aby ów obowiązek zrealizował (art.16b ust.2 u.u.t.)42. Wymagania formalne, jakim powin- ustawy -- Kodeks wykroczeń (Dz. U. 2010 nr 106 poz. 672). 39 L. Baran-Ćwirta, Dochodzenie roszczeń odszkodowawczych w usługach turystycznych [online], Biuletyn Rzecznikó1) Konsumentów 2011, nr 2, dostęp: 11.02.2013 <http://www.rzecznicy. konsumentow.eu/biuletyny/Biuletyn _rzecznikow_UOKiK_2011nr2.pdf>, s. 4. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 na sprostać każda reklamacja usługi turystycznej, zostały uregulowane w art.16b M. Nasterowicz, op.cit., Warszawa 2012, s. 104. Włodarska – Dziurzyńska, op.cit., s. 330. 42 Ibidem, s. 332. 40 41 Strona 12 ust.3 u.u.t. Zgodnie z ust. 3 wspomnianego stycznych oraz wykładni art. 11a tejże przepisu: „Niezależnie od zawiadomienia - ustawy dokonanej przez Sąd Najwyższy złożonego zyskują skuteczny oręż w walce przeciwko niezwłocznie, stwierdzającego przez wadliwe klienta wykonanie niesolidnym biurom podróży. Urlop umowy, wykonawcy lub organizatorowi to zazwyczaj okres przez wszystkich długo usługi turystycznej, klient może złożyć wyczekiwany i ze względu na to powinien organizatorowi turystyki reklamację zawie- być zgodny z tym co nam zaoferowano. rającą wskazanie uchybienia w sposobie To czas relaksu będącego przerwą w aktyw- wykonania umowy oraz określenie swojego nym życiu zawodowym a nie rozczarowanie żądania, w terminie nie dłuższym niż 30 dni i walka o świadczenia, którymi wcześniej od dnia zakończenia imprezy. W ciągu mamił nas organizator44. 30 dni od daty złożenia reklamacji, organizator usługi turystycznej ma obowiązek ustosunkować się do niej na piśmie. W razie odmowy uwzględnienia reklamacji złożonej przez klienta, organizator turystyki jest obowiązany szczegółowo uzasadnić na piśmie przyczyny odmowy. Natomiast brak ustosunkowania się organizatora usługi turystycznej do reklamacji spełniającej wymogi formalne zgodne z art.16b. Ust.3 u.u.t, powoduje automatycznie, uznanie roszczenia klienta. Dodatkowo jeżeli reklamacja została złożona w czasie trwania usługi – termin 30 dniowy na ustosunkowanie się organizatora wycieczki do pisma, biegnie od chwili złożenia reklamacji43. Dyrektywy muszą być implemento- Biografia: M. Barańska, Reklama i jej ograniczenia, Warszawa 2011. K. Grzybczyk, Prawo reklamy, Warszawa 2008. A. Malarczyk, Konsument a reklama studium cywilnoprawne, Warszawa 2009. M. Nasterowicz, Prawo turystyczne, Warszawa 2012. M. Sieradzka, Reklama aspekty prawne, red. M. Namysłowska, Warszawa 2012. K. Włodarska – Dziurzyńska, Sankcje w prawie konsumenckim, Warszawa 2009. wane do prawa krajowego zgodnie z zasadą efektywności. Niewątpliwie nasi konsumenci dzięki art. 12 ustawy o usługach turyL. Baran-Ćwirta, Dochodzenie roszczeń odszkodowawczych w usługach turystycznych [online], Biuletyn Rzeczników Konsumentów 2011, nr 2, dostęp: 11.02.2013 <http://www.rzecznicy. konsumentow.eu/biuletyny/Biuletyn _rzecznikow_UOKiK_2011nr2.pdf>, s. 4. 43 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 44 Ibidem, s.6. Strona 13 Ochrona dziennikarzy w międzynarodowym prawie humanitarnym Agata Kleczkowska Uwagi wstępne Biorąc pod uwagę obecną rolę Międzynarodowe prawo humanitarne zawiera normy udzielające ochrony zarówno osobom podejmującym walkę w czasie konfliktu zbrojnego, jak i cywilom, którzy znaleźli się na obszarze objętym działaniami wojennymi. Wśród cywilów, międzynarodowe prawo humanitarne wyodrębnia pewne grupy, które podlegają szczególnej ochronie. Są to m.in. służby medyczne, osoby pełniące posługę religijną, członkowie personelu akcji humanitarnych oraz dziennikarze. Spośród tych grup, biorąc pod uwagę ich znaczenie i skalę działania, międzynarodowe prawo humanitarne poświęca najmniej uwagi dziennikarzom. Z wiążących aktów prawa międzynarodowego, dziennikarze wyraźnie wymienieni są tylko w art. 4 III Konwencji Genewskiej z 1949 r. oraz w art. 79 Protokołu I do Konwencji Genewskich. Uznaje się także, że w przedmiocie ochrony dziennikarzy wytworzyła się norma prawa zwyczajowego1. Jeżeli jednak egzekwuje się jakiekolwiek normy dotyczące bezpieczeństwa dziennikarzy, to korzysta się w takim wypadku z ogólnych reguł dotyczących ochrony cywili. mediów w relacjonowaniu najważniejszych wydarzeń na świecie, należy stwierdzić, że ochrona dziennikarzy przewidziana w międzynarodowym prawie humanitarnym jest niewystarczająca. Celem niniejszej pracy jest wskazanie na potrzebę i sposoby zwiększenia ochrony dziennikarzy za pomocą norm prawa międzynarodowego publicznego. Po pierwsze, należy poczynić uwagi terminologiczne w odniesieniu do dziennikarzy pracujących w trakcie konfliktów zbrojnych. Po drugie, koniecznym jest przedstawienie istniejących uregulowań prawnych, które odnoszą się do ochrony dziennikarzy. W następnej kolejności zostaną wskazane argumenty przemawiające za zwiększeniem ochrony reporterów. W końcu, pozostanie wskazać postulaty de lege ferenda, zwiększające bezpieczeństwo dziennikarzy w czasie konfliktów zbrojnych, w tym propozycje pochodzące od organizacji pozarządowych zrzeszających dziennikarzy. Zagadnienia terminologiczne Na wstępie należy poczynić kilka uwag terminologicznych. Słowo „dziennikarz” w dokumentach międzynarodowych J.-M. Henckaerts, L. Doswald-Beck, Customary International Law Volume I: Rules, Cambridge 2005, s. 115. 1 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 i literaturze jest zastępowane często pojęciami korespondent wojenny (ang. war corStrona 14 respondent), embedded journalist niem” do danej jednostki wojskowej (w wolnym tłumaczeniu: dziennikarz, który w zamian za udzielenie mu ochrony5. Można przyłączył się do danej jednostki militarnej) więc powiedzieć, że embedded journalist, oraz unilateral reporter (dosłownie: jedno- który uzyskał akredytację sił zbrojnych, stronny reporter; reporter, który działa zyskuje status korespondenta wojennego6. całkowicie samodzielnie). Podstawową konsekwencją nieposiadania Pod pojęciem korespondenta wojennego rozumie się reportera, który spełnia kilka wymogów. Przede wszystkim, co oczywiste, korespondent wojenny przekazuje przez pewien czas informacje z terenu objętego działaniami zbrojnymi na tematy związane z konfliktem2 oraz, co najważniejsze, posiada zezwolenie sił zbrojnych jednej ze stron wojujących na towarzyszenie oddziałom3. Korespondenci wojenni podlegają ogólnym zasadom ochrony przewidzianym dla cywili, ale w przypadku pojmania przez stronę wojującą zyskują status jeńców wojennych. Embedded journalist to z kolei reporter, który przemieszcza się razem z oddziałami wojska, bez wyraźnego zezwolenia ze strony dowództwa sił zbrojnych4. Strony wojujące mogą, ale nie muszą przy- zezwolenia sił zbrojnych na pracę, a co za tym idzie nieposiadania statusu korespondenta wojennego, jest brak ochrony przewidzianej dla jeńców wojennych (zawsze jednak embedded journalist korzysta z ochrony jak każdy cywil). Unilateral journalists to reporterzy, którzy działają samodzielnie, bez zgody i ochrony sił zbrojnych7. W związku z tym, korzystają oni często z pomocy wynajętych ochroniarzy, co stwarza dodatkowe niebezpieczeństwo dla wszystkich reporterów8. W stosunku do nich rozważa się tylko status cywili9. Niekiedy nie odróżnia się embedded journalitsts od unilateral journalists. Przedmiotem niniejszej pracy jest ochrona wyłącznie korespondentów wojennych, tak jak zostali oni zdefiniowani powyżej10. znać mu status podobny do korespondenta wojennego. Stanie się to np. poprzez podporządkowanie się przez reportera podstawowym zasadom związanym z „przypisa- The Prosecutor v. Radoslav Brdjanin & Momir Talic, Decision on Interlocutory Appeal, 11.11.2002 r., Case No. IT-99-36-AR73.8, par. 29 (dalej: Randal Case). 3 A. Balguy-Gallois, The protection of journalists and news media personnel in armed conflict, International Review of the Red Cross, Zeszyt 86 Nr 853 (2004), s. 2. 4 Ibidem, s. 4-5. 2 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Ibidem. How does international humanitarian law protect journalists in armed-conflict situations? – interview with Robin Geiss, http://www.icrc.org/eng /resources/documents/interview/protectionjournalists-interview-270710.htm (31.02.20113 r.). 7 Ibidem, s. 5. 8 Ibidem, s. 5. 9 Ibidem. 10 Autorka traktuje jako synonimy nazwy dziennikarz i reporter, bez różnicy dla omówionych powyżej kategorii. 5 6 Strona 15 Normy prawa międzynarodowego wypadku traktować taką osobę humanitar- odnoszące się do dziennikarzy nie i zapewnić jej sprawiedliwy proces). Korespondenci wojenni korzystają Międzynarodowe prawo humanitar- przede wszystkim z ochrony przewidzianej ne zawiera także nieliczne postanowienia w międzynarodowym prawie humanitar- odnoszące się wprost do sytuacji reporte- nym dla cywili. Dotyczą ich więc postano- rów pracujących w czasie konfliktu zbrojne- wienia m.in. IV Konwencji Genewskiej go. Na ich szczególny status składa się o ochronie osób cywilnych podczas wojny, przede wszystkim fakt, iż mimo że są oni Protokołów dodatkowych do Konwencji traktowani jako cywile, nie jako członkowie Genewskich haskiego sił zbrojnych, w przypadku pojmania zysku- z 1907 r.11. Korespondenci wojenni muszą ją status jeńców wojennych. Mówi o tym więc być traktowani zawsze w sposób wprost art. 4 (A) (4) III Konwencji Genew- humanitarny, bez względu na ich rasę, skiej. Zgodnie z nim, „Jeńcami wojennymi, religię, w na czy płeć; ich życie Regulaminu zabrania brania nastawania rozumieniu niniejszej Konwencji zakładników; są osoby, które znalazły się we władzy nie- w przypadku konieczności przeprowadze- przyjaciela, należą do jednej z następujących nia procesu musi on spełniać wszystkie kategorii: (…) osoby towarzyszące siłom gwarancje uznane za konieczne dla spra- zbrojnym, jakkolwiek nie należą do nich wiedliwego sądu; ranni i chorzy powinni bezpośrednio, jak na przykład (…) kore- być poddani szczególnej ochronie; zabrania spondenci wojenni (…)”13. Podstawową się stosowania kar zbiorowych oraz przy- zasadą, na jakiej opiera się III Konwencja musu fizycznego i psychicznego, zwłaszcza Genewska jest przeświadczenie, że pojma- dla uzyskania informacji12; korespondenci nie i zatrzymanie jeńców nie jest karą czy nie mogą być celami ataków zbrojnych etc. rewanżem Art. 51 (3) I Protokołu oraz art. 5 IV ale ma na celu jedynie powstrzymać jeńców Konwencji Genewskiej stanowią, że cywile od dalszego udziału w zmaganiach wojen- korzystają nych14. z i się ochrony pod warunkiem jednej Konwencja ze stron określa konfliktu, warunki, i tak długo, jak nie angażują się sami bezpo- w jakich mają znajdować się jeńcy, ich ubiór, średnio w działania wojenne (niemniej opiekę medyczną, wolność wypełniania jednak, Konwencja nakazuje w każdym nakazów ich wiary, możliwość wykonywania pracy i wiele innych aspektów związa- J. Białocerkiewicz, Prawo międzynarodowe publiczne. Zarys wykładu, Toruń 2007, s. 446447. 12 M.in. art. 3, 16, 31, 33, 34 IV Konwencji Genewskiej oraz Część IV I Protokołu do Konwencji Genewskich. 11 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 K. Kocot, K. Wolfke, Wybór dokumentów do nauki prawa międzynarodowego, Wrocław 1976, s. 387. 14 J. L. Kunz, Treatment of Prisoners of War, American Society of International Law Proceedings, Nr 47 (1953), s. 101. 13 Strona 16 nych z zatrzymaniem przez wrogie siły nieniach wynikających z III Konwencji zbrojne. Genewskiej. Jednocześnie podkreśla się, Artykuł 4 (A) (4) określa sytuację że działania podejmowane przez reporte- kategorii osób „które znalazły się we władzy rów nie mogą pozostawać w sprzeczności nieprzyjaciela” (ang. who have fallen into z nadanym im statusem cywili (a więc, the power of the enemy). Przez „nieprzyja- o czym była już mowa, reporterzy nie mogą ciół” należy w tym przypadku rozumieć siły angażować się w bezpośrednią walkę). zbrojne przeciwne do tych, które udzieliły Paragraf 3 rekomenduje posiadanie przez reporterowi ochrony i akredytacji przy nich. korespondenta karty wskazującej na tożsa- Początkowo, projektując Konwencję mość dziennikarza. z 1949 r., zastanawiano się nad zachowa- Regulacje dotyczące statusu dzien- niem dotychczasowej praktyki, przyjętej nikarzy uważane są za normy prawa zwy- jeszcze na gruncie Konwencji Genewskiej czajowego, zarówno w odniesieniu do kon- z 1929 r., zgodnie z którą przyznanie statu- fliktów su jeńca wojennego osobie z kategorii jak „osoby towarzyszące siłom zbrojnym, jak- na dziennikarzy zawsze spotykają z potę- kolwiek nie należące do nich bezpośrednio” pieniem ze strony ONZ i innych organizacji uzależniano od posiadania karty, wskazują- międzynarodowych18. cej na tożsamość zatrzymanej zbrojnych i międzynarodowych, wewnętrznych17. Celowe ataki osoby (zgubienie karty oznaczało wówczas utratę Dlaczego korespondenci wojenni statusu jeńca wojennego)15. Ostatecznie, powinni na gruncie Konwencji z 1949 r., zrezygno- ochronie? wano z tak sztywnej regulacji i zdecydowano się położyć silniejszy nacisk na samo zezwolenie sił zbrojnych na towarzyszenie oddziałom, dzięki czemu karta stała się podlegać szczególnej Można wskazać na przynajmniej trzy powody, dla których ochrona korespondentów wojennych powinna być rozszerzona. tylko dowodem, a nie warunkiem skorzystania ze statusu jeńca16. Niejako potwierdzeniem 1. statusu graf 1 potwierdza status reporterów jako cywilów w czasie konfliktu zbrojnego, przy czym paragraf 2 przypomina też o upraw- wolności mediów w czasie konfliktu zbrojnego korespondentów wojennych jest art. 79 I Protokołu do Konwencji Genewskich. Para- Ochrona Wolność mediów jest dzisiaj powszechnie uznaną gwarancją, związaną z jednej strony, z możliwością swobodnego przekazywania informacji przez przedstaJ.-M. Henckaerts, L. Doswald-Beck, op. cit., s. 115. 18 Ibidem, s. 116. 17 Ibidem. 16 Ibidem, s. 65. 15 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 17 wicieli mediów, skorelowaną z drugiej lub porażce kolejnych działań militarnych, strony publicznej nie wspominając już o prawie społeczności do otrzymywania prawdziwych i rzetelnych międzynarodowej do poznania pewnych informacji19. Akty międzynarodowe związa- faktów związanych z wydarzeniami wojen- ne z prawami człowieka ustanawiają prawo nymi. Sytuacja konfliktu zbrojnego stwarza dostępu do informacji jedną z chronionych ponadto wolności przynależnych każdemu człowie- wolności kowi. Artykuł 19 Powszechnej Deklaracji czy zastraszenia dziennikarzy, tym bardziej Praw pożądane jest jasne wskazanie na przysłu- z prawem Człowieka opinii stanowi, że „Każdy człowiek ma prawo wolności opinii i wyra- wiele okazji mediów, do pogwałcenia prób wymuszenia gujące korespondentom wojennym prawa. żania jej; prawo to obejmuje swobodę Bardzo ciekawym aspektem wolno- posiadania niezależnej opinii, poszukiwania, ści działania mediów w czasie konfliktu otrzymywania i rozpowszechniania infor- zbrojnego zajmował się swojego czasu macji i poglądów wszelkimi środkami, bez Międzynarodowy Trybunał Karny do spraw względu na granice”. Podobne uregulowanie byłej Jugosławii w sprawie Prokurator znajduje się w art. 19 ustęp 2 Międzynaro- v. Radoslav Brdjanin i Momir Talic21. Kore- dowego Paktu Praw Obywatelskich i Poli- spondent The Washington Post, Jonathan tycznych. W raporcie Specjalnego Sprawoz- Randal został wezwany na przesłuchanie dawcy Franka La Rue dla Rady Praw przed Trybunał w związku z artykułem Człowieka ONZ na temat promocji i ochrony dotyczącym Radoslava Brdjanina, który wolności zauważono, zawierał rzekome wypowiedzi Brdjanina że bez wolności mediów nie można stwo- mówiącego o dokonywanych czystkach rzyć obywatelskiego, etnicznych. Randal odmówił stawienia się a atak na dziennikarzy jest jednocześnie na przesłuchanie. Sprawa trafiła do Izby atakiem na zasadę przejrzystości i odpo- Odwoławczej Trybunału, która rozpatrując wiedzialności.20 zażalenie Randala musiała odpowiedzieć wyrażania społeczeństwa opinii Ochrona wolności słowa nabiera szczególnego znaczenia w czasie konfliktu zbrojnego, kiedy to informacja lub dezinformacja mogą zadecydować o powodzeniu R. Mizerski, Wolność ekspresji [w:] M. Balcerzak, B. Gronowska, T. Jasudowicz, M. Lubiszewski, R. Mizerski, Prawa człowieka i ich ochrona, Toruń 2005, s. 336-337. 20 Report of the Special Rapporteur on the promotion and protection of the right to freedom of opinion and expression, Frank La Rue, A/HRC/20/17 (2012), s. 10. 19 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 również na pytania dotyczące roli korespondenta w czasie konfliktu zbrojnego. Trybunał uznał, że istnieje interes publiczny w pracy korespondenta a dopuszczenie do wojennego, przesłuchania go w związku ze zbieranymi przez niego informacjami, nawet jeśli przesłuchanie nie dotyczy danych poufnych, może sprowadzić na korespondenta niebezpieczeń21 Randal Case. Strona 18 stwo i wpłynąć negatywnie na jego pracę22. ści nie jako reporter, ale jako agent amery- Pozwolenie prokuratorowi na traktowanie kańskiego rządu. Pelton odmówił stawienia dziennikarzy jako potencjalnych świadków się na przesłuchanie, wskazując na Pierwszą w sprawie może w przyszłości spowodować Poprawkę do Konstytucji USA, która pozwa- ograniczenie dostępie la dziennikarzowi nie ujawniać informacji do źródeł informacji i miejsc konfliktu. uzyskanych w czasie zbierania materiałów. Trybunał podkreślił także rolę korespon- Amerykański sąd po raz pierwszy musiał dentów przekazywaniem ocenić możliwość zastosowania Pierwszej wiadomości o wydarzeniach ze strefy Poprawki w odniesieniu do pracy kore- wojny23. się, spondenta wojennego. Mimo tego iż prawa że swoimi uwagami Trybunał doprowadził wynikające dla dziennikarzy z tej regulacji do powstania kwalifikowanego przywileju są powszechnie uznawane, sąd doszedł korespondentów związanego do wniosku, że w tym konkretnym przypad- z możliwością (a raczej ograniczeniem ku ochrona korespondenta nie jest najważ- możliwości) ich przesłuchiwania24. niejsza. Większe znaczenie sąd przypisał reporterów związaną W z literaturze w wskazuje wojennych Podobnym problemem musiał zająć możliwości pełnego przygotowania się się sąd stanu Virginia w 2002 r. w sprawie do obrony przez oskarżonego, który wnio- United States v. Lindh25, ale decyzje w tej skował o przesłuchanie Peltona, zwłaszcza, sprawie różnią się znacznie od konkluzji że spodziewano się, iż przesłuchanie dzien- Trybunału. John Lindh był obywatelem nikarza może wnieść do sprawy nowe waż- amerykańskim oskarżonym o terroryzm. ne fakty, związane nie tylko z samym mate- Robert Pelton jako korespondent wojenny riałem przebywał w 2002 r. w Afganistanie, gdzie ale także z okolicznościami powstania podczas pobytu oskarżonego w szpitalu wywiadu. przygotowanym przez Peltona, przeprowadził z nim wywiad wyemitowany Przykład ten ilustruje po pierwsze, później w telewizji CNN. Pelton został problemy związane z oceną roli korespon- wezwany ponieważ denta na gruncie prawa i możliwością ogra- oskarżony twierdził, że przeprowadzając niczenia w pewnych sytuacjach wolności z nim wywiad Pelton działał w rzeczywisto- mediów (możliwość ograniczenia przewidu- na przesłuchanie, Ibidem, par. 40-43. 23 Ibidem. 24 M. A. Fairlie, Evidentiary privilege of journalists reporting in areas of armed conflict - evidence in war crimes trials - rule-making process of ICTY, American Journal of International Law, Nr 98 (2004), s. 805-806. 25 United States of America v. John Phillip Walker Lindh, No. CR. 02-37-A, United States District Court, E.D. Virginia. July 12, 2002, 210 F. Supp. 2d 780 (2002). 22 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 je już choćby art. 19 ustęp 3 Międzynarodowego Paktu Praw Obywatelskich i Politycznych), po drugie - niebezpieczeństwo związane z wypaczeniem właściwego celu pracy korespondenta wojennego i uznania go np. za agenta rządu. Strona 19 2. Niebezpieczeństwo związane Press np. na samochodzie. Podręcznik z pracą korespondenta wojennego zawiera też opisy bomb-pułapek, które Mając na uwadze definicję korespondenta wojennego przedstawioną w punkcie 2.1., należy przede wszystkim podkreślić ten jej element, który wskazuje, że korespondent przemieszcza się razem z oddziałami wojska. Wynika z tego szereg konsekwencji nie tylko dla techniki pracy reportera, ale również dla jego bezpieczeństwa. Poza tym trzeba założyć, że korespondent nie będzie cały czas przebywać tylko i wyłącznie z oddziałami, od których uzyskał akredytację, ale będzie chciał również niezależnie od nich zbierać materiały do pracy. W takich przypadkach koresponden- mogą stanowić zagrożenie dla życia i zdrowia, wskazówki dotyczące podróżowania i przemieszczania się pieszo oraz wiele innych, cennych uwag z punktu widzenia osoby znajdującej się w stanie zagrożenia. Potrzeba szczegółowego regulowania kwestii bezpieczeństwa korespondentów wojennych bierze się z faktu, iż w przeciwieństwie do cywili, korespondenci nie starają się jak najszybciej opuścić terenu działań wojennych, a wręcz przeciwnie często dla zdobycia informacji podążają w głąb terenu ogarniętego konfliktem. Dlatego że z jednej potrzebują strony, tych mimo samych tego gwarancji tom przedstawia się pewne porady, mające co cywile, muszą istnieć akty prawa, które zwiększyć ich bezpieczeństwo. Organizacja będą podkreślać specyfikę pracy reporte- Reporterzy bez Granic w „Podręczniku dla rów, z drugiej strony - wymagają ochrony dziennikarzy”26 przeznaczonej wszystkim proponuje, przestrzegać aby przede narzuconych dla jeńców wojennych w przypadku pojmania. procedur bezpieczeństwa, ale też np. informować osoby ze swojego otoczenia o zmia- 3. Przykłady ochrony innych grup nie miejsca pobytu i nie udawać się samot- w nie na poszukiwanie materiałów. Zawsze humanitarnym trzeba sprawiać wrażenie osoby, która zna dobrze teren po którym się porusza, zwłaszcza jeśli tak nie jest27. Odradza się noszenie jakichkolwiek części ubioru lub przedmiotów sugerujących przynależność do sił zbrojnych, takich jak broń, odzież kamuflująca itd.28, a zaleca się posiadanie napisu międzynarodowym prawie Międzynarodowe prawo humanitarne roztacza szczególną opiekę nad co najmniej kilkoma grupami osób, które w czasie konfliktu zbrojnego wypełniają zadania związane ze swoją pracą. Ochrona personelu medycznego i pełniącego posługę religijną jest przewiReporters Without Borders, for Journalists, Paris 2005. 27 Ibidem, s. 22-23. 28 Ibidem, s. 22, 26. 26 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Handbook dziana w art. 24-26 I Konwencji Genew- Strona 20 skiej29, art. 36 II Konwencji Genewskiej30 w pomoc humanitarną, stanowi zgodnie oraz art. 20 IV Konwencji Genewskiej, z art. 8 (2) (b) (iii) Statutu Międzynarodo- a ponadto w art. 15 I Protokołu i art. 9 II wego Trybunału Karnego33 zbrodnię wojen- Protokołu oraz we wspólnym dla Konwencji ną. Genewskich art. 331. Regulacje te nakazują Personel misji pokojowych, mimo, ochronę personelu i udzielenie mu wszelkiej iż często złożony z zawodowych żołnierzy, możliwej pomocy. Żadna ze stron konfliktu jest w międzynarodowym prawie humani- nie może wymagać od personelu medyczne- tarnym chroniony jak cywile, z tego wzglę- go priorytetowego potraktowania kogokol- du, że nie uczestniczy w bezpośrednich wiek na innej podstawie niż wskazania zmaganiach medyczne. Personel medyczny nie może być w przypadku personelu misji humanitar- zmuszony do wykonywania zadań innych nych, przemoc skierowana wobec osób niż związane z jego misją. Każda ze stron należących do tej grupy jest traktowana jako konfliktu, ewentualnie pod koniecznym zbrodnia wojenna i została uznana za taką nadzorem i środkami bezpieczeństwa, musi nie tylko przez Statut Międzynarodowego zapewnić dostęp do wszystkich miejsc, Trybunału Karnego, ale także inne trybuna- gdzie mogą znajdować się osoby wymagają- ły karne34. ce udzielenia pomocy medycznej. Normy określają również sposoby wskazania tożsamości osób należących do tej grupy. Personel misji humanitarnych jest militarnych. Podobnie jak Powyższe przykłady mają na celu pokazać jak bardzo międzynarodowe prawo humanitarne może zostać dostosowane do potrzeb przypadku konkretnej grupy chroniony na podstawie art. 71 I Protokołu zaangażowanej do Konwencji Genewskich, który zakłada, w konflikt zbrojny. Dlaczego więc nie miała- że jest on, po wyrażeniu zgody przez stronę by zostać również zauważona rola i sytuacja sporu (choć w praktyce nie stawia się takie- korespondentów wojennych? Podobnie jak go wymogu32), na terenie której personel przedstawiciele trzech wymienionych wyżej działa, Należy grup, korespondenci wojenni wykonując mu w każdy dostępny sposób pomóc. swoją pracę narażają życie i zdrowie, aby Ograniczenie działa misji humanitarnych zapewnić jest dozwolone tylko gdy zachodzi ważna społeczności międzynarodowej. uznany i chroniony. w dostęp specyficzny do sposób informacji całej przyczyna. Celowe skierowanie ataku przeciwko personelowi zaangażowanemu K. Kocot, K. Wolfke, op. cit., s. 367-368. Ibidem, s. 368. 31 J.-M. Henckaerts, L. Doswald-Beck, op. cit., s. 79 - 80. 32 Ibidem, s. 109. 29 30 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Statut Rzymski Międzynarodowego Trybunału Karnego, U.N. Doc. A/CONF.183/9. 34 J.-M. Henckaerts, L. Doswald-Beck, op. cit., s. 112-113. 33 Strona 21 Sposoby zwiększenia ochrony dziennikarzy Propozycje wzmocnienia pozycji reporterów pojawiły się również ze strony 1. Propozycje zwiększania ochrony dziennikarzy Press Emblem Campaign (PEC). Jest to pozarządowa organizacja zrzeszająca dziennikarzy z kilkunastu krajów, która posiada już status organizacji konsultacyjnej przy ONZ. w 1975 r. przyjęło projekt Artykułów35 Stawia sobie ona za cel wzmocnienie ochro- odnoszących się do ochrony dziennikarzy ny prawnej dziennikarzy i zwiększenie zaangażowanych w niebezpieczne misje ich bezpieczeństwa w strefach konfliktu na obszarach konfliktów zbrojnych. Propo- i podczas niebezpiecznych misji. W 2004 r. nowana regulacja zawierała dosyć szerokie została wydana Geneva Declaration on Ac- definicje: dziennikarza (obejmującą nie tions to Promote Safety and Security of tylko korespondentów, ale też fotografów Journalists and Media in Dangerous Situa- i asystentów technicznych) oraz konfliktu tions37. Została ona podpisana przez 14 zbrojnego. Główną część Artykułów stanowi różnych organizacji związanych z mediami, projekt International a PEC był jednym z organizatorów spotka- Professional Committee, składającego się nia, którego wynikiem była deklaracja. z przedstawicieli różnych rodzajów mediów W akcie tym wskazano cztery cele kampanii i delegata Sekretarza Generalnego ONZ. promującej ochronę praw dziennikarzy: Komitet, według planów, miał za zadanie natychmiastowe działania mające na celu podejmować decyzje w sprawie specjalnej zmniejszenie ryzyka ponoszonego przez karty potwierdzającej status dziennikarza36. reporterów na obszarach konfliktu zbrojne- Karta miała być wydawana reporterom pra- go; ponowne skierowanie żądań do rządów, cującym na obszarach objętych konfliktem aby zapewnić zbrojnym. Artykuły wprowadzały także względem emblemat, którym mieliby posługiwać się prawem dziennikarze - czarną literę „P” na złotym transparentne i rozległe śledztwa dotyczące tle. Strony Artykułów miałyby w związku niewyjaśnionych śmierci i zaginięć dzienni- z tym zadanie zapewnienia maksymalnej karzy; promocja i podtrzymywanie dialogu możliwej ochrony dziennikarzom posiada- między dziennikarzami oraz rządowymi jącym kartę lub noszącym emblemat. Arty- i pozarządowymi organizacjami dla podjęcia kuły nigdy nie weszły jednak w życie. kroków, mających na celu zredukować Zgromadzenie Ogólne ustanowienia ONZ i uszanować dziennikarzy obowiązki przewidziane międzynarodowym; niezależne, ryzyko pracy korespondentów. Nota Sekretarza Generalnego ONZ A/10147 (1975), Annex 1. 36 Ibidem, projekt karty - aneks IV, s. 2. 35 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 http://www.ifj.org/assets/docs/248/107 /526ddf8-ce1186b.pdf (2.02.2013 r.). 37 Strona 22 Z kolei w 2007 r. PEC wydał Draft Jeśli chodzi o zakres ochrony przy- proposals for an International Convention znanej reporterom, na pewno nie może być to strengthen the protection of journalists in on węższy od ochrony przewidzianej przez armed conflicts and other situations includ- Konwencje Genewskie. Prawa i wolności ing civil unrest and target killings38. Zabra- reporterów oraz skorelowane z nimi odpo- nia się w nim nastawania w jakikolwiek wiednio obowiązki stron konfliktu powinny sposób na życie dziennikarzy, niezależnie podkreślać specyfikę pracy korespondenta od tego czy mają oni status korespondentów wojennego. Postanowienia konwencji więc wojennych czy należą do kategorii embed- mogą zawierać np. zapewnienie, że strony ded journalists. Projekt postuluje utworze- konfliktu nie będą wymuszać przemocą nia „korytarzy” dla mediów, podobnych na do tych tworzonych dla przedstawicieli przekazywania informacji, zapewnią dostęp misji humanitarnych. Wprowadza także do wszelkich źródeł niezbędnych korespon- emblemat przeznaczony dla koresponden- dentom do pracy, udzielenie akredytacji tów, składający się ze słowa PRESS w czerni oznacza na pomarańczowym tle. do ochrony korespondenta w sposób nieza- dziennikarzach rodzaju jednocześnie i sposobu zobowiązanie grażający bezpieczeństwu oddziałów itd. 2. Kształt przyszłej konwencji W związku z wymogiem akredytacji Wszystkie przedstawione powyżej regulacje zawierają elementy, które niewątpliwie powinny znaleźć się w przyszłej konwencji chroniącej reporterów wojennych. przy siłach zbrojnych, za właściwe należy uznać postulaty formułowane w powyższych propozycjach aktów, dotyczące ustanowienia emblematu i specjalnego dokumentu potwierdzającego tożsamość i zawód korespondenta. Kwestia, którą należałoby się, rozwiązać dotyczy organu odpowiedzialne- że jeżeli ma nastąpić formalizacja ochrony go za wydawanie takich kart; mógłby mieć dziennikarzy, koniecznym stanie się skon- on taki kształt jak organ zaproponowany struowanie ścisłej definicji korespondenta w Artykułach przedstawionych przez Zgro- wojennego. Biorąc pod uwagę konieczność madzenie Ogólne ONZ. Przede zapewnienia wszystkim reporterom wydaje jak najlepszej Uwagi podsumowujące ochrony, pojęcie korespondenta powinno obejmować tylko tych dziennikarzy, których udział w konflikcie podlega jakiejkolwiek ewidencji ze strony organów wojskowych. http://www.pressemblem.ch/4983.html (2.02.2013 r.). 38 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Praca korespondenta wojennego jest ważna zarówno z punktu widzenia realizacji postulatu wolności mediów, jak też z perspektywy globalnego, ciągłego dostępu do informacji. Międzynarodowe prawo Strona 23 humanitarne nie pozostaje obojętnym na problemy związane z pracą korespon- udzielenie prawnego „wsparcia” pracy korespondentów wojennych. dentów wojennych, ale ochrona, którą im zapewnia jest za mało zindywidualizowana, nie do końca związana ze specyfiką pracy reporterów w czasie wojny. Regulacje Agata Kleczkowska – studentka IV roku III Konwencji Genewskiej oraz I Protokołu prawa. Zainteresowania badawcze koncen- do Konwencji Genewskich są na pewno truje wokół prawa międzynarodowego pu- potrzebne, ale niewystarczające. Dlatego blicznego, w tym zagadnień państwowości koniecznym jest stworzenie nowej regulacji, i międzynarodowego prawa humanitarnego. która dotyczyłaby tylko tej szczególnej grupy osób i jej potrzeb. Jeżeli możliwe było stworzenie niestandardowych Abstrakt norm na potrzeby funkcjonowania np. personelu Międzynarodowe medycznego, wzmocnienie ochrony kore- nie chroni w wystarczający sposób kore- spondentów wojennych również powinno spondentów wojennych. Do tej pory poja- zostać przeprowadzone. wiały się różne propozycje rozszerzenia Zwiększa się ilość konfliktów zbrojnych oraz wartość posiadania aktualnych, rzetelnych informacji; z drugiej strony rozwój międzynarodowego prawa praw człowieka przyniósł rozkwit wolności mediów oraz prawa do dzielenia się informacjami. Mając to wszystko na uwadze, trzeba stwierdzić, że współcześnie bardziej niż kiedykolwiek wcześniej, potrzebne jest Wiedza Prawnicza nr 3/2013 prawo humanitarne tej ochrony, ale jak dotąd żaden dokument w tej sprawie nie stał się wiążącym aktem prawnym. International humanitarian law does not protect sufficiently war correspondents. Until now, there were different propositions how to expend this protection but as far none of them has become the binding legal instrument. Strona 24 Ochrona godności w świetle art. 352 części wojskowej kodeksu karnego Beata Marciniak Szczególne okoliczności, jakie kształ- publicznym, zgodnie z którą prawa człowie- tują warunki służby wojskowej mogą skut- ka określa się jako wolności, środki ochrony kować naruszaniem jednej z fundamental- oraz świadczenia, których respektowania, nych wartości. Ową wartością jest godność właśnie jako praw, zgodnie ze współcześnie osobista każdego człowieka, a więc także akceptowanymi podwładnego się, ludzie powinni móc domagać się od społe- że najbardziej uderza w nią przestępstwo czeństwa, w którym żyją. W tym znaczeniu znęcania się, określone w art. 352 części owe prawa mają charakter niezbywa- wojskowej polskiego kodeksu karnego1. lnych praw moralnych o podstawowym żołnierza. Literatura Wydaje przedmiotu wskazuje, wolnościami, wszyscy i powszechnym charakterze2. Biorąc pod że nie da się sformułować żadnej precyzyj- uwagę nej definicji godności, ale możliwe jest godności człowieka stanowi źródło tychże wskazanie kilku podstawowych elementów praw. tej wartości, traktowanych powszechnie jako konieczne dla jej realizacji. powszechność Należałoby odwołań, także pojęcie odwołać się do filozoficznej podstawy godności ludzkiej, Przede wszystkim należy wskazać którą podjął Immanuel Kant, twierdząc, na podstawy istnienia pewnego katalogu że „czynnik” godności wywodzi się z ludz- uprawnień, który przysługuje każdej istocie kiej ludzkiej, a który miałby charakter praw nie- moralnych. Według jego filozofii człowiek, zbywalnych, określających godność jako jako istota wolna i rozumna zasługuje cechę człowieka. na miano osoby, a jako osobę należy go trak- podmiotów tować jako cel sam w sobie, a nigdy wyłącz- przyrodzoną Podstawowymi każdego wartościami społecznych są życie, wolność oraz godność. zdolności dokonywania wyborów nie jako środek do tego celu3. Wolność zapewnia nam wybór, a życie moż- Godność stanowi więc kwintesencję liwość jego realizacji. Godność natomiast osoby ludzkiej, to znaczy, że jest ona niero- jest wartością „stojącą” ponad innymi zerwalnie związana z każdym człowiekiem uprawnieniami, bez względu na to, kim jest, jak i gdzie żyje. będącą wyznacznikiem dla pozostałych praw człowieka. Ponadto jest wartością przyrodzoną (nie- Przekonująca jest definicja funkcjonująca w międzynarodowym prawie zbywalną), a więc stanowi także wartość B. Wojciechowski, Interkulturowe prawo karne, Toruń 2009, s. 88-89. 3 I. Kant, Uzasadnienie metafizyki moralności, Kęty 2001, s. 46 i 51. 2 Kodeks karny z wprowadzeniem, Warszawa 2006, s. 134. 1 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 25 samoistną, podstawowąi uniwersalną - nowania tych wartości i konsekwentnie posiada ją każdy człowiek niezależnie je upowszechniając, prawo tym samym daje od własnych cech indywidualnych, rasy, wyraz swej godności5. wyznania, narodowości, uzdolnienia bądź pochodzenia. Wśród przepisów prawnomiędzynarodowych podstawowe miejsce zajmują Uniwersalne pojęcie godności zakła- te, które bezpośrednio dotyczą właśnie da, że wszyscy ludzie zasługują na to, aby ochrony godności człowieka. W preambule traktować ich z respektem i szacunkiem. do Powszechnej Deklaracji Praw Człowieka Godność stanowi więc kryterium pozwala- z 1948 roku czytamy, że konieczne uznanie jące stwierdzić, czy określone prawo jest jest sprawiedliwe, albowiem tylko sprawiedliwe członków istoty ludzkiej, a samo pojęcie prawo chroni godność, a naruszenie takiego godności obejmuje zakaz tortur (a więc tak- prawa pozostaje w sprzeczności z przyro- że zakaz znęcania się fizycznego) oraz zakaz dzoną godnością4. Trafne jest zatem stwier- okrutnego, poniżającego lub nieludzkiego dzenie, że nie wolno traktować nikogo traktowania6. W Międzynarodowym Pakcie za moralnie gorszego na podstawie takich Praw Obywatelskich i Politycznych z 1966 cech fizycznych, rasowych czy innych, roku odnajdujemy stwierdzenie, że prawa na których posiadanie nie ma on żadnego te wynikają z przyrodzonej godności czło- wpływu. Godność człowieka jako osoby wieka oraz, że uznanie przyrodzonej godno- polega na jego zdolności rozumnego, wolne- ści oraz równych i niezbywalnych praw go i moralnego działania. wszystkich członków wspólnoty ludzkiej przyrodzonej godności wszystkich Z powyższych rozważań wynika, stanowi podstawę wolności, sprawiedliwo- że idea osoby ludzkiej i jej godność stanowią ści i pokoju na świecie7. Z kolei art. 1 Karty konieczny element wewnętrznej struktury Praw prawa. Powszechnie uznaje się, że podsta- z 2000 roku stanowi, że wszystkie istoty wową wartością, na której opierają się ludzkie rodzą się wolne i równe w godności prawa człowieka jest właśnie godność czło- i prawach, a także, że są one obdarzone wieka. Godność ugruntowuje traktowanie rozumem i sumieniem oraz powinny postę- wszystkich ludzi jako wolnych i równych, pować wobec siebie po bratersku. Podstawowych Unii Europejskiej co wystarcza do formułowania podstawowych, uniwersalnych praw człowieka, opierających się właśnie na tych wartościach. Stojąc na straży życia, zdrowia, wolności i godności człowieka, wdrażając do poszaB. Wojciechowski, Interkulturowe prawo..., s. 99. 4 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 A. Kojder, Godność i siła praw, Warszawa 2001, s. 16. 6 J. Zajadło (red.), Prawa człowieka wczoraj – dziś – jutro, Gdańskie Studia Prawnicze 2005, t. XIII, s.13. 7 Idem, Godność jednostki w aktach międzynarodowej ochrony praw człowieka, RPEiS 1989, nr 2, s. 103 – 117. 5 Strona 26 W prawie krajowym podstawowe każdego człowieka, a więc istniejącą nieza- znaczenie należy przypisać zasadzie godno- leżnie od tego, czy prawo pozytywne zamie- ści Wstępie ści ją w swoich tekstach, nadają zasadzie do Konstytucji RP, nakazującej wszystkim godności człowieka rangę ponad konstytu- dbałość o zachowanie przyrodzonej godno- cyjną, gdyż wszelkie unormowania prawa ści pozytywnego (łącznie z konstytucją) muszą człowieka człowieka wyrażonej w procesie we stosowania Konstytucji, a także w art. 30, który: szanować tę zasadę, a jeśli popadają z nią a. określa godność jako przyrodzoną kolizję, to tracą przymiot legitymizmu. i niezbywalną cechę człowieka, Godności człowieka nie można trak- b. określa ją jako źródło wolności i praw człowieka i obywatela, czy wolności jednostki. Jest to bowiem ogól- c. nadaje godności przymiot nienaruszalności, na wartość konstytucyjna, stanowiąca źródło, fundament i zasadę całego porządku d. ustanawia po stronie wszystkich władz tować tylko jako jednego z wielu praw publicznych konstytucyjnego – jest więc normą podsta- obowiązek wową. Nie tylko pozostałe zasady systemu poszanowania i ochrony godności praw i wolności jednostki czy poszczególne, człowieka8. konkretne prawa i wolności muszą być Na podstawie wyżej wymienionych interpretowane na tle zasady godności cech stwierdza się, że przede wszystkim i muszą być stosowane w sposób służący jej zasada godności człowieka jest nienaruszal- realizacji, ale też wszystkie inne normy, na – nie może się jej zrzec sam zaintereso- zasady i wartości zawarte w konstytucji wany ani też nie może jej znieść, ograniczyć muszą być interpretowane i stosowane czy zawiesić ustawodawca. Godność przy- na tle tej wartości. sługuje człowiekowi zawsze, niezależnie Istotą godności człowieka jest jego od jego postępowania i zachowania, a rolą podmiotowość (autonomia), a więc swobo- państwa jest ochrona tej godności, tak da postępowania zgodnie z własną wolą, w stosunkach z innymi ludźmi, jak i z wła- wewnętrznego samookreślenia i kształto- dzami. Tym samym z zasady godności wania otoczenia stosownie do owej auto- człowieka wynikają pozytywne obowiązki nomii. Oczywiście, autonomia ta musi państwa (władz publicznych), a zakres uwzględniać i sposób ich dochowania może być kontro- i nie może oznaczać braku ograniczeń lowany przez sądy. swbody Sformułowania Konstytucji RP, określające godność jako cechę przyrodzoną godność innych postępowania – ludzi oznacza to, że istnieją pewne granice, których przekroczenie sprowadzi rolę człowieka do przedmiotu procesów społecznych bądź L. Gardocki, Polskie prawo konstytucyjne. Zarys wykładu, Warszawa 2005, s. 92. 8 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 innych negatywnych zjawisk, a więc Strona 27 przekreśli jego godność. Naruszenie godno- jakiegoś ści człowieka następuje w przypadku urze- osobowa (osobista) jest wartością przysłu- czowionego traktowania osoby ludzkiej gującą wszystkim ludziom10. przez ustawodawcę lub innych ludzi. człowieka, natomiast godność Godność człowieka powinna być Godność człowieka oznacza nie tylko zatem chroniona w każdym przypadku konieczność pozostawienia mu pewnej sfery i w każdych warunkach czy okolicznościach, autonomii czy wolności (aspekt pozytywny), a naruszenie tej wartości powinno znaleźć ale także zakaz poddawania człowieka swoje takim sytuacjom czy takiemu traktowaniu, prawa. które mogą tę godność przekreślić – np. człowieka jest z pewnością popełnienie znęcanie się (aspekt negatywny). Te konse- przestępstwa znęcania się w wojsku, czyli kwencje zasady godności są łatwiejsze w miejscu gdzie należy przestrzegać wszel- do kich zasad moralnych czy etycznych. zdefiniowania, gdyż nawiązanie do tej wartości nastąpiło na tle doświadczeń odzwierciedlenie Naruszeniem Rozdział XLI w zasady kodeksu przepisach godności karnego systemów, w których zasada ta była syste- zawiera typ przestępstwa przeciwko zasa- matycznie łamana (okres II wojny świato- dom postępowania z podwładnymi – prze- wej) – dość łatwo było więc określić, stępstwo znęcania się (art. 352 KK, art. 353 na czym to łamanie mogło polegać. Zasada KK w związku z art. 352 KK). Rozdział ten godności oznacza więc zakaz prześladowań i zawarty w nim typ przestępstwa znęcania czy dyskryminacji, zakaz naruszenia inte- się ma za zadanie poszanowanie właśnie gralności cielesnej, zakaz tortur (i związane godności osobistej i czci podwładnych z tym fizyczne znęcanie), czy też zakaz nie- w szczególnych warunkach służby wojsko- ludzkiego lub poniżającego traktowania9. wej, którą cechuje dyscyplina i silne podpo- Ogólnie można określić, że godność rządkowanie przełożonym, będące jednym człowieka wyraża się w pragnieniu posia- z najważniejszych elementów współczesne- dania uwagi go porządku wojskowego. Dobra te podlega- na swoje walory duchowe, moralne czy też ły ochronie od dawna, nie tyle z motywów zasługi społeczne. Jest jedną z podstawo- humanitarnych, co wobec ich znaczenia dla wych wartości nauki o etyce rozwoju. zachowania i umacniania cech i walorów sił Należy także wskazać na wyraźną różnicę zbrojnych, a zwłaszcza ich zwartości i goto- zachodzącą między godnością osobowo- wości do wypełniania zadań stawianych ściową i godnością osobową. O godności przez kierownictwo polityczne państwa osobowościowej lub szacunku społeczności decyduje z doskonałość osiągnięta w rezultacie działania moralnie też samodzielnie przez wyższych dowódców. wartościowego i utrwalona w charakterze L. Antonowicz, Podręcznik prawa międzynarodowego, Warszawa 2011, s. 50-51. 10 9 Co do całości akapitu: Ibidem, s. 93-94. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 28 Dodatkowo art. 353 KK ma zapobie- Przepis art. 352 KK i pozostający gać negatywnym zjawiskom w szczególnego z nim w związku art. 353 KK chronią prze- rodzaju środowisku żołnierzy służby zasad- strzeganie obowiązujących w wojsku zasad niczej, doprowadzających do popełnienia postępowania określonych przestępstw (np. przestępstwa w ten sposób ochrania się przed szczególnie znęcania się), a mających swe źródło agresywnymi w dłuższym okresie pełnienia służby przez ataków ze strony osób stojących wyżej sprawcę, w porównaniu z okresem służby w hierarchii wojskowej. Podporządkowanie pokrzywdzonego rozciągnięto (podwładność) w wojsku jest stanem trwa- także na tych żołnierzy równych sprawcy łej lub przemijającej zależności, powstającej stopniem, którzy mają krótszy niż on staż w tym wypadku z powodu zaistnienia relacji służby). przełożony – podwładny. Zależność ta jest (ochronę Przepisy te podkreślają wagę jaką przywiązuje się do życia człowieka i jego właściwych stosunków międzyludzkich w wojsku. podwładnymi, postaciami których przestępnych jednym z fundamentów zdyscyplinowania (karności) i sprawności armii. ochrony, do jego godności, a także woli kształtowania z Przepis art. 352 KK pozostaje w pewnej równoległości do treści art. 207 KK. Podwładność bowiem jest to właśnie W ścisłym związku z tym rozdziałem stałe lub przemijające pozostawanie w sto- pozostaje regulamin ogólny Sił Zbrojnych sunku zależności, o którym mówi art. 207 Rzeczypospolitej Polskiej. Regulamin ten KK11. Ograniczona możliwość przeciwsta- w II rozdziale określa „zasady żołnierskiego wienia się sprawcy w warunkach przestęp- zachowania”. stosunku stwa z art. 207 KK, wynikająca z małoletnio- do innych żołnierzy i do osób cywilnych ści pokrzywdzonego lub jego nieporadności są zobowiązani przestrzegać zasad etycz- ze względu na stan psychiczny lub fizyczny, nych, norm współżycia społecznego oraz w pewnym sensie i w niektórych warunkach zachowywać się z godnością, uprzejmie może być porównywalna ze znacznym i taktownie. Każdego żołnierza obowiązuje uzależnieniem podwładnego od przełożo- poszanowanie języka ojczystego, kultura nego (podwładny nie jest osobą prawnie słowa, powstrzymanie się od używania słów pozbawioną wolności, ale czasowe uwięzie- oraz gestów wulgarnych i nieprzyzwoitych, nie w środowisku armii wytwarza stan a przełożony do podwładnego zwraca się analogiczny do przemijającego stosunku stanowczo, lecz taktownie, z poszanowa- zależności, przez co jest on podobny niem jego godności. Nie wyraża również do podporządkowania przełożonemu)12. Żołnierze w krytycznych uwag i opinii w obecności niższych od niego stanowiskiem (stopniem) oraz osób postronnych. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 S. M. Przyjemski, Kodeks karny. Komentarz, Gdańsk 2002/2003, s. 1315. 12 W. Marcinkowski, Kodeks karny. Część wojskowa. Komentarz, Warszawa 2011, s. 357. 11 Strona 29 Ścisłe zhierarchizowanie życia ny dobrom żołnierza młodszego stopniem wojskowego, należące do istoty tej organi- oraz żołnierza równego stopniem o krót- zacji, sprzyja niekiedy wytworzeniu się szym okresie pełnienia służby niż sprawca. w relacji przełożony – podwładny patologicznego stosunku Art. 352 KK stanowi kwalifikowaną interpersonalnego13. postać przestępstwa z art. 351 KK (narusze- Mamy do czynienia z taką sytuacją zwłasz- nie nietykalności cielesnej) – surowszym cza wówczas, jeśli dochodzi do zetknięcia zagrożeniem karnym zostały objęte szcze- się przełożonego o silnych tendencjach gólnie drastyczne (§ 1) oraz okrutne formy przywódczych, ale połączonych z bez- przestępczego działania (§ 2). względnością graniczącą z cechami sady- Przestępstwo określone w art. 352 stycznymi, z podwładnym o kruchej kon- KK jest przestępstwem indywidualnym – strukcji sprawcą psychicznej, zastraszonym lub, tego przestępstwa może być ze względu na stosunkowo niski poziom wyłącznie żołnierz będący przełożonym intelektualny, nie znającym swoich upraw- pokrzywdzonego żołnierza, bądź starszy nień lub bezradnym w ich dochodzeniu14. stopniem wojskowym albo też żołnierz W takich sytuacjach podporządkowanie o dłuższym od pokrzywdzonego okresie w armii przybiera postać zniewolenia, pełnienia służby (dotyczy to wyłącznie rela- gnębienia, uciemiężenia, a przejawia się cji przełożony – podwładny, w której obaj to właśnie w znęcaniu się fizycznym muszą być żołnierzami i relacja ta dla zaist- i psychicznym nad podwładnym. Tego nienia przestępstwa znęcania się musi być rodzaju patologia nie jest czynnikiem utrwa- uświadomiona przez nich obu)15. lającym dyscyplinę wojskową. Przedmiotem przestępnego działa- W stopniu równorzędnym do ochro- nia w typie czynu zabronionego określonym ny przestrzegania obowiązujących w wojsku w art. 352 KK może być wyłącznie żołnierz zasad podwładnymi, podwładny sprawcy, młodszy stopniem przepisy art. 352 KK chronią zdrowie wojskowym albo o krótszym okresie peł- fizyczne nienia służby wojskowej16. postępowania i z psychiczne podwładnych, a ponadto przepis § 3 chroni także życie podwładnych. Ani § 1 ani § 2 nie podają w sposób wyraźny, że pokrzywdzonym może być Przepisy te chronią wprost dobra tylko żołnierz w czynnej służbie wojskowej żołnierza w relacji podwładny – przełożony, (a nie np. pracownik cywilny wojska), ale tj. dobra podwładnego przed atakami pochodzącymi od jego przełożonego. Poprzez art. 353 KK udziela się także ochro13 14 S. M. Przyjemski, Kodeks karny..., s. 1315. Ibidem. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 J. Majewski, Rozdział XLI. Przestępstwa przeciwko zasadom postępowania z podwładnymi, [w:] A. Zoll (red.), Kodeks karny. Część szczególna. Komentarz do art. 278-363 KK, Warszawa 2008, s. 1058. 16 M. Flemming, Kodeks karny – część wojskowa. Komentarz, Warszawa 2000, s.170. 15 Strona 30 wątpliwości rozstrzyga art. 353 KK, określa- służbowych, np. z pobudek osobistych, oraz jący pokrzywdzonego jako żołnierza (czyli poza czasem służby przełożonego i pod nie- osobę pełniącą czynną służbę wojskową obecność innych żołnierzy)17. Niezbędne na podstawie art. 115 § 18 KK). jest natomiast, by między sprawcą Natomiast według regulaminu ogól- a pokrzywdzonym istniał uświadomiony nego Sił Zbrojnych Rzeczypospolitej Polskiej przez nich obu stosunek przełożeństwa (pkt 12) podwładnymi są żołnierze podpo- i podwładności lub innego rodzaju zależno- rządkowani przełożonemu. Przełożonym ści związanej ze służbą wojskową, warunku- żołnierza nie zawsze jest żołnierz – może jący zachowania obu osób18. być nim osoba cywilna, natomiast powinien Znamiona „znęca się psychicznie lub on posiadać stopień wojskowy równy fizycznie” zawarte w art. 352 KK są tak swojemu podwładnemu lub wyższy (jednak samo określone jak w art. 207 § 1 KK. w realiach funkcjonowania sił zbrojnych Uwzględniając jednak warunki wojskowe zdarzają się przypadki, że żołnierz będący za formy znęcania się fizycznego lub psy- przełożonym posiada niższy stopień woj- chicznego nad podwładnym (tzn. zadawania skowy niż jego podwładny). cierpień, uderzania, pastwienia się, dręcze- Przepis art. 352 KK obejmuje każdy nia, zmuszania lub wymuszania w celu przypadek fizycznego lub psychicznego zadania znęcania się nad podwładnym – jego wystę- udręki), należy uznać m.in. uporczywe powanie powinno być w każdym przypadku wymierzanie niezasłużonych kar dyscypli- skrupulatnie oceniane. narnych albo nieregulaminowych ćwiczeń Komentowany przepis nie wymaga, fizycznych, pokrzywdzonemu które powodują szczególnej cierpienia aby przestępstwo dokonane było podczas fizyczne lub udręczenie psychiczne wynika- pełnienia obowiązków służbowych przez jące z utraty poczucia autonomii i prawa przełożonego albo podwładnego lub bezpo- do samostanowienia, poniżające traktowa- średnio w związku z ich pełnieniem czy też nie (w szczególności w obecności innych aby sprawca lub pokrzywdzony byli w służ- żołnierzy), a także stosowanie nieprzewi- bie, bądź też zajście zdarzyło się w obecno- dzianych przepisami środków represji służ- ści wynikałoby bowej czy wydawanie poleceń, których z uprzedniego nieregulaminowego zacho- wykonanie wiąże się z poniżaniem godności wania ludzkiej19. innych się żołnierzy albo pokrzywdzonego (oznacza to, że opisane w art. 352 KK zachowania są karalne nawet wówczas, gdy występują w dowolnym miejscu, poza czasem służby podwładnego i bez jakiegokolwiek związku z wykonywaniem przez niego obowiązków Wiedza Prawnicza nr 3/2013 W. Marcinkowski, Kodeks karny..., s. 358. M. Flemming, Kodeks karny..., s. 170. 19 R. Góral, Kodeks karny. Praktyczny komentarz z przepisami wprowadzającymi oraz indeksem rzeczowym, Warszawa 2002, s. 546. 17 18 Strona 31 Znęcanie się o charakterze psychicz- Typ kwalifikowany z art. 352 § 2 KK nym może mieć postać drastycznego poni- polegający na znęcaniu się ze stosowaniem żania podwładnego, młodszego stopniem szczególnego okrucieństwa jest tak samo lub mającego krótszy okres służby wojsko- określony w art. 207 § 2 KK. Należy jednak wej, poprzez destrukcję jego poczucia zauważyć, godności osobistej i osobowości, cyniczne wojskowa umieszcza w dyspozycji przeło- wykorzystywanie w tym celu właściwości żonych takie środki, przy użyciu których osobowych zwłaszcza niewątpliwie można znęcać się nad osobą, jego ułomności, zawodu, cech intelektu, także ze stosowaniem szczególnego okru- sposobu wysławiania się (np. znęcaniem się cieństwa, i to nie tylko poprzez powtarzają- psychicznym mającym na celu zadanie bólu ce się akty znęcania się, lecz także kumulu- moralnego, jest powtarzanie żołnierzowi jąc młodszemu stażem, który głęboko przeżywa wykonawczej. Dla bytu przestępstwa z § 2 rozstanie z żoną, o niewierności kobiet konieczne jest, aby okrucieństwo było żołnierzy odbywających służbę)20. Warunki szczególne, nacechowane niezwykłym natę- służby wojskowej stwarzają sprzyjające żeniem lub formą przestępnego działania – okoliczności dla znęcania się nad podwład- może być ono zarówno fizyczne jak i psy- nymi. chiczne. Ważne jest, aby każdorazowo pod- pokrzywdzonego, W przypadku innych form czynnej dać agresję że współczesna podczas zachowanie jednej sprawcy technika czynności szczegółowej służby wojskowej nie należy także wyklu- analizie przez pryzmat towarzyszących czyć skumulowanej postaci jednorazowego zdarzeniu okoliczności. znęcania się fizycznego lub psychicznego Natomiast typ kwalifikowany z art. nad podwładnym (czyli zachowania się 352 § 3 KK jest znamienny targnięciem się ograniczonego do jednego zdarzenia, zwar- pokrzywdzonego na własne życie. Przypisa- tego czasowo i miejscowo, lecz odznaczają- nie sprawcy tego przestępstwa wymaga cego się intensywnością w zadawaniu ustalenia związku przyczynowego między fizycznych lub psychicznych dolegliwości, znęcaniem się a skutkiem w postaci usiło- a zwłaszcza złożonego z wielu aktów wyko- wania samobójstwa (targnięcia się na życie nawczych występujących w określonym przez pokrzywdzonego) oraz obiektywną czasie), przewidywalnością pełniącym służbę kandydacką możliwości podjęcia lub przygotowawczą czy też odbywającym takiej decyzji przez pokrzywdzonego jako okresową służbę wojskową albo przeszko- reakcji na znęcanie się. Przez targnięcie się lenie wojskowe lub ćwiczenia wojskowe na własne życie należy rozumieć podjęcie i poligonowe21. przez pokrzywdzonego co najmniej próby samobójstwa. Wątpliwości mogą pojawić się 20 21 M. Flemming, Kodeks karny..., s. 171. W. Marcinkowski, Kodeks karny..., s. 359. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 w sytuacji, gdy na zamiar samobójczy ofiary Strona 32 oddziaływały, oprócz znęcania się nad nią, strony przełożonego, mające postać znęca- jeszcze inne okoliczności22. Połączenie tych nia się nad podwładnym, zazwyczaj stanowi okoliczności z faktem znęcania się nie przekroczenie uprawnień przysługujących wyklucza powiązania sprawcy. Powoduje to kumulatywną kwa znęcania się z targnięciem się na własne lifikację prawną czynu z uwzględnieniem życie. Jednak dla uznania znęcania się art. 231 KK, ponieważ znamię działania za przyczynę takiego następstwa wystarczy na szkodę interesu publicznego lub prywat- stwierdzenie, iż bez faktów znęcania się nego w relacji przełożony – podwładny ofiara nie przedsięwzięłaby zamachu samo- w wojsku wydaje się być spełnione. przyczynowego bójczego. Skutek śmiertelny nie jest nie- Powyżej opisane zawinione niedo- zbędny, wystarczy sama próba samobójstwa pełnienie obowiązku kontrolowania może dla przestępstwa23. również powodować odpowiedzialność dys- Z zachowania pokrzywdzonego musi jednak cyplinarną, niezależną od odpowiedzialno- jednoznacznie przystąpił ści ponoszonej na podstawie przepisów on do realizacji zamiaru pozbawienia się kodeksu karnego. W przypadku zachowań życia. dokonane polegających na znęcaniu się, podważają- w momencie aktu samobójczego i dla cych autorytet przełożonego, uzasadnione odpowiedzialności sprawcy nie ma znacze- jest nia, czy doprowadził on do śmierci ofiary. np. kary dodatkowej w postaci obniżenia uznania zaistnienia wynikać, Przestępstwo że jest Przestępstwo znęcania się nad pod- także orzeczenie wobec sprawcy stopnia wojskowego24. władnym, we wszystkich jego trzech typach, Jak wynika z powyższego przestęp- może być popełnione zarówno przez działa- stwo znęcania się istotnie narusza zasadę nie, jak i zaniechanie. godności człowieka w wielu aspektach. Zawinione niedopełnienie przez Z punktu widzenia Kodeksu karnego naru- osoby funkcyjne – funkcjonariuszy publicz- szenie nych – obowiązku kontrolowania służb przestępstwem znieważenia. Sąd Najwyższy wewnętrznych, które to służby tolerowały RP w wyroku z 21 marca 2007 (I CSK akty znęcania się nad podwładnymi, może 292/06) stwierdził, iż godnością osobistą powodować odpowiedzialność tychże osób jest własne wewnętrzne przekonanie dane- na podstawie art. 231 KK, a także przypisa- go człowieka o jego etycznym i moralnym nie tym osobom pomocnictwa w przestęp- nieposzlakowaniu oraz oczekiwanie czci stwie z art. 352 KK, popełnionego poprzez wobec siebie rozumianej jako pozytywne zaniechanie reakcji nastawienia innych osób wobec niego na bezprawie. Przestępne zachowanie ze ze względu na społeczne i osobiste wartości, O. Górniok, Kodeks karny. Komentarz, Gdańsk 2002/2003, s. 1015. 23 R. Góral, Kodeks karny..., s. 329. 24 regulaminowej czyjejś godności jest wprost 22 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Co do całości akapitu: W. Marcinkowski, Kodeks karny..., s. 362. Strona 33 które reprezentuje. Tak rozumiana godność godności. Zatem władze te muszą prowadzić nie podlega wartościowaniu, a jej narusze- politykę nie występuje, gdy bez uzasadnionych pod- ochronę godności człowieka. państwa zapewniającą także staw, zwłaszcza w obecności osób trzecich, Odwołanie się do filozoficznych pod- traktuje się kogoś negatywnie i wyraża się staw praw człowieka i znalezienie właściwej o nim w sposób poniżający – ma to miejsce dla nich racji uzasadniającej stanowi swoi- w przypadku znęcania się i znajduje swoje ste zabezpieczenie przed różnego rodzaju odzwierciedlenie w kwestiach związanych ideami, z filozofią godności ludzkiej, jak zakaz kary ich koncepcji. W niniejszym artykule podję- śmierci czy zasada integralnego traktowania ta została próba wskazania na kategorię osoby ludzkiej, wyrażająca się w zakazach godności jako możliwe ugruntowanie praw tortur, człowieka. Kategoria ta stanowi trwały czy okrutnego, nieludzkiego lub poniżającego traktowania człowieka. które zagrażają współcześnie fundament filozoficzny praw człowieka, Poza tym wszelkie działania władz bez którego są one podatne na zachwianie, publicznych, a więc także władz wojsko- podważanie czy też mylne interpretacje, wych, nie mogą i nie powinny prowadzić co z kolei może prowadzić do niebezpiecz- do nych, znanych z historii, konsekwencji. tworzenia sytuacji prawnych lub faktycznych odbierających jednostce poczu- Warto także podkreślić, że użyte cie godności. Wartość ta nie może zostać w oryginalnym tekście angielskim przy- utracona poprzez zachowanie się w sposób miotniki inhuman oraz degrading implicite „niegodny” innego człowieka lub poprzez odwołują się do normy nakazującej trakto- działanie władz. Zakaz naruszania godności wać człowieka w sposób ludzki (human) człowieka w każdych warunkach i okolicznościach, ma charakter bezwzględny i dotyczy wszystkich. a także w taki sposób, by nikt nie poniżał Godność jako źródło wolności i praw człowieka i obywatela implikuje zasadę nienaruszalności godności, z której wynika ludzkiej godności (dignity), czyli nie degradował człowieka. Podsumowując, przestępstwo zakaz podejmowania przez kogokolwiek znęcania narusza zasadę godności człowie- jakichkolwiek działań mogących ją naruszyć ka, mogąc tym samym spowodować różno- lub Władze rakiego rodzaju negatywne konsekwencje zobligowane takiego działania. Warto powtórzyć za auto- do jej poszanowania – tzn. nienaruszania rem François – René de Chateaubriand swoimi działaniami, ale też i do ochrony – słowa, że „zraniona godność ludzka kryje tzn. do stworzenia systemu procedur, w sobie zarodek śmierci”, odzwierciedlające prawnych nakazów i zakazów zapobiegają- taką sytuację, w której każde zachowanie się cych wszelkim naruszeniom i zagrożeniom łamiące godność ludzką może pociągać choćby publiczne są tylko nie ograniczyć. tylko Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 34 za sobą skutki, nawet w postaci popełnienia okoliczności, jakie kształtują warunki służby samobójstwa czy też narodzenia się pew- wojskowej, mogą skutkować naruszeniem nych myśli i powzięcia chęci odwetu tej fundamentalnej wartości. Art. 352 i 353 na innych ludziach np. poprzez podjęcia KK pokazują w jaki sposób może do tego działania w formie bezpodstawnego znęca- dojść i jakie mogą być tego konsekwencje nia się. nie tylko dla podwładnych, ale także dla przełożonych – sprawców przestępstwa. Beata Marciniak – doktorantka w Zakła- Visualising comprehending the human dig- dzie Międzynarodowego Wymiaru Sprawie- nity in the aspect of committing an offence dliwości, is a subject of the above article of abuse of Katedra Międzynarodowego Prawa Karnego WPiA UŁ subordinates. Particular circumstances conditions of the military service are shaping Abstrakt which, can result in disturbing this fundamental value. Art. 352 and 353 Penal Code Tematem powyższego artykułu jest przed- are demonstrating in what way can reach it stawienie człowieka and which can be of it consequences not przestępstwa only for subordinates, but also for superiors w pojęcia aspekcie godności popełnienia znęcania się nad podwładnymi. Szczególne Wiedza Prawnicza nr 3/2013 - of perpetrators of the crime. Strona 35 Dysputy wokół prawnej regulacji związków partnerskich Beata Sadowska Na gruncie podstawowym, prawa polskiego związ- postanowieniami przez pojęcie małzenstwa kiem kobiety i męzczyzny jest małzenstwo, nalezałoby rozumiec sformalizowany, trwały gdyz jak czytamy w art 18 Konstytucji związek kobiety i męzczyzny, zawarty Rzeczypospolitej Polskiej ''Małzenstwo jako poprzez związek kobiety i męzczyzny, rodzina, zgodnych macierzynstwo i rodzicielstwo znajdują się zrodłem wzajemnych praw i obowiązkow pod ochroną i opieką Rzeczypospolitej o charakterze osobistym4. Polskiej''1. sformalizowanym na uwadze praktykę sądową. Zgodnie z tymi Wnioskowac zatem złozenie przez oswiadczen nupturientow3 woli, ktory jest nalezy, Przez długi czas nie stwierdzano ze w tej kwestii Polska jest krajem bardzo zadnych inicjatyw ustawodawczych, ktore tradycjonalistycznym, poniewaz regulacje miałyby doprowadzic do zmiany obecnego prawne nie dopuszczają zawarcia związku stanu, co spotykało się z negacją ze strony małzenskiego przez osoby tej samej płci zwolennikow co potwierdzone zostaje art. 1 kodeksu związkach niz małzenski. Akty prawne rodzinnego i opiekunczego (''W Polsce regulujące małzenstwo moze zawrzec jedynie kobieta małzenskiego pochodzą sprzed wielu lat, i męzczyzna''2). kiedy to nie znano takich instytucji jak pozostawania tematykę w zawarcia innych związku Zastanowic się zatem nalezy czym związek partnerski, konkubinat, związek jest małzenstwo, jakie są roznice między osob tej samej płci, ktore obecnie są znane związkiem i co więcej praktykowane na szeroką skalę. partnerskim małzenskim i a dlaczego związkiem tak wiele Mimo istniejących mozliwosci dokonywania kontrowersji wzbudza kwestia formalizacji nowelizacji kwestia ta z obyczajowego związkow partnerskich. punktu widzenia jest zarzewiem konfliktu Na gruncie prawa polskiego brak jest legalnej definicji małzenstwa, jednakze pojęcie to mozna zrekonstruowac odwołując się i do przepisow postanowien Konstytucji zawartych w i trudnym do rozwiązania problemem przed jakim zostali wspołczesni normodawcy. jak kodeksie postawieni Pomimo to ostatnimi czasy - początkowo w lipcu 2012 roku - doszło rodzinnym i opiekunczym, a takze mając Narzeczeni, osoby zamierzające zawrzec związek małzenski. 4 Zob. szerzej: red. T. Szymczynski, System prawa prywatnego. Prawo rodzinne i opiekuncze, Wydawnictwo C. H. Beck, Warszawa 2009, str. 68 – 70. Zob. takze: K. Piasecki, Prawo małzenskie, Lexis Nexis, Warszawa 2011, str. 148. 3 Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej, Dz. U 1997 Nr 78 poz 483. 2 Ustawa z dnia 25 lutego 1964 roku Kodeks rodzinny i opiekunczy, Dz. U. 1964, nr 9, poz 59, z pozniejszymi zmianami. 1 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 36 w Sejmie do głosowania nad projektami ktory ustawy dyskutowany o związkach przygotowanymi partnerskich przez dwie partie wciąz jest i aktualny, szeroko przysparzający wielu kontrowersji. polityczne, a mianowicie przez Sojusz Obserwując niezwykle duze Lewicy Demokratycznej i Ruch Palikota. zainteresowanie tym tematem na arenie Proby politycznej mozna spodziewac się, ze proby prawnego dotyczącej uregulowania formalizacji kwestii związkow wprowadzenia prawnych partnerskich podjęto ponownie na początku związkow 2013 roku ( projekty ustaw złozyły 3 partie małzenskiego polityczne Platforma a kwestia ta będzie na pewno przedmiotem Obywatelska, Ruch Palikota i Sojusz Lewicy rozwazan wielu publicystow, jak i samych Demokratycznej). I pomimo, iz projekty politykow. My natomiast jako społeczenstwo te zostały odrzucone znaczną większoscią mozemy samodzielnie ukształtowac swoje głosow, jest to dla społeczenstwa sygnał, zdanie w tym aspekcie; lecz bez względu iz władza kwestią legalizacji związkow na to jakie mamy poglądy na powyzszą partnerskich kwestie, nie da się nie zauwazyc, iz mimo a mianowicie: zaczyna się interesowac alternatywnych regulacji zostaną związku jeszcze podjęte, i ze problem ten stał się zauwazalny braku na najwyzszych szczeblach panstwowych. związkow Dosc niedawno na łamach ''Rzeczpospolitej'' małzenskiego istnieją one, są praktykowane, w a co więcej zyskują coraz większe grono sprawie związkow wypowiedział Bronisław ze się takze Komorowski, swoimi partnerskich ktory przekonaniami prawnych do regulacji alternatywnych Prezydent zwolennikow. Dlatego zgodnie rozwazaniach dokonam dotyczących do tez w ich związku dalszych omowienia dopuszcza i postaram się pokrotce wyjasnic jakie mozliwosc wprowadzenia jedynie dwoch rozwiązania prawne we wspomnianych ułatwien przeze mnie projektach ustaw o związkach dla osob pozostających w związkach partnerskich, a mianowicie: ułatwienie w dostępie do partnerskich zostały zaproponowane. informacji Na gruncie obecnych regulacji w sprawie zdrowia partnera, a takze prawnych nalezałoby jednakowo definiowac zwolnienie z podatku spadkowego w razie pojęcia związku partnerskiego i konkubi- jego smierci5. Sledząc na bieząco poczynania natu. politykow podkreslic nalezy, iz proble- rozumiane mogą byc jako ''związek dwoch matyka wprowadzenia w zycie prawnych osob zyjących w tym samym gospodarstwie regulacji związkow domowym, ktore nie zawarły ze sobą partnerskich nadal jest jednym z tematow, związku małzenskiego, ale wzajemne relacje dotyczących Albowiem obie te instytucje http://www.gazetaprawna.pl/artykuly/6908 53,komorowski_nie_chce_ustawy_o_zwiazkach_p artnerskich_ma_inna_propozycje.html. 5 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 37 tych osob są natury małzenskiej''6. Jednakze prawne. Formalny związek partnerski nie ze jest małzenstwem w sensie prawnym, względu regulacji na brak prawnych rozumienie jednoznacznych tych oraz pojęc definiowanie ich pomimo iz wywołuje bardzo podobne jest skutki, bowiem zgodnie z art. 1 ustęp 1 zroznicowane. projektu Związki partnerskie nalezy jednak odroznic od formalnych ustawy o umowie związku partnerskiego - ''celem ustawy jest umozli- związkow wienie osobom zamierzającym pozostawac partnerskich funkcjonujących na Zachodzie, w stałym pozyciu uregulowanie ich sytuacji ktorych - jak juz wczesniej wspomniałam - prawnej w zakresie stosunkow osobistych, proby Polsce majątkowych i spadkowych w drodze podejmowano kilkakrotnie z negatywnym umowy rejestrowanej w urzędzie stanu skutkiem. To co odroznia powyzsze związki, cywilnego''8. wprowadzenia w to fakt istnienia na Zachodzie regulacji W przypadku związku partnerskiego prawnych, ktore statuują sytuację zyciową nalezy przede wszystkim zwrocic uwagę partnerow, pozwalając im na korzystanie na brak ceremonii slubnej, gdyz jego z wielu praw, z ktorych w Polsce partnerzy zawarcie sprowadza się jedynie do złozenia czy tez konkubenci korzystac nie mogą. podpisow przed urzędnikiem. Podstawową Jezeli jednak doszłoby do wprowa- roznicą jest takze fakt, iz związek małzenski dzenia w Polsce ktoregos z projektow ustaw - małzenstwo rozumiane w mysl polskich o związkach partnerskich, to w mysl jednego przepisow prawnych to związek osob z nich rejestrowane związki partnerskie odmiennej płci, natomiast jak wynika miałby byc ''związkami tworzonymi przez z regulacji dotyczących formalnego związku dwoje partnerow na podstawie umowy partnerskiego jest to związek dwoch osob związku uregulowanej dowolnej płci9. Zgodnie z tym stwierdze- przepisami wyzej wymienionej ustawy''7. niem moze to byc związek zawarty zarowno Ponadto definicję tę nalezałoby poszerzyc przez kobietę i męzczyznę jak i przez dwie stwierdzeniem, iz jest to związek cywilny osoby tej samej płci, a więc związek (gdyz jednopłciowy. partnerskiego nie zostaje zawarty przed Roznice między małzen- duchownym) dwoch osob dowolnej płci, stwem a formalnym związkiem partnerskim ktory zawierany jest w sposob okreslony dostrzegamy takze na gruncie procesu ich przepisami rejestracji. prawa i wywołuje skutki http://www.stat.gov.pl/gus/definicje_PLK _HTML.htm?id=POJ-3350.htm. 7 Projekt ustawy o umowie związku partnerskiego z dnia 29.08.2012 r., druk nr 825 (nazywany dalej projektem ustawy) http://www.sejm. gov.pl/sejm7.nsf/druk.xsp?documentId=29BC5 BD1F2B22CECC1257AA0003715E. 6 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Projekt ustawy o umowie związku partnerskiego z dnia 29.08.2012 r., druk nr 825 /http://www.sejm.gov.pl/sejm7.nsf/druk.xsp?d ocumentId=29BC5BD1F2B22CECC1257AA000 3715ED. 9 Zob. szerzej: F. Hartwich, Związki partnerskie. Aspekty prawne, Lexis Nexis, Warszawa 2011. 8 Strona 38 Zgodnie z art. 4 projektu ustawy ''umowa związku partnerskiego jest wałyby w procesach rejestracji małzenstwa i związku partnerskiego gdyby jego zawierana albo w formie aktu notarialnego zawarcie w Polsce stało się prawnie przed mozliwe10. notariuszem na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo przez zgodne oswiadczenie o jej zawarciu Kwestia nieformalnych związkow złozone homoseksualnych budzi w Polsce wiele na pismie przed kierownikiem urzędu stanu kontrowersji dlatego tez uwazam, iz tym cywilnego i potwierdzona jego podpisem'' bardziej problematyka dotycząca ich forma- (nalezy tutaj zaznaczyc, iz w przypadku lizacji będzie zarzewiem konfliktow i dysku- związku małzenskiego nie ma mozliwosci sji na roznych płaszczyznach zycia społe- zawarcia go w formie aktu notarialnego). cznego i politycznego11. Ponadto zgodnie z dalszymi postanowie- Zaznaczyc jednak nalezy, iz mimo ze niami zawartymi w wyzej wspomnianym w art. 4 ''umowę związku partnerskiego partnerskiego jest niemozliwe to nic nie stoi zawartą notariusz na przeszkodzie, aby polski obywatel zawarł przekazuje w wypisach wraz z notarialnie taki związek poza granicami kraju. W tym poswiadczonymi odpisami zaswiadczenia celu osobom, ktore chcą skorzystac z tego opisanego w art. 6 ust. 4 do urzędow stanu uprawnienia przysługuje prawo ządania cywilnego własciwych dla miejsc urodzenia od kierownika polskiego urzędu stanu obojga partnerow w terminie 7 dni od dnia cywilnego wydania zaswiadczenia o zdolno- jej sporządzenia. Nadanie listu poleconego sci do zawarcia związku małzenskiego. w polskim urzędzie pocztowym w terminie Natomiast o tym, czy związek partnerski wyzej powyzszy moze byc zawarty czy tez nie, rozstrzyga warunek. W razie uchybienia powyzszemu prawo danego panstwa, w ktorym ma dojsc terminowi umowę związku partnerskiego do jego zawarcia12. przed notariuszem opisanym wypełnia uwaza się za niezawartą''. Dokonując dalszej analizy projektu ustawy nalezy przede wszystkim zwrocic uwagę na partnerskiego byłaby bardziej liberalna procedura zawierania związkow małzenskich kazdego rodzaju. Przytoczenie przeze mnie powyzszych postanowien projektu ustawy ma na celu unaocznienie i wskazanie w sposob ogolny roznic jakie występoWiedza Prawnicza nr 3/2013 prawne Wrocmy zawarcie jednak do związku kwestii konkubinatu i nieformalnych w Polsce fakt, iz procedura zawarcia formalnego związku niz Polsce Zob. także: F. Hartwich, Związki partnerskie. Aspekty prawne, Lexis Nexis, Warszawa 2011. J. Słyk,''Projekt ustawy rejestrowanych związkach partnerskich. Analiza proponowanych rozwiązań'', [w:] Jurysta, 2/2004. 11 Zob. także: B. Banaszkiewicz, ''Problem konstytucyjnej oceny instytucjonalizacji związków homoseksualnych'', [w:] Kwartalnik prawa prywatnego, 2/2004. 12 Zob także: K. Piasecki, Prawo małżeńskie, Lexis Nexis, Warszawa 2011. F. Hartwich, Związki partnerskie. Aspekty prawne, Lexis Nexis, Warszawa 2011. 10 Strona 39 związkow partnerskich. Pomimo, iz nie w danym związku”14. ma zadnych regulacji prawnych dotyczących W latach 60 sądy polskie jak tych kwestii - ze względu na powszechnosc i wsrod polskiego społeczenstwa zycia w tego odrzucały rodzaju częsciej podstawę do dochodzenia roszczen na konkubentowi czy tez partnerowi przyznaje gruncie prawa, zatem konkubent nie był się przypisywane uznawany za osobę bliską i nie miał praw są małzonkowi. Przede wszystkim chodzi takich jakie przysługiwały małzonkowi. tutaj o prawa o charakterze majątkowym, Sytuacja ta zmieniała się w latach 70 gdy a dokładniej o instytucje renty przyzna- Sąd Najwyzszy uznał, iz konkubent moze wanej w związku ze smiercią osoby bliskiej - o taką rentę się starac, ale po spełnieniu renty okreslonej na gruncie art. 446 § 2 pewnych prawem okreslonych przesłanek. kodeksu cywilnego. Kwestia ta nie była Głownym warunkiem, ktory musiał byc jednak unormowana spełniony było niewyrządzenie krzywdy albowiem do jej ostatecznego ukształto- osobom najblizszym zmarłego w związku wania na gruncie orzecznictwa sądowego z orzeczeniem okreslonej sumy pienięznej dochodziło przez lata. Generalnie problem na dotyczył wspomniane takie związkach prawa - coraz jakie jednoznacznie rozumienia pojęcia ''osoby orzecznictwo zachodnioeuropejskie instytucje rzecz konkubinatu konkubenta. jako Obecnie uprawnienie wyzej konkubento- bliskiej'', o ktorej stanowi art. 446 § 2 zdanie wi/konkubinie 2 kodeksu cywilnego. W mysl tego artykułu uzaleznione jest od spełnienia okreslonych ''takiej samej renty mogą ządac inne osoby przesłanek. bliskie, ktorym zmarły dobrowolnie i stale wykazac, dostarczał jezeli i długotrwały; osoba starająca się o rentę z okolicznosci wynika, ze wymagają tego fakultatywną jest niezdolna do pracy lub zasady wspołzycia społecznego''13. Ponadto zajmuje zgodnie z wyrokiem Sądu Najwyzszego dzieci. Zaznaczyc takze nalezy, ze wysokosc z dnia 6 grudnia 2007 r. w sprawie IV CSK renty 301/07 - '' rozliczenie majątkowe po ustaniu konkubentowi/konkubinie faktycznego związku osobisto majątkowego przekraczac wysokosci renty obligatoryjnej osob tej samej płci następuje na podstawie jaką otrzymałby małzonek zmarłego15. srodkow utrzymania, przysługuje Przede ze się i wszystkim konkubinat nalezy był wychowaniem fakultatywnej takze stały małoletnich przysługującej nie moze przepisow kodeksu cywilnego odpowiednich do tresci stosunkow ukształtowanych Ustawa z dnia 23 kwietnia 1964 roku Kodeks cywilny, Dz. U. 1964, nr 16, poz.93 z późniejszymi zmianami. Zob także pojęcie osoby bliskiej: http://www.odszkodowania24.eu/a-20.html. 13 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Wyrok Sądu Najwyższego z dnia 6 grudnia 2007 r. w sprawie IV CSK 301/07, Lex Nr 361309. 15 Zob. także: J. Ignatowicz, M. Nazar; Prawo rodzinne; Lexis Nexis; Warszawa 2010, str. 86 – 89. Zob. także rys historyczny: F. Hartwich, Związki partnerskie. Aspekty prawne, Lexis Nexis, Warszawa 2011, str. 16 – 40. 14 Strona 40 Ponadto dokonując analizy art. 185 małzenstwem niebędących17. kodeksu postępowania karnego dotyczącego Od 1989 roku zdarza się, ze narze- odmowy składania zeznan nalezałoby - czeni praktykują zawieranie małzenstwa w związku z omawianym przeze mnie wyznaniowego nie nadając mu skutku tematem - zwrocic na jego według prawa polskiego, zatem z punktu mysl tego widzenia prawa polskiego taka para nie jest złozenia małzenstwem, mozemy więc mowic ze jest zeznania lub odpowiedzi na pytania osobę to konkubinat czy tez związek partnerski. pozostającą z oskarzonym w szczegolnie Podejmując proby definiowania tego pojęcia bliskim stosunku osobistym, jezeli osoba nalezałoby taka osoby na rozstrzygnięcia sądow, przede wszystkim pozostające w szczegolnie bliskim stosunku na wyrok Sądu Apelacyjnego w Białymstoku osobistym z dnia 23 lutego 2007 r. w sprawie I ACa postanowienia, artykułu bowiem ''mozna wnosi uwagę o w zwolnic od zwolnienie''. mozna Za uznawac takze takze 590/06, jezeli pozostają oni we wspolnym pozyciu pojęciem konkubinatu nalezy rozumiec z się stabilną, faktyczną wspolnotę osobisto - postępowanie karne. Zatem takze na gruncie majątkową dwojga osob. Bez znaczenia we postępowania karnego - zgodnie z uznaniem wspomnianym aspekcie jest płec '', a takze, sądu iz - wobec osoby ktorej toczy pozostające w innych ''nie ma stwierdzono, uwagę konkubenta/konkubinę czy tez partnera osobą, gdzie zwrocic podstaw do iz: ''pod stosowania związkach niz małzenski mogą korzystac odmiennych zasad przy rozliczaniu konkubi- z okreslonych praw w stosunku do swojego natu homoseksualnego niz te, ktore mają konkubenta czy tez partnera16. zastosowanie Podsumowując, chciałabym podkre- odnosnie konkubinatu heteroseksualnego''18. slic, iz w polskim porządku prawnym Powyzsze regulacje zawarte nie ma legalnej definicji konkubinatu. w kodeksie cywilnym, czy tez w kodeksie W polskich kodeksach i ustawach na darmo postępowania szukac wnioskowac, uregulowan dotyczących tej karnego iz sądy pozwalają dostosowują nam się instytucji, ktora tradycyjnie uwazana jest do polskich realiow, dzięki czemu zycie za związek kobiety i męzczyzny czy tez w nieformalnych związkach daje mozliwosc od niedawna za związek jednopłciowy – posiadania chocby namiastki praw jakie a więc związek osob tej samej płci, przypisywane są małzonkom, a w związku ukształtowany tworzących na trwałą wzor małzenstwa, wspolnotę jednakze Zob. szerzej: http://www.prokuratura.jgora.pl /strony/swiadek_prawo.pdf. Zob. także: F. Hartwich, Związki partnerskie. Aspekty prawne, Lexis Nexis, Warszawa 2011, str. 191 – 203. 16 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Zob także: K. Piasecki, Prawo małżeńskie, Lexis Nexis, Warszawa 2011., str. 169 – 173. J. Ignatowicz, M. Nazar; Prawo rodzinne; Lexis Nexis; Warszawa 2010, str. 86 – 87. 18 Wyrok Sądu Apelacyjnego w Białymstoku z dnia 23 lutego 2007 r. w sprawie I Aca 590/06, Lex nr 259105. 17 Strona 41 ze zmianami obyczajowymi jakie mają duza częsc naszego społeczenstwa będzie miejsce we wspołczesnym społeczenstwie z zainteresowaniem sledzic poczynania w swoich wyrokach dokonują poszerzenia politykow w tym aspekcie. rozumienia pojęc konkubinat czy tez związek partnerski. Zaznaczyc takze nalezy, iz pomimo tak licznych - ostatnio Abstrakt pojawiających się - propozycji prawnego Tematem uregulowania zdefiniowania kwestii funkcjonowania w dotyczącej rozwazan związkow jest proba alternatywnych porządku wobec związku małzenskiego. W artykule prawnym instytucji związku partnerskiego chciałam takze zwrocic uwagę czytelnika czeka nas ''daleka droga'' do osiągnięcia na tego celu - nie łatwo bowiem będzie partnerskich w Polsce i pokrotce objasnic dokonac zmian rozwiązania prawne proponowane przez kulturowych w społeczenstwie tak bardzo politykow w projektach ustaw o związkach przywiązanym partnerskich, społeczne nastroje wobec tego tak polskim mich drastycznych do tradycji jak nasze. problem tematu, wydarzenia na swiecie, iz Polska nie jest pozostających w tego rodzaju związkach jedynym krajem borykającym się z tym wygląda w swietle prawa. do rozwiązania takze jak związkow Podkreslic takze nalezy – sledząc aktualne trudnym a legalizacji sytuacja osob problemem, albowiem chociazby w niedalekiej Francji problematyka związkow This article is about relationships which are partnerskich wywołała burzę społeczną jak alternative to marriege. In addition in this i francuskie text I would like to show how is politicians społeczenstwo do wyjscia na ulice w celu and our sociality reaction to this widespread manifestacji poglądow. over the world issue and how currently in W Polsce na razie tak drastyczne kroki nie law look like the situation of people, which zostały jeszcze podjęte, jednakze sądzę live in this kind of relationships. polityczną formalizacji i swoich zmusiła racji i iz temat ten jest godny uwagi i na pewno Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 42 Kryminalistyczne aspekty samobójstw Joanna Paulina Kufel Każdego roku około miliona osób formą ucieczki przed bólem, ideologiczną umiera w wyniku popełnienia samobójstwa, formą buntu wobec nieuchronności śmierci, co stanowi globalny wskaźnik śmiertelności którą można uczynić aktem wyboru czasu, 16 osób na 100.000 lub jedna śmierć miejsca i sposobu odejścia ze świata co 40 sekund. Przewiduje się, że w roku żywych. 2020 wskaźnik ten wzrośnie nawet dwu- obyczaje, mentalność społeczną i osobniczą. krotnie.1 Podlega również zmianom historycznym Zjawisko samobójstwa jest nie tylko Samobójstwo odzwierciedla i kulturowym.3 kontrowersyjnym i trudnym zagadnieniem, Samobójstwo uważane jest za typ ale również ważnym problem zarówno śmierci dobrowolnej; traktowane jest jako etycznym, socjologicz- pewien rodzaj wyboru i może być rozważa- nym, jak i kryminalistycznym. Mała jest ne w kategoriach procesu decyzyjnego. świadomość społeczna, że co roku około Decyzja o samobójstwie jest wyborem miliona osób umiera wskutek dokonania pomiędzy sytuacją, której jednostka nie samobójstwa i tym samym liczba ofiar może, bądź nie umie sprostać, a sytuacją, śmiertelnych samobójców jest większa, niż w której nie będzie trzeba podejmować łączna wojen żadnych wysiłków zmierzających do regu- i zabójstw w ciągu roku na całym świecie.2 lowania swojego stosunku do otaczającego Należy zwrócić szczególną uwagę na złożo- świata.4 psychologicznym, liczba zgonów wskutek ność zjawiska samounicestwienia. Samobójstwo było kulturową formą rozwiązywania problemów życiowych według nakazów zewnętrznych, społeczną formą wyłączania Zamachy samobójcze, czyli samobójstwa (suicidium) dzielą się na dwie podstawowe grupy: 1) samobójstwa dokonane, kończące się z obiegu świadczeń podyktowaną często się odebraniem sobie życia, oraz wewnętrznym imperatywem, formą psy- 2) samobójstwa chicznej dezakceptacji określonego sposobu czyli usiłowane5, w którym odebranie życia, przynoszącego bądź zbyt małą satys- sobie życia nie nastąpiło z powodu fakcję, bądź zupełny jej brak, biologiczną Dane pochodzą ze strony internetowej Światowej Organizacji Zdrowia, http://www.who. int/stan na dzień: 10.05.2013r. 2 B. Hołyst, Socjologia kryminalistyczna, Warszawa 2006, s. 396. niedokonane, 1 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 B. Hołyst, Suicydologia, Warszawa 2002, s. 60. B. Hołyst, Na granicy życia i śmierci, Warszawa 1996, s. 63. 5 B. Hołyst, Suicydologia…, op. cit., s. 61 i nast. 3 4 Strona 43 wystąpienia pewnych okoliczności zmu lub możliwości jego adaptacji w zmie- takich jak np. odratowanie. nionych warunkach”.8 Do grupy samobójstw niedokonanych zalicza się też tzw. próby samobójcze, które należą do kategorii samobójstw niedokonanych, jednak posiadają swoja własną specyfikę; są one pewnego rodzaju znakiem wołania o pomoc. Szacuje się, że liczba prób samobójczych jest prawie 20-krotnie wyższa niż liczba zgonów samobójczych. Próby samobójcze, ze względu na zamiar i ciężkość skutków medycznych, mieszczą się w przedziale od niegroźnych do bardzo poważnych. Na poziomie indywidualnym wszystkie próby samobójcze, niezależnie od ich rozmiaru, świadczą o głębokim Samobójstwo, czy też usiłowanie samobójstwa, nie jest aktem przypadku lecz trwającymi tygodniami, czasem i miesiącami czy nawet latami, ciągiem wzajemnie powiązanych myśli i czynników. Na określenie tego ciągu reakcji, jakie zostają wyzwolone w człowieku z chwilą, gdy w jego świadomości samobójstwo jawi się jako cel, czyli jako antycypowany i pożądany stan rzeczy, używa się często terminu „zachowania suicydalne”9. Można wyróżnić cztery kolejne etapy tych zachowań: cierpieniu emocjonalnym.6 Pierwszą wyobrażalne, czyli samobójstwa uświadomienie sobie możliwości zaproponował socjolog Émile Durgheim, rozwiązywania problemów życio- definiując samobójstwo jako „każdy przypa- wych w drodze samobójstwa. Moż- dek lub liwości takie rozważa wielu ludzi, pośrednio wynika z pozytywnego lub nega- ale tylko niewielu je realizuje, tywnego działania ofiary, która wiedziała, wprost przeciwnie - gdy pojawiają że da ono taki rezultat”.7 się tego typu myśli, zdecydowana śmierci, definicję 1) samobójstwo który bezpośrednio większość je odrzuca, W ujęciu kryminalistycznym samobójstwo 2) samobójstwo określane jest jako „świadome działanie cech upragnionego celu egzystencji. funkcjonowania narządy za pomocą czynni- Wielu ludzi na tym etapie odrzuca ków zewnętrznych w celu przekroczenia to pragnienie samobójcze, niektórzy granic wytrzymałości fizjologicznej organi- B. Hołyst, Socjologia…, op. cit., s. 396. E. Durgheim, Samobójstwo, Warszawa 2006, s. 18. 7 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 czyli myśli które nie ustępują i nabierają na własne ciało bądź na ważne dla jego 6 upragnione, jednak na tym etapie nie są w stanie B. Hołyst, Samobójstwo. Przypadek czy konieczność, Warszawa 1983, s. 237. 9 B. Hołyst, Na granicy..., op. cit., s. 68. 8 Strona 44 już od decyzji odstąpić i skłaniają się do zachowań autodestrukcyjnych10, 3) samobójstwo usiłowane, czyli ciąg zachowań, których celem jest pozbawienie życia, przy czym cel ten nie zostaje osiągnięty, 4) samobójstwo dokonane, czyli kończący się śmiercią zamach na własne życie.11 Polska w porównaniu do innych krajów należy do grupy państw o średnim współczynniku samobójstw. Największa liczba samobójstw jest notowana w kolejności, na Litwie, Białorusi, w Rosji. M. Makara-Studzińska, Wybrane zagadnienia z problematyki suicydologii, Lublin 2001, s. 223. 11 Tamże, s. 223. 10 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 45 Kraj Mężczyźni Kobiety Ogółem LITWA 68,1 12,9 81,0 BIAŁORUŚ 63,3 10,3 73,6 ROSJA 58,1 9,8 67,9 WĘGRY 42,3 11,2 53,5 ŁOTWA 42,0 9,6 51,6 UKRAINA 40,9 7,0 47,9 JAPONIA 34,8 13,2 48,0 BELGIA 31,2 11,4 42,6 FINLANDIA 31,1 9,6 40,7 CHORWACJA 30,5 9,7 40,2 POLSKA 27,8 4,6 32,4 FRANCJA 26,4 9,2 35,6 SZWAJCARIA 24,7 10,5 35,2 CHINY 22,0 13,1 35,1 NORWEGIA 15,7 7,4 23,1 KANADA 17,3 5,4 22,7 STANY ZJEDNOCZONE 17,7 4,5 22,2 AUSTRALIA 17,1 4,7 21,8 INDIE 12,2 9,1 21,3 HISZPANIA 12,0 3,8 15,8 WIELKA BRYTANIA 10,4 3,2 13,6 Tab.1. Wskaźnik samobójstw12 wg Światowej Organizacji Zdrowia (WHO) 12 http://www.who.int/mental_health/prevention/suicide_rates/en/, stan na dzień: 15.03.2010r. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 46 Tabela wyraźnie wskazuje na największą liczbę samobójstw w krajach Europy Wschodniej. Można Wiek osób podejmujących próby samobójcze prezentuje tabela numer 2. wywnioskować, że czynnik ekonomiczny jest główną przyczyną popełniania samobójstw, choć z drugiej strony, biorąc pod uwagę sytuację społeczno-gospodarczą państw takich jak Belgia lub Francja, można stwierdzić, że obok czynnika ekonomicznego, istnieje drugi, który powoduje, że w dobrze rozwiniętych gospodarczo krajach liczba samobójców jest równie wysoka. Występowanie samobójstw powinno być dla społeczeństwa ponurym przypomnieniem, że nie potrafi ono sprawić, aby dla wszystkich jego członków życie miało wartość. Według danych statystycznych, w Polsce w 2012 roku odnotowano 5.791 zamachów samobójczych, z których 4.177 zakończyło się zgonem. Dane statystyczne wskazują, że do zamachów samobójczych najczęściej dochodzi w mieszkaniu - 2.331 oraz w pomieszczeniach zabudowań gospodarczych - 996. Następne w kolejności miejsce to piwnice i strychy - 639 a także obszar parku i lasu - 493 osób. Najczęstszymi sposobami popełnienia przestępstw jest powieszenie, rzucenie się z wysokości, samookaleczenie, uszkodzenie układu krwionośnego, zażycie środków nasennych, rzucenie się pod pojazd, utopienie, zastrzelenie się, zatrucie gazem, zażycie trucizny. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 47 Liczba zamachów w tym zakończone zgonem 9 lat i mniej 0 0 10-14 30 12 15-19 343 165 20-24 525 288 25-29 562 314 30-34 525 327 35-39 459 316 40-44 455 333 45-49 508 375 50-54 636 510 55-59 612 518 60-64 443 379 65-69 213 192 70-74 137 126 75-79 130 120 80-84 93 87 85 i więcej 79 73 wiek nieustalony 41 32 Wiek Tab.2. Wiek osób podejmujących zamachy samobójcze w 200913 Źródło: Komenda Główna Policji http://www.policja.pl/portal.php?serwis=pol&dzial=4&id =326&poz=12&update=1, stan na dzień .03 2010r. 13 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 48 Tabela wyraźnie pokazuje, że prób samo- wość ofiar i dostępność śmiercionośnego bójczych jest znacznie więcej niż dokona- narzędzia.14 nych samobójstw. Niepokojący może być Liczne badania wykazują, że u ponad poło- fakt, że w tabeli znalazła się grupa osób wy osób, które dokonały skutecznego zama- w wieku 10-14 lat. Zauważa się, że coraz chu samobójczego, występowały zaburzenia częściej usiłują popełnić lub popełniają depresyjne. Za jeden z czynników zwiększa- samobójstwo dzieci. Na uwagę zasługuje jących podjęcie próby samobójczej jest nad- również widoczna w tabeli różnica między używanie alkoholu i narkotyków. Według zamachem a dokonanym samobójstwem ustalonych przez Policję danych statystycz- u osób w wieku 15-24 lata. O ile w grupie nych, pod wpływem alkoholu jest nie mniej osób między 50 a 54 rokiem życia liczba niż 1/5 samobójców.15 samobójstw jest największa, równocześnie Ustalenie okoliczności śmierci większość prób samobójczych w tym prze- i rozstrzygnięcie jej przyczyn jest podsta- dziale wiekowym kończy się ich dokona- wowym zadaniem organów ścigania w tego niem. W przypadku osób w wieku między rodzaju sprawach. W dzisiejszych czasach, 15 a 24 rokiem życia występująca bardzo pomimo wielu doskonałych badań i technik duża liczba prób samobójczych kończy się kryminalistycznych, pomyłki w ustaleniu tylko na usiłowaniu. czy śmierć była wynikiem zabójstwa, Według ustalonych przyczyn zama- wypadku czy samobójstwa, są nieuniknione. chów samobójczych wymienia się najczę- W postępowaniu w sprawach o samobój- ściej: nieporozumienia rodzinne, choroba stwa wyróżnia się dwa stadia. Pierwsze psychiczna, warunki ekonomiczne, zawód obejmuje ujawnienie i utrwalenie śladów miłosny, przewlekła choroba, utrata źródeł na miejscu zdarzenia, w drugim stadium utrzymania, śmierć bliskiej osoby, kalectwo, dokonuje problemy szkolne, niepożądana ciąża lub dotyczących choroba (np. AIDS). Często zdarzają się jej śmierci oraz motywów samobójczego samobójstwa złożone (kombinowane), tzn. zamachu. Ogólne zasady dokonywania oglę- takie, w których samobójca stosuje równo- dzin stosowane w kryminalistyce znajdują legle dwie lub więcej metod, z których każda zastosowanie również w przypadku samo- bywa bójstwa. w tym celu wykorzystywana, się wszechstronnych osoby Pewne ofiary, metody ustaleń okoliczności postępowania np. sprawca samobójstwa połyka środki o okoliczności faktyczne objęte ustaleniami trujące a następnie podcina sobie żyły lub są uzależnione od sposobu pozbawienia się skacze z wysokości. Metody stosowane życia przez samobójcę. W drugiej fazie przez samobójców w celu samounicestwienia się ograniczone są tylko przez pomysło- Wiedza Prawnicza nr 3/2013 B. Hołyst, Suicydologia, op. cit., s. 779. http://www.policja.pl/portal.php?serwis=pol &dzial=4&id=326&poz=12&update=1, stan na dzień: 10.05.2013r. 14 15 Strona 49 śledztwa w przypadku śmierci gwałtownej Bardzo duże znaczenie dla sprawy mają listy organy ścigania mają za zadanie ustalenie pożegnalne. Gdy ich autentyczność zostanie tożsamości denata, motywu zamachu samo- potwierdzona (zdarzyć się może, że list bójczego oraz okoliczności, a zwłaszcza czas został napisany przez osoby trzecie, które śmierci.16 chciały uprawdopodobnić samobójstwo), Najprostszą metodą ustalania tożsamości daje to podstawę to stwierdzenia samobój- zwłok jest ich rozpoznanie przez członków stwa. W listach tych, które najczęściej rodziny lub znajomych. W przypadku, zawierają słowa pożegnania z najbliższymi, gdy zwłoki są w stanie uniemożliwiającym samobójcy rozpoznanie, bardzo duże znaczenie mają swojego desperackiego kroku. znaki szczególne takie jak np. blizny, Ustalenie motywu zamachu samobójczego znamiona, anomalia w budowie anatomicz- jest jednym z istotnych elementów stanu nej, tatuaże. Za najpewniejsze uważa się faktycznego pozwalających na przyjęcie wyniki wersji samobójstwa, a przynajmniej czynią- badań daktyloskopijnych, pod często ujawniają podstawę warunkiem istnienia materiału porównaw- cych ją bardziej prawdopodobną.17 czego. W procesie badań mających na celu Do najczęstszych błędów organów ścigania identyfikację zwłok duże znaczenie mają popełnianych w związku z dokonywaniem również części garderoby i przedmioty czynności w sprawie, w której przyjęto osobistego użytku. Trudności identyfikacyj- wersję samobójstwa należą: ne pojawiają się w przypadku zwęglenia - ciała czy daleko posuniętego rozkładu gnil- zaniechanie przeprowadzenia oględzin miejsca zdarzenia, nego. - brak sekcji zwłok i oględzin zwłok Po ustaleniu tożsamości ofiary należy przeprowadzonych przez lekarza sprawdzić medycyny sądowej, informacje dotyczące osoby, wiadomości, które pomogą wyjaśnić motyw - samobójstwa (dane o zdrowiu, rodzinie, nieprzeprowadzenie badań dodatkowych, sytuacji zawodowej i finansowej). W tym - brak ekspertyzy listu pożegnalnego, celu przesłuchuje się świadków: rodzinę, - brak pełnego wywiadu o samobójcy, znajomych, współpracowników a także w szczególności zaniechanie prze- dokonuje się analizy dokumentów takich jak słuchania osób z jego otoczenia.18 np. korespondencja, karty chorób, jak Szczegółowe przeprowadzenie oględzin również bada się sprzęt elektroniczny pod miejsca zdarzenia w przypadku samobój- kątem zawartych w nim informacji (poczta stwa ma bardzo duże znaczenie. Chodzi e-mail, zdjęcia, dostęp do stron interneto- tutaj przede wszystkim o znaczenie badań wych, nagrania kamery). 17 16 B. Hołyst, Samobójstwo...,op. cit., s. 171. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 18 Tamże, s. 172 i nast. Tamże, s.176. Strona 50 wszelkich szczegółów z miejsca znalezienia czynach górnych i dolnych tworząc efekt zwłok. tzw. rękawiczek i skarpetek - w przypadku Metodyka postępowania w wypadku tzw. „powieszenia typowego”, gdyż znalezienia zwłok wiszących ma bardzo w innych odmianach prawidłowość ta nie duże znaczenie, ponieważ powieszenie jest występuje.19 najczęstszym sposobem pozbawienia się Innym rodzajem śmierci gwałtownej życia wśród ludzi, a jak wskazują statystyki jest rzucenie się z wysokości, drugi w kolej- policyjne, również najczęstszą wśród Pola- ności najczęstszy sposób popełnienia samo- ków. Powieszenie samobójcze nie nastręcza bójstwa. Analiza przebiegu zdarzenia w tym trudności medyczno-sądowemu orzecznic- przypadku jest bardzo trudna ze względu twu. Wyjątkowo zdarzają się sytuacje, kiedy na ustalenie, czy upadek nie był efektem to wątpliwości wystąpienia okoliczności przypadkowych co do jego zdarzenia. Takim czynnikiem np. bójki. Przy tym rodzaju śmierci następu- utrudniającym wyjaśnienie przebiegu zda- je wiele różnorodnych obrażeń będących rzenia jest np. znalezienie ofiary z zakne- wynikiem uderzenia o podłoże. Ich charak- blowanymi ustami bądź skrępowanymi ter uzależniony jest przede wszystkim rękoma od samobójstwo lub wprawdzie nasuwa nogami. Powieszenie najczęstszym jest wysokości z jakiej spadło ciało, sposobem powierzchni, na które upadł zmarły, wagi odebrania sobie życia lecz nie można i sposób upadku ofiary a także ubioru. Jedną wykluczać wersji zabójstwa. W celu wyeli- z teorii wskazanych przez Tadeusza Mar- minowania podejrzenia zabójstwa należy cinkowskiego, jest stwierdzenie, że samo- dokonać odpowiednie czynności śledcze. bójcy skaczą z wysokości zwykle tam, gdzie Należy przede wszystkim, w miarę możli- między ich ciałem a ziemią nie ma prze- wości, ujawnić i zabezpieczyć odciski linii szkód i upadają zazwyczaj w znacznym papilarnych z miejsca, w którym był zacze- oddaleniu od linii prostopadłej łączącej pod- piony materiał, z którego wykonano pętle łoże z miejscem, z którego wyskoczyli. i samej pętli, a także z palców denata. Kolej- W zależności od pozycji skoku, obrażenia ną czynności jest zabezpieczenie materiału różnią się od siebie. Badania miejsca dowodowego a więc pętli i węzłów. Bardzo zdarzenia powinny objąć również parapety, ważną czynnością w ustalaniu charakteru futryny, poręcze, balustrady, ramy okienne. powieszenia jest badanie zwłok w szczegól- Mikroślady ności analiza bruzdy wisielczej (wgłębienie zdarzenia w skórze zwłok spowodowanie uciskiem wydzielin) mogą wskazać, czy przed sko- pętli) i rozmieszczenie plam opadowych. kiem miała miejsce bójka i tym samym Zasadą jest, że na zwłokach wiszących dłuż- wykluczyć samobójstwo. Oczywiście nawet szy czas plamy opadowe występują na końWiedza Prawnicza nr 3/2013 19 zabezpieczone (np. strzępki na miejscu tkanin, ślady Tamże, s.180-182. Strona 51 gdy nie ma śladów walki, nie możemy miejsce, w które chce się zranić, stąd z regu- wykluczać zabójstwa. Wypchnięcie denata ły małe są uszkodzenia odzieży przy samo- czy bezwiedny upadek spowodowany środ- bójstwie. Rany cięte przedramienia można kami odurzającymi lub alkoholem może łatwiej zinterpretować. Z reguły mają one także pozostawić ślady, które wskazywały- charakter samobójczy. Ten rodzaj śmierci by na odebranie sobie życia.20 dobrowolnej jest wykorzystywany najczę- Kolejnym rodzajem śmierci samobójczej jest ściej przez osoby w wieku nastoletnim. samookalecznie, pozbawienie życia spowo- Śmierć w wyniku ran kłutych również dowane ranami ciętymi, kłutymi lub rąba- dostarcza trudności w specyfikacji typu nymi. Zadanie sobie ran rąbanych występuje śmierci niezwykle rzadko, i jak wynika z praktyki Samobójstwo jest bardziej prawdopodobne medyczno-sądowej, tego rodzaju ciosy zada- przy wystąpieniu jednej rany kłutej. Ponad- ją sobie tylko osoby chore psychicznie. to w przypadku zabójstw kanały ran Bardzo ważne jest tutaj badanie daktylo- kłutych, skopijne narzędzia zbrodni, które pozwoli na powierzchni klatki piersiowej przebiega- nam ustalić, kto ostatni posługiwał się ją zazwyczaj od zewnątrz ku środkowi, narzędziem. O tym, że jest to zamach samo- odwrotnie zaś w przypadku samobójstw. bójczy decyduje również głębokość ran; Rany kłute samobójcy nie naruszają odzie- w przypadku zabójstwa będą to rany głębo- ży.22 (samobójstwo których czy otwory zabójstwo). znajdują się kie, do kości. Samobójca powoduje u siebie, Samobójstwo przez zażycie trucizny jak wskazuje Z. Marek i K. Jaegerman, lub środków farmakologicznych jest rów- wielokrotne niezbyt głębokie uszkodzenia nież bardzo popularnym sposobem pozba- kości.21 wienia się życia. Współczesna medycyna Więcej trudności jest przy ustalaniu sądowa jest w stanie określić rodzaj środka mechanizmu powstania ran ciętych. Tego trującego, rodzaju najczęściej za zadnie wykryć, czy podanie takiego środ- na przedramieniu. Występują również rany ka było dobrowolne czy też osoba trzecia cięte szyi ale w tym przypadku istnieje zmusiła ofiarę do jej zażycia. Najczęstszymi większe prawdopodobieństwo, że osoba środkami są tabletki nasenne. Częstym była ofiarą zabójstwa. Samobójca z reguły sposobem zatrucia, zwłaszcza przez kobiety, dokonuje zranienia w pozycji dla siebie jest też otrucie tlenkiem węgla. rany spotyka się czynności operacyjne mają wygodnej; powoduje to najczęściej rozległe Popełnienie samobójstwa przy uży- zabrudzenia krwią przedniej części ciała. ciu broni palnej staje się, ze względu Ponadto samobójca odsłania najczęściej na łatwiejszy dostęp do broni, coraz częstsze. Samobójcy przeważnie oddają strzał 20 21 Tamże, s.212 i nast. Tamże, s.205. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 22 Tamże, s.206 i nast. Strona 52 w głowę, w skronie lub w usta. Osoby destrukcyjnych w chorobach psychicznych. pozbawiające się życia rzadko strzelą przez Jednakże nie można zapomnieć, że zacho- odzież, wybierają najczęściej miejsca bezpo- wania samobójcze są zjawiskiem złożonym, średniego kontaktu ze skórą. o wielu powiązanych wzajemnie przyczy- W praktyce kryminalistycznej nach. Stąd też prewencja powinna dotykać spotyka się wiele innych „ciekawych” przy- wielu aspektów życia ludzkiego i nie ograni- padków samobójstw, jak np. wstrzyknięcie czać się tylko do wymiaru medycznego.24 jadu węża czy postrzelenie się z aparatu Za popełnieniem zamysłu zamachu do wstrzeliwania kołków wykorzystywane- samobójczego zawsze kryje się kryzys go w budownictwie. życiowy: Kryminalistyka ma za zadnie zabez- w stosunków związku z międzyludzkich, życiowymi zmianami pieczyć dowody, ujawnić czy było to samo- lub traumatyczny. Skłonności do samo- bójstwo czy zabójstwo a jeśli nie było bójstw nie są dziedziczne, są zjawiskiem to jednak samowolne pozbawienie się życia, indywidualnym. Nie wszyscy samobójcy to wykryć sprawcę. Kryminologia jako mają problemy ze zdrowiem psychicznym, nauka zjawisku często są to po prostu ludzie skrajnie nie- społecznym, stara się dotrzeć do źródeł szczęśliwi. Osoby, które chcą popełnić działania samobójczego lub przestępczego. samobójstwo, mówią o tym, wspominają Kryminolog musi zwrócić uwagę m.in. i czasami do ostatniej chwili liczą podświa- na warunki ułatwiające popełnienie samo- domie na pomoc, choć tego nie okazują. bójstwa, na motywy i pobudki odbierające- Problem samobójstw jest „demokratyczny” - go sobie życie człowieka; kryminalistyk dotyczy bada a wspólnym mianownikiem samobójstw jest o przestępstwie jako proces motywacyjny pod kątem widzenia jego wpływu na wybór metody każdej warstwy społecznej samotność ofiar. działania samobójcy, a jeśli okaże się, że nie Od 2003 roku dzień 10 września jest było to samobójstwo, również wytypować Światowym Dniem Zapobiegania Samobój- sprawcę.23 stwom. Światowa Organizacja Zdrowia Wraz z początkiem XXI wieku nastą- (Word Health Organization) wykorzystuje pił w nauce okres konsolidacji wyników ten dzień, aby zwrócić uwagę na problem, badań nad samobójstwami. Liczne analizy że samobójstwa są najczęstszą przyczyną i próba odpowiedzi na pytanie: dlaczego przedwczesnych zgonów, którym można ludzie popełniają samobójstwo, nie dały było zapobiec. Celem organizowania takich jednoznacznej odpowiedzi. Upatruje się dni jest podjęcie działań, które umożliwiły- przede by zrozumienie problemu samobójstwa, wszystkim podłoże zachowań motyw działań ludzi, którzy podejmują się B. Hołyst, Kryminalistyka, Warszawa 2000, s. 31. 23 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 24 B. Hołyst, Socjologia...,op. cit., s. 397. Strona 53 takiego czynu, a także wykazanie, w jaki sposób można przełożyć wiedzę na skuteczne programy zapobiegania samobójstwom.25 25 Tamże, s. 396. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 54 Wykorzystanie technologii RFID do kontroli pracowników – ocena prawna Karolina Szymorek Kontrola pracowników jest uprawnieniem pracodawcy, którego źródło można ich pracę, wywiązywanie się z ich obowiązków i powierzonych zadań. wskazać w podporządkowaniu pracownika. Obecnie następuje rozwój sposobów Jest ono elementem (częścią składową) kontroli pracowników – od bieżącej, osobi- uprawnień pracodawcy1, stej kontroli do odpersonifikowanych form kontrolnych kontroli. Pracodawcy coraz częściej i chęt- także, aby zminimalizować ryzyko, jakie niej wykorzystują najnowsze osiągnięcia na nim ciąży w związku z zatrudnieniem techniki do kontroli pracowników. Dzięki pracowników. Czynności kontrolne mają nowym możliwościom technicznym praco- na celu m.in. wykrycie ewentualnych nadu- dawca jest w stanie efektywniej kontrolo- żyć ze strony pracowników, zbadanie wać pracowników, którzy wykonują pracę czy efektywnie wykorzystują oni czas pracy poza zakładem pracy, w formie telepracy oraz w jaki sposób wykonują bieżące czy w formie zadaniowego czasu pracy. zadania. Kontrola stanu faktycznego pozwa- Niejednokrotnie wykorzystanie nowocze- la na porównanie go z zakładanym wzorcem snych (stanem hipotetycznym pożądanym przez bezpieczeństwo pracy. Nie można jednak pracodawcę)2. tracić z pola widzenia wielu zagrożeń, jakie który łączy kierowniczych dokonuje się z czynności Efektywne kierownictwo poprawianiem technologii pozwala zwiększyć wydajności niesie za sobą wykorzystywanie najnow- zatrudnionej załogi, eliminowaniem niewła- szych zdobyczy techniki do kontroli pra- ściwych zachowań zatrudnionych pracow- cowników. ników czy zjawisk patologicznych, np. mob- z ich stosowania, to przede wszystkim nad- bingu. Niewątpliwie nowoczesne technolo- mierna ingerencja w prywatność pracowni- gie ułatwiają pracodawcy kontrolowanie ka, a także możliwość naruszenia innych pracowników. jeszcze jego dóbr osobistych, w tym jego Pozwalają weryfikować Zagrożenia, jakie wynikają godności. Niekiedy wykorzystanie wszystZob. H. Lewandowski, Możliwości kontrolowania pracownika w ramach uprawnień kierowniczych pracodawcy [w:] Z. Góral [red.], Kontrola pracownika. Możliwości techniczne i dylematy prawne, Warszawa 2010, s. 33. 2 Zob. M. Gładoch, Kontrola pracownika ze względu na stosowanie środków odurzających lub substancji psychotropowych [w:] Z. Góral [red.], Kontrola pracownika. Możliwości techniczne i dylematy prawne, Warszawa 2010, s. 142. 1 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 kich możliwości danej nowoczesnej metody kontroli może prowadzić do inwigilacji pracownika. Problem wykorzystania nowoczesnych metod kontroli nie jest jednak li tylko problemem ważenia korzyści i zagrożeń wynikających z jej zastosowania, dużo Strona 55 poważniejsze konsekwencje wynikają są też znaczniki większe, które mają własny z tego, iż zagadnienie kontroli pracowników system zasilania i większy zasięg transmi- nie jest de lege lata uregulowane w przepi- sji)6. Technologia wykorzystująca czytniki sach. O ile uprawnienie pracodawcy do kon- RFID to tzw. technologia „bliskiego odczy- troli i granice tego uprawnienia można tu”. Informacje zawarte w chipie są zaszy- zdekodować z różnych przepisów porozrzu- frowane i mogą być dostępne przez fizyczne canych w systemie prawa, to ustalenie kata- zbliżenie do czytnika. Odmianą znaczników logu dopuszczalnych form kontroli oraz RFID są implanty7. Najbardziej kontrower- zasad jej przeprowadzenia jest zadaniem syjnym rodzajem chipów RFID są tzw. bio- doktryny i judykatury. chipy, czyli znaczniki RFID umieszczane RFID (Radio Frequency Identifica- w żywych organizmach, które maja na celu tion)3 to system kontroli, który wykorzystu- ich identyfikację lub ustalenie miejsca poby- je do komunikacji fale radiowe, a jej trzo- tu. Chipy RFID mogą być wbudowane nem są miniaturowe urządzenia elektro- właściwie wszędzie: w karty, dokumenty, niczne, nazywane znacznikami (tagami, ubrania, samochody itd. Mogą także zawie- transponderami, rać wiele danych, np. dane biometryczne, chipami, mikrochipami, mikroprocesorami komputerowymi)4. dane o stanie zdrowia i inne8. Transponder RFID jest radiowym Powszechnie wykorzystuje się tech- urządzeniem nadawczym lub nadawczo- nologię RFID do identyfikacji i śledzenia odbiorczym obiegu wysyłającym sygnał, który towarów9. Identyfikatory RFID zawiera kodowane dane identyfikacyjne, ale są udoskonaloną wersją kodów kreskowych tylko w odpowiedzi na pobudzenie sygna- produktów, gdyż są odporne na zarysowa- łem radiowym o określonej częstotliwości5. nia i zabrudzenia, możliwe jest skanowanie Chipy emitują jednoznacznie identyfikowa- wielu ny numer w momencie pobudzenia radio- i to w pewnej odległości10 (np. zeskanowa- wym sygnałem pochodzącym z czytnika. nie wszystkich produktów znajdujących się Pozwala to na identyfikację i śledzenie w wózku poprzez przejście przez bramkę przedmiotów, także dlatego, że znaczniki z wbudowanym czytnikiem). identyfikatorów jednocześnie te są niewielkie (znaczniki mogą być wiel- Technologia RFID jest wykorzysty- kości ziarnka piasku i działać bez baterii; wana także do kontroli pracowników. Identyfikacja za pomocą częstotliwości radiowej. 4 Zob. J. Terstegge [w:] 26 Konferencja ochrony prywatności i danych osobowych: Prawo do prywatności – Prawo do godności, Wrocław 14-16 września 2004, s. 99. 5 M. Czerniawski, Prawne aspekty identyfikacji z użyciem fal radiowych (RFID), „Kwartalnik Prawa Publicznego” nr 3 z 2010 r., s. 96. 6 3 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 S. Lace, RFID: Czy to się będzie nosić? [w:] 26 Konferencja ochrony prywatności i danych osobowych: Prawo do prywatności – Prawo do godności, Wrocław 14-16 września 2004, s. 108. 7 P. Kałużny, Techniki inwigilacji: Co nam grozi i jak się bronić?, Warszawa 2008, s. 38-39. 8 M. Czerniawski, Prawne… op. cit., s. 97, 104. 9 J. Terstegge, op. cit., s. 101. 10 Ibidem, s. 100. Strona 56 Transpondery RFID umożliwiają identyfika- wszczepiono ów implant brzmiał: „to trochę cję, a także lokalizację pracownika. Praco- boli”14. dawca może więc wykorzystać kartę z wbu- Technologia RFID stanowi kompila- dowanym chipem11 lub biochip wszczepiony cję geolokalizacji z technologią biometrycz- pracownikowi do kontroli czasu pracy, ną, ale posiada także cechy swoiste (wynika- a także do kontroli tego, gdzie się on znajdu- jące przede wszystkim z wykorzystania fal je i czy wykonuje powierzone zadania radiowych i możliwości zapisywania danych w określonym czasie. Za granicą, technolo- bezpośrednio w transponderze). Przełożyć gia ta jest wykorzystywana w kopalniach, się to musi na ocenę prawną tej technologii. gdzie znaczniki są umieszczane w kasku lub Ustawodawca polski nie uregulował kwestii pasku górnika, a anteny i czytniki są roz- możności stosowania chipów RFID do kon- mieszczone wewnątrz tunelów górniczych, troli pracowników. Aktualne więc będą co rozważania dotyczące geolokalizacji, jak pozwala pracownika na oraz łatwe zlokalizowanie ostrzeżenie (pomoc) i wykorzystywania danych biometrycznych w razie niebezpieczeństwa. Dane są bowiem pracowników (niestety tych metod ustawo- przekazywane na powierzchnię, np. do dys- dawca także nie uregulował expressis verbis pozytora12. w przepisach). Wskazać można już także na przy- Obowiązek poszanowania godności padki użycia technologii RFID w wersji i innych dóbr osobistych pracownika (art. wykorzystującej Przykładem 11 KP) oraz skuteczny erga omnes zakaz takiego zastosowania jest wszczepienie naruszania dóbr osobistych innej osoby mikrochipów „Fiscal (art. 23 i 24 KC) wymaga od pracodawcy, General”13 oraz 160 jego współpracowni- aby zastosowana przez niego technologia kom w celu kontrolowania ich dostępu w celu kontroli pracowników nie była do ważnej dokumentacji, a także do ustale- polem, na którym obowiązki te nie mogłyby nia miejsca ich pobytu w razie ewentualne- być realizowane. Z tego punktu widzenia nie go porwania. Koszt wdrożenia tej technolo- jest możliwe wykorzystanie wszystkich gii wyniósł 150 dolarów za transponder. możliwości, jakie daje technologia RFID, Jedyny komentarz pracowników, którym gdyż pracownik stałby się wówczas maszy- biochipy. meksykańskiemu ną, której każdy krok mógłby być śledzony. Wyposażenie dowodów osobistych w czytniki RFID może spowodować, że pracodawca, który nabędzie odpowiednie czytniki, będzie mógł lokalizować pracownika, który będzie miał przy sobie ów dowód bez konieczności kupowania dodatkowych kart. 12 Zob. http://rfid-lab.pl/zastosowanie-rfid-wkopalniach/, stan na dzień: 1.05.2012 r. 13 Odpowiednik Prokuratora Generalnego w Polsce. 11 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Ochrona dóbr osobistych pracownika – nie tylko ich nie naruszanie, ale też szanowanie S. Rodota, Prywatność, wolność i godność [w:] 26 Konferencja ochrony prywatności i danych osobowych: Prawo do prywatności – Prawo do godności, Wrocław 14-16 września 2004, s. 298. 14 Strona 57 – wymaga, aby człowiek pozostał wolny, aby je w pierwszej kolejności. Nie może więc być nie naruszano jego godności, aby miał technologia RFID wykorzystana do kontroli zapewnione pewne minimum prywatności pracowników z powodu wygody pracodaw- (także w pracy)15. Z tej perspektywy niedo- cy i względnie małych kosztów jej wdroże- puszczalne jest stosowanie biochipów, gdyż nia. W tym miejscu warto rozważyć możli- stanowią one manipulację ciałem człowieka wość stosowania tej technologii do ewiden- – stoi to w oczywistej sprzeczności z regula- cjonowania czasu pracy i lokalizowania pra- cjami ochronnymi dotyczącymi dóbr osobi- cowników – czas pracy może być ewiden- stych także, cjonowany za pomocą mniej inwazyjnych że wyznaczenie granic uprawnień kontrol- środków, lokalizacja pracownika także jest nych pracodawcy wynika z określenia rela- możliwa za pomocą systemów GPS czy cji między dobrami (interesami) pracowni- GPRS. Oczywiście technologia RFID pozwala ka i pracodawcy oraz prawnymi regulacjami na więcej – można jednocześnie lokalizo- ich ochrony16 – toteż stosowanie biochipów wać, wykorzystywać system do ewidencjo- wydaje się nie respektować tego słusznego nowania czasu pracy, jak i kontroli dostępu wyważenia i powodować, że znacznie silniej do określonych miejsc. Można również chroniony jest interes pracodawcy niż dobra w tym samym czasie zwiększać bezpieczeń- osobiste pracownika. Cel, zakres i inten- stwo przez możliwość szybkiego reagowa- sywność kontroli muszą być także oceniane nia dzięki odczytaniu aktualnych danych przez pryzmat zasad współżycia społeczne- o położeniu pracownika, który jest wyposa- go i społeczno-gospodarczego przeznacze- żony w chip. Takie szerokie zastosowanie nia prawa. Także w tym zestawieniu biochi- technologii wymaga jednak szczegółowego py, pozwalające na stałą kontrolę pracowni- wytyczenia ka wydają się nie spełniać testu zgodności granic jej wykorzystywania. Warto tu zwró- z wskazanymi standardami. Z tego punktu cić uwagę, że pracodawca może stosować widzenia kontrola nie może być niecelowa tylko taką kontrolę, która będzie zgodna i nieadekwatna do celu – jeżeli są środki z celem i charakterem stosunku pracy oraz mniej ingerujące w sferę dóbr osobistych aktem kreującym stosunek pracy. Praco- pracownika, a jednocześnie chroniące inte- dawca poprzez wykorzystanie technologii res RFID nie może wyeliminować ciążącego pracownika. pracodawcy, Wydaje należy się wykorzystać dopuszczalnych prawnych na nim ryzyka w związku z zatrudnianiem M. Dyczkowski, W sprawie ochrony dóbr osobistych pracowników, „Praca i Zabezpieczenie Społeczne” nr 5 z 2001 r., s. 10. 16 Zob. M. Skąpski, Wpływ pracowniczego obowiązku dbałości o dobro zakładu pracy na zakres kompetencji pracodawcy do kontrolowania pracownika [w:] Z. Góral [red.], Kontrola pracownika. Możliwości techniczne i dylematy prawne, Warszawa 2010, s. 72. 15 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 pracowników, nie może też rozliczać pracownika z rezultatu jego pracy, bo to nie jest przedmiotem świadczenia pracownika. Warto też wskazać, że technologia RFID jest rodzajem monitorowania, a nieStrona 58 dopuszczalny ciągły gdyż pracodawca może je zebrać pośrednio i systematyczny17, toteż kontrola pracowni- poprzez zestawienie odpowiednich infor- ków za pomocą RFID, która byłaby totalna, macji, np. pracownik z kartą, na której również powinna być zakazana. Ten zakaz są jego dane osobowe często odwiedza można też zasadniczo odnieść do ukrytego specjalistyczny zakład leczenia albo szpital monitoringu, który dopuszczalny jest jedy- (oczywiście pracodawca musiałby mieć nie wyjątkowo. O ile jednak za pomocą dostęp do określonej bazy danych)19. W ten kamer się sposób pracodawca może jednak zbierać właściwie jedynie wizerunek pracownika, różne dane dotyczące sfery prywatności to monitorowanie za pomocą RFID może i intymności pracownika. GIODO20 wskazał, oznaczać przetwarzaniem znacznie większej że ilości danych o pracowniku, w tym danych nazwiskiem i zdjęciem, która jest wyposa- osobowych (także biometrycznych, geoloka- żona w chip RFID jest daną geolokalizacyjną lizacyjnych). Wykorzystywanie znaczników i jako taka powinna podlegać ochronie. przyporządkowanych konkretnym osobom Tym bardziej więc wszczepiony biochip – będzie przetwarzaniem danych osobo- o konkretnym numerze należałoby trakto- wych, gdyż chip, który posiada określony wać jako daną osobową21. numer jest monitoring przemysłowych pozwala przetwarza zidentyfikować spersonalizowana karta z imieniem, osobę Odnosząc te rozważania do wyma- i w związku z tym taką daną uznać należy gań ustawy o ochronie danych osobowych za daną osobową (zgodnie z ustawą (dalej u.o.d.o.)22, trzeba zaznaczyć, że praco- o ochronie danych osobowych)18. Tym dawca, który przetwarza dane osobowe bardziej, gdy na danym znaczniku są zapi- staje się ich administratorem i dlatego doty- sane określone dane biometryczne, np. wzór czą go także wymogi określone w tej usta- tęczówki oka czy układ żył palca (dłoni). wie. Zasady legalności, adekwatności, celo- Oczywiście dane, które pozwolą zdekodo- wości, ograniczenia czasowego, meryto- wać stan zdrowia posiadacza, muszą być rycznej poprawności23 nie mogą być ograni- uznane za dane sensytywne, które zasadni- czane ani wyłączane przy stosowaniu tech- czo nie powinny być przetwarzane przez nologii RFID. Wynika z nich, że pracodawca pracodawcę. Nie jest wystarczające, że takie dane nie będą zapisane w mikroprocesorze, Zob. H. Szewczyk, Ochrona dóbr osobistych w zatrudnieniu, Warszawa 2007, s. 427 z cyt. tam lit.; [także:] E. Kulesza, Dopuszczalność kontroli pracowników w świetle przepisów o ochronie danych osobowych [w:] Z. Góral [red.] Kontrola pracownika. Możliwości techniczne i dylematy prawne, Warszawa 2010, s. 89-90. 18 M. Czerniawski, Prawne…, op. cit., s. 102, 110. 17 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Warto wskazać, że w USA 110 szpitali uczestniczyło w pilotażowym programie identyfikacji pacjentów za pomocą RFID. Por. M. Czerniawski, Prawne…, op. cit., s. 110 z cyt. tam lit. 20 Zob. decyzję GIODO DIS/DEC – 599/24248/09 dot. DIS-K-421/89/09. 21 Zob. M. Czerniawski, Prawne…, op. cit., s. 111. 22 Ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r. o ochronie danych osobowych, t. jedn.: Dz. U. z 2002 r., nr 101, poz. 926 z późn. zm. 23 E. Kulesza, Dopuszczalność…, op. cit., s. 82 z cyt. tam lit. 19 Strona 59 zawsze powinien wyważyć skutki przyjętej Powiadomienie metody z punktu widzenia określonych uczynić uprzednio i w sposób wyczerpujący. przez siebie celów, jakie dana metoda Warto też wskazać, że pracownik powinien kontroli ma spełniać. Gdy zaś pracodawca mieć możliwość dostępu do swoich danych wyznaczy ów cel, powinien on być jasno oraz ich poprawienia. Niektóre tagi pozwa- określony i ściśle przestrzegany24, aby pier- lają na edycję danych, ich poprawienie, usu- wotne założenia nie zostały zastąpione nięcie, zapisanie dodatkowych. Są jednak przez wtórne, nielegalne wykorzystywanie też takie mikrochipy, które nie dają takiej technologii RFID. Ustawa o ochronie danych możliwości. osobowych określa także obowiązek infor- konieczność zniszczenia znacznika i zapisa- macyjny, w szczególności w zakresie celu nia zmienionych danych na nowym urzą- przetwarzania danych, ale także wymagania dzeniu – ogranicza to uprawnienie pracow- odpowiedniego ników do dostępu do danych i możliwości zabezpieczenia danych. Wydaje się, że pracownicy powinni być pracownika Zmiana należałoby danych oznacza ich poprawienia27. poinformowani o tym, że są kontrolowani Zgodnie z art. 23 u.o.d.o. musi istnieć za pomocą tej technologii, w jaki sposób się podstawa to odbywa i jakiemu celowi ma służyć. W przypadku pracownika, zakres danych, Pożądane przez jakich pracodawca może od niego żądać ustawodawcę obowiązku informacyjnego wynika z art. 221 Kodeksu pracy28, w któ- pracodawcy, dotyczyć rym ustawodawca w sposób taksatywny informowania zarówno o wykorzystaniu określa zakres tych danych. W obszarze zaś znaczników RFID, jak i czytników, także nieuregulowanym poprzez ich odpowiednie oznakowanie25. W związku z tym powstaje pytanie czy Istotne jest także poinformowanie o zasa- pracodawca może przetwarzać dane oso- dach działania tej technologii oraz konse- bowe pracownika, inne niż te określone kwencjach jej stosowania. W szczególności w Kodeksie pracy, na podstawie przesłanek informacje te powinny dotyczyć ochrony legalizujących danych zawartych w mikroprocesorze oraz u.o.d.o.? Stanowiska w doktrynie są podzie- środków, które mają zabezpieczyć te dane lone – od tych najbardziej liberalnych, które przed wskazują, że zgoda pracownika czy prawnie byłoby który sprecyzowanie powinien skanowaniem, fałszowaniem i „wyśledzeniem ich przez satelitę”26. do przetwarzania odsyła określonych usprawiedliwiony cel do w danych. u.o.d.o. art. 23 administratora Właściwym miejscem do zamiesz- danych mogą stać się podstawą legalnego czenia takich informacji wydaje się akt kreu- przetwarzania „innych” danych osobowych jący stosunek pracy lub regulamin pracy. Por. M. Czerniawski, Prawne…, op. cit., s. 106. Ustawa z dnia 26 czerwca 1974 r. Kodeks pracy, t. jedn.: Dz. U. z 1998 r., nr 21, poz. 94, art. 221. 27 Ibidem, s. 268 – 269. 25 Zob. M. Czerniawski, Prawne…, op. cit., s. 105. 26 Zob. J. Terstegge, op. cit., s. 106. 24 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 28 Strona 60 pracownika29, aż do tych, które opowiadają ność w stosunkach między pracownikiem się za restrykcyjnym rozumieniem przepisu a pracodawcą powoduje, że ma ona zawsze art. 221 Kodeksu pracy i wskazują, że legali- wpływ na swobodę i dobrowolność wyraże- zowanie działań pracodawcy w oparciu nia takiej zgody. NSA podkreślił także, o przesłanki z art. 23 u.o.d.o. służy obejściu że ryzyko naruszenia fundamentalnych prawa30. Z racji tego, że tagi RFID mogą swobód i praw obywatelskich musi być pro- zawierać dane biometryczne pracownika, porcjonalne do celu, jakiemu ma służyć, w kwestii rozważanego zagadnienia warto a wykorzystanie danych biometrycznych przytoczyć wyroki NSA w sprawie przetwa- do kontroli czasu pracy pracowników jest rzania tych danych przez pracodawców nieproporcjonalne do celu ich przetwarza- do kontroli czasu pracy pracowników. NSA nia. Przychylam się do stanowiska wyrażo- w wyrokach z dnia 1 grudnia 2009 r.31 oraz nego w tych orzeczeniach i uważam, z dnia 6 września 2011 r.32 wskazał, że zgoda pracownika na stosowanie przez że w przypadku pracodawców, którzy zbie- pracodawcę nowoczesnych narzędzi kon- rają pracowników, troli jest wątpliwa i w większości przypad- w postaci ich linii papilarnych, za uprzednią ków iluzoryczna, toteż nie może być jedyną zgodą wyrażoną na piśmie, w celu ewiden- przesłanką legalizującą działania pracodaw- cjonowania czasu pracy nie następuje w ten cy. Przesłanki te powinny być w sposób sposób legalizacja pobrania i przetwarzania jasny określone przez przepisy prawa pracy. dane biometryczne danych innych niż te określone w Kodeksie Wykorzystanie technologii RFID pracy. Taka zgoda narusza bowiem prawa do ewidencjonowania czasu pracy jest więc pracownika i swobodę wyrażenia przez nieadekwatne do celu, także lokalizacja niego woli. Uznanie faktu wyrażenia takiej pracownika może odbywać się za pomocą zgody za okoliczność legalizującą takie dzia- mniej inwazyjnych narzędzi. Polem zasto- łanie pracodawcy stanowi obejście prawa. sowania technologii RFID powinno być NSA podkreślił, że zgoda nie może być przez zatem zwiększanie bezpieczeństwa pracy, pracownika wyrażona swobodnie i dobro- ewentualnie wykorzystanie jej w celu kon- wolnie, gdyż ten pozostaje w zależności troli dostępu do miejsc lub dokumentów od swojego pracodawcy. Ta nierównorzęd- „ściśle tajnych”. Wydaje się także, że zasto- M. Korga, Dane biometryczne i ich wykorzystywanie na gruncie stosunku pracy, „Monitor Prawa Pracy” nr 12 z 2011 r., s. 624-625; [także] A. M. Świątkowski, Kodeks pracy. Komentarz, Warszawa 2006, s. 104-105. 30 E. Kulesza, Dopuszczalność…, op. cit., s. 84-86. 31 Wyrok NSA z 01.12.2009 r., I OSK 249/09, ONSAiWSA Nr 2/2011, poz. 39, Centralna Baza Orzeczeń Sądów Administracyjnych. 32 Wyrok NSA z 6.9.2011 r., I OSK 1476/10, Centralna Baza Orzeczeń Sądów Administracyjnych. 29 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 sowanie tej technologii do kontroli pracowników powinno mieć charakter wyjątkowy, a ewentualna odmowa pracownika, np. wszczepienia sobie implantu nigdy nie powinna prowadzić do negatywnych dla niego konsekwencji, tj. rozwiązania stosunku pracy, dyskryminacji czy mobbingu. Strona 61 Wydaje się więc, że konieczna jest polskiego środowiska biznesowego36. regulacja ustawowa, która gwarantowałaby Wydaje się więc niezbędne dogłębne zbada- pracownikom, śledzeni nie zarówno aspektów technicznych, jak za pomocą tej technologii, że jest możliwe i prawnych wskazanej technologii, gdyż jej „wyłączenie” po zakończeniu pracy, rozbieżność zdań entuzjastów i sceptyków że kontrola nie będzie tajna (są to także tej metody powoduje trudne do zaakcepto- postulaty dotyczące geolokalizacji), że dane wania konsekwencje – coraz większą nie- osobowe (biometryczne) zapisane w mikro- pewność prawa oraz coraz szersze pole chipie są jak najwęziej zakreślone i odpo- na wiednio i godności. że nie będą zabezpieczone. Wydaje się, naruszeń pracowniczej prywatności że bez takich norm nie jest możliwe odpo- Z kolei w Opinii 5/2010 na temat wiednie zabezpieczenie danych osobowych propozycji sektora w sprawie ram oceny pracownika, jego prywatności, a także skutków godności. i prywatności w zastosowaniach RFID37 Warto zwrócić uwagę w zakresie ochrony danych także Grupa Robocza art. 29 wskazuje m.in., na dokument Grupy Roboczej Art. 2933, że w pełni popiera zalecenia Komisji Euro- dotyczący publicznych konsultacji wykorzy- pejskiej w zakresie technologii RFID, które stania technologii RFID34, w którym wska- dotyczą przygotowania wspólnego znaku zano, że z publicznych konsultacji wynika europejskiego, który byłby opracowany postulat, iż korzystanie z technologii RFID przez europejskie organizacje normaliza- nie wymaga dodatkowych regulacji, gdyż cyjne będą one stanowiły barierę dla rozwoju tej stron, a który miałby zapewnić właściwe technologii wraz z negatywnymi konse- informowanie i przejrzystość w odniesieniu kwencjami ekonomicznymi tego zjawiska. do Podkreśla się także, że w ten sposób Europa na konieczność przeprowadzania przez przy wsparciu stosowania RFID. zainteresowanych Wskazuje także znalazłaby się w niekorzystnym położeniu w stosunku do innych regionów świata35. Podobne zdanie wyrażają przedstawiciele Zob. M. Mosiołek, Przedsiębiorcy potrzebują usystematyzowanych regulacji o ochronie danych osobowych. Rozmowa z Wojciechem Wiewiórowskim, generalnym inspektorem danych osobowych, Dziennik Gazeta Prawna 2011, www.giodo.gov.pl/1520001/id_art/4091/j/pl, stan na dzień: 9.06.2012 r. 37 Opinia 5/2010 na temat propozycji sektora w sprawie ram oceny skutków w zakresie ochrony danych i prywatności w zastosowaniach RFID, przyjęta 13.07.2010, 00066/10/PL WP 175, http://ec.europa.eu/justice/policies/ privacy/docs/wpdocs/2010/wp175_pl.pdf, stan na dzień: 9.06.2012 r. 36 Grupa Robocza Art. 29 została ustanowiona na mocy art. 29 dyrektywy 96/46/WE. Jest ona niezależnym organem doradczym w zakresie ochrony danych i prywatności. 34 Dokument dotyczący technologii RFID – rezultaty publicznych konsultacji dokumentu roboczego 105, WP 111, http://ec.europa.eu/justice /policies/privacy/docs/wpdocs/2005/wp111_e n.pdf, stan na dzień: 9.06.2012 r. 35 Ibidem. 33 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 62 operatorów RFID odpowiednich ocen ryzy- także wskazać na łatwość w wykorzystaniu ka wykorzystania tej technologii38. tej technologii do śledzenia pracownika. Aby dokonać pełnej oceny prawnej Badania nad transponderami RFID miały stosowania technologii RFID do kontroli wykazać, że istnieje możliwość manipulo- pracowników warto wziąć pod uwagę także wania reakcjami ludzi za pomocą chipu wszelkie korzyści i zagrożenia, jakie niesie umieszczonego w ciele człowieka. Przy jego ta technologia. Pozwoli to bowiem precy- pomocy można by stymulować wzrost zyjniej pracownika stężenia adrenaliny, jak i odbierać lub wysy- i pracodawcy oraz sformułować właściwe łać sygnały z pojedynczej komórki nerwo- postulaty de lege ferenda w zakresie kontro- wej człowieka42. Oczywiście takie wykorzy- li za pomocą RFID. stanie technologii RFID otworzyłoby nową wyważyć interesy Bezkontaktowe mikroprocesory erę, erę „elektronicznego zniewolenia RFID są dużym zagrożeniem, które wynika człowieka”. Od zagrożeń nie jest wolna przede wszystkim z tego, że dane zawarte nawet ta sfera, w której technologia RFID na takim nośniku nie spełniają wymogów miała zwiększać bezpieczeństwo pracy. bezpieczeństwa39, gdyż istnieje możliwość Z doświadczeń zagranicznych pracodawców odczytu danych bez wiedzy i zgody osoby wynika, że nie zawsze chipy pozwalają posiadającej mikroprocesorem ustrzec przed niebezpieczeństwem. W sytu- czy biochip, np. poprzez zbliżenie na pewną acji wybuchu w kopalni, czyli tam gdzie odległość do czytnika (zeskanowanie przez wykorzystanie technologii RFID wydaje się czytnik bez wiedzy pracownika)40. Ilość najbardziej danych o osobie, które mogą być zapisane zostać wyłączony, co powoduje, że nie jest na chipie i łatwość ich gromadzenia, także możliwe jej zastosowanie43. Niewątpliwie przez pracodawców oraz łatwość ich prze- jednak w sytuacjach mniej ekstremalnych chwycenia przemawia za znacznymi ograni- można wskazać korzyść w postaci podwyż- czeniami w wykorzystaniu tej technologii. szenia Istnieje nawet możliwość wszczepienia celem stosowania technologii RFID jest wirusów komputerowych w znaczniki, które korzyść pracodawcy wynikająca z możności mogłyby infekować inne mikroprocesory kontrolowania kartę z uzasadnione, bezpieczeństwa. produkcji system musi Podstawowym i optymalizacji i wykradać dane na nich zapisane41. Trzeba Ibidem. Sugerowanych także przez Parlament Europejski. 40 Zob. A. Bodnar, J. Michalski, Dokument biometryczny a prawa człowieka [w:] E. Gruza [red.], Dokumenty we współczesnym prawie, Warszawa 2009, s. 61; [także:] M. Czerniawski, Prawne…, op. cit., s. 112. 41 Ibidem, s. 112. 38 39 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 D. Żuchowski, Chip RFID – od dowodów osobistych do militaryzacji życia, http://wolnemedia .net/nauka/chip-rfid-%E2%80%93-krok-kumilitaryzacji-nowe-dowody-osobiste/, stan na dzień: 15.06.2012 r. 43 Więcej na temat wykorzystania technologii RFID w Polsce i na świecie: http://rfidlab.pl/zastosowanie-rfid-w-kopalniach/, stan na dzień: 1.05.2012 r. 42 Strona 63 przepływu towarów44, ale wykorzystanie nować lub ograniczyć konieczność stosowa- technologii RFID jest już znacznie szersze. nia badań wariograficznych, gdy ujawnione Pracodawca zyskuje dzięki wdrożeniu tej zostaną nadużycia w zakładzie pracy, technologii także możność kontroli pracow- np. kradzieże. Jest to chyba najwłaściwszy ników kierunek wykorzystania tej technologii. poprzez wykorzystanie RFID do monitorowania, lokalizowania pracow- Rozwój nowych technologii prowa- nika, a także wykorzystania danych biome- dzi do rozwoju społeczeństwa usieciowio- trycznych zapisanych w mikroprocesorze nego45. Znaczenie i treść autonomii jednost- do pracownika ki zostaje zmodyfikowana w taki sposób, do „ściśle tajnych” miejsc czy kontroli czasu że dotyka także jej godności. Wraz z rozwo- pracy. jednak jem nowoczesnych technologii następuje to, że chipy te stanowią bardzo głęboką coraz głębsza erozja ochrony dóbr osobi- ingerencję w prywatność osoby, a nawet jej stych człowieka, także pracownika. Nie jest godność, sprowadzając człowieka do roli jednak satysfakcjonującym rozwiązaniem przedmiotu, który łatwiej namierzyć, łatwiej rezygnacja z wszelkich zdobyczy nowocze- śledzić, Dotyczy sności. Korzyści wynikające z ich zastoso- to szczególnie biochipów. Warto bowiem wania, także w dziedzinie kontroli pracow- zauważyć, że wszczepienie implantu czło- ników, są nie do przecenienia. Jednak nie wiekowi oznacza poddanie jego ciała mani- każda nowoczesna metoda kontroli (nowo- pulacji technologicznej. O ile więc chipy czesna technologia) może być wykorzysty- umieszczane na kaskach górników można wana by zaakceptować, to wykorzystanie techno- to w szczególności technologii RFID. Wydaje logii RFID w pozostałym zakresie powinno się być ograniczone lub zakazane. za rozwojem nowoczesnych technologii. kontroli, np. dostępu Problematyczne łatwiej jest inwigilować. w pełnym koniecznym, aby zakresie. prawo Dotyczy nadążało Należy też zauważyć, że wykorzy- Przede wszystkim, aby zapewniało właści- stanie znaczników RFID do oznakowania, we mechanizmy ochronne, które zabezpie- np. towarów lub rzeczy wartościowych czą pracownika przed inwigilacją i zapew- z punktu widzenia pracodawcy, mogłoby nią, że jego dobra osobiste nie będą naru- pozwolić na kontrolę czy mienie zakładu szane (zagrożone), ale także, że pracodawca, pracy nie jest wynoszone przez pracowni- który wykorzystuje określone technologie ków i dzięki temu pozwolić uniknąć kontroli w celu kontroli pracowników, będzie mógł osobistych pracowników czy ich systema- wywiązać się z obowiązku szanowania god- tycznego monitorowania za pomocą kamer ności i innych dóbr osobistych zatrudnio- przemysłowych. Wykorzystanie tej techno- nych pracowników. W tym świetle wydaje logii w ten sposób pozwala także wyelimi- się, że określenie katalogu dopuszczalnych 44 J. Terstegge, op. cit., s. 106. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 45 Ibidem. Strona 64 metod kontroli, zakresu i sposobu jej prze- stosownych informacji46. Nie tylko w intere- prowadzenia nowoczesnych sie pracownika i pracodawcy, ale nas technologii powinno znaleźć swój wyraz wszystkich jest przecież uniknięcie orwel- w normach rangi ustawowej. Pozwoliłoby lowskiego to na uniknięcie stanu braku pewności „zniewoleniu człowieczeństwa”. z użyciem scenariusza i zapobieżenie prawa, zarówno wśród pracowników, jak i pracodawców. Przedstawiony wyżej bilans korzyści Abstrakt i zagrożeń płynących z wykorzystania tech- Kontrola za pomocą technologii RFID jest nologii RFID skłania raczej do refleksji, jedną z najnowocześniejszych metod kon- iż ograniczyć troli. Przynosi ona wiele korzyści, ale też lub zakazać jej stosowania przez pracodaw- ryzyk, w szczególności możliwość narusze- ców. Jeżeli ustawodawca zdecydowałby się nia dóbr osobistych pracownika. Najwięk- jednak na dopuszczenie możliwości wyko- szym problemem jest brak regulacji usta- rzystywania tej technologii, to jedynie pod wowej, więc interwencja ustawodawcy wy- pewnymi daje się konieczna. należałoby ustawowo warunkami, jakie określiłam powyżej. Ważna jest w tym miejscu konstatacja, że ochrony prywatności pracownika The use of RFID technology for monitoring nie można zapewnić wyłącznie rozwiąza- employees. niami technologicznymi. A i obecne rozwią- Monitoring employees by means of RFID zania prawne nie są satysfakcjonujące technology is one of the most modern meth- (konieczność ochrony prywatności pracow- ods of control. This technology brings many nika na gruncie Kodeksu cywilnego poprzez benefits, but also risks, the possibility of zastosowanie art. 300 Kodeksu pracy). violating personal rights of an employee in Regulacja ustawowa, aby zapewnić właści- particular. The major problem is the lack of wy poziom ochrony dóbr osobistych pra- statutory regulation so the intervention of cownika, a także zagwarantować pewność the legislature seems to be necessary. pracodawcy, w jaki sposób może on kontrolować pracownika, powinna odnosić się do ochrony danych osobowych pracownika Karolina Maria Szymorek – doktorantka zapisanych w mikroprocesorze, do ochrony w Katedrze Prawa Pracy Wydziału Prawa jego dóbr osobistych w związku z wykorzy- i Administracji Uniwersytetu Łódzkiego. staniem technologii, a także obligować pracodawcę do udzielenia pracownikowi 46 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Zob. J. Terstegge, op. cit., s. 107. Strona 65 Kara grzywny w polskim prawie karnym Magdalena Ewa Rosiak Kara kryminalna to określona ustawowo, stosowana i realizowana przez państwo na podstawie ustawy, humanitarna i celowa dolegliwość osobista przewidziana dla sprawcy przestępstwa. Kara, zachodzi już potrzeba wymiaru kary surowszej2. Grzywna (poena pecuniaria) może być określona w systemie: jako element sankcji karnej przepisu karnego, wyznacza treść ustawowego zagrożenia za przestępstwo. Kara kryminalna jest wymierzana przez sąd sprawcy przestępstwa z tytułu jego popełnienia i na podstawie ustawowo określonych dyrektyw. Stanowi ona zasadniczy sposób realizacji odpowiedzialności karnoprawnej sprawcy przestępstwa1. kwotowym, stawek dziennych. Grzywna kwotowa polega na tym, że sąd wskazuje w wyroku wysokość kwoty pieniężnej, którą skazany ma obowiązek uiścić na rzecz Skarbu Państwa. Natomiast w systemie grzywny orzekanej w stawkach dziennych wyróżnić można dwa etapy jej orzekania. W pierwszym sąd określa liczbę stawek dziennych (np. 50 stawek), na którą Kara grzywny jest w systemie kar skazuje oskarżonego. W drugim etapie sąd określonych w kodeksie karnym karą określa w jednostkach pieniężnych wyso- łagodniejszego rodzaju. W katalogu kar (art. kość stawki dziennej (np. 50 zł). By obliczyć 32 k.k.) ustawodawca zdecydował się wysokość bowiem umieścić ją na pierwszym miejscu. grzywny, należy pomnożyć liczbę stawek Takie usytuowanie kary grzywny w syste- dziennych przez wysokość jednej stawki3. mie kar jest istotną wskazówką politycznokryminalną, mającą sądowi dawać do zrozumienia, że to właśnie z tej kary – rzecz jasna w sytuacji, w której ustawa daje sądowi możliwość wymiaru kary grzywny – powinien on korzystać w pierwszej kolejności. Należy przez to rozumieć, że kara grzywny powinna być orzekana w tych wszystkich przypadkach, w których nie Kodeks karny, część ogólna. Komentarz do artykułów 32-116 pod red. Dr M. Królikowskiego i prof. UAM dr hab. R. Zawłockiego, C. H. Beck, Warszawa 2011, str. 321 1 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 wymierzonej w ten sposób Grzywna wymierzana w stawkach dziennych ma mieć w założeniu, bardziej sprawiedliwy charakter, ponieważ liczbę stawek dziennych ustala się w oderwaniu od położenia wyłącznie w majątkowego oparciu o skazanego, obowiązujące w danym systemie prawnym kryteria sądowego wymiaru kary. Jest to więc zasadniczy Ł. Pohl, Prawo karne. Wykład części ogólnej, wyd. LexisNexis, Warszawa 2012, str. 371 3 L. Gardocki, Prawo karne, C. H. Beck, Warszawa 2008, str. 162 2 Strona 66 miernik surowości kary. wowej za dane przestępstwo. Jest to tzw. dziennej grzywna samoistna. Może ona być również zależności wymierzona, mimo że nie jest przewidziana od zamożności i możliwości zarobkowych w sankcji, jeżeli sąd odstępuje od wymie- skazanego, tak aby dolegliwość kary nie rzenia kary pozbawienia wolności na mocy zależała od stanu majątkowego skazanego4. art. 58 §3 k.k. lub nadzwyczajnie łagodzi Natomiast powinna wymierzonej wysokość być stawki określana System w stawek dziennych karę - art. 60 §6 k.k. ma tę zaletę, że wyraźniej niż system kwotowy akcentuje równego czona obok kary pozbawienia wolności, dostosowania ale wyłącznie tzw. terminowej, tzn. kary wysokości grzywien do ich realnych możli- od miesiąca do 15 lat, a nie kary 25 lat ani wości płatniczych. Te jego zalety mogą się kary dożywotniego pozbawienia wolności. jednak w pełni ujawnić głównie w warun- Wymierzenie grzywny obok kary pozba- kach stabilnej gospodarki i sprawnego wienia wolności możliwe jest wtedy, gdy działania gdy sprawca dopuścił się przestępstwa w celu rozbieżność między oficjalnie deklarowa- osiągnięcia korzyści majątkowej lub korzyść nymi a rzeczywistymi dochodami obywateli taką osiągnął6. Grzywna orzekana obok kary nie jest zbyt duża. pozbawienia wolności ma, w założeniu, traktowania potrzebę Grzywna może być również orze- skazanych organów i państwowych, Kodeks karny z 1997 roku zrezygnował z tradycyjnej grzywny kwotowej akcentować nieopłacalność popełniania przestępstw. na rzecz grzywny w stawkach dziennych. Poza tym można orzec grzywnę Według art. 33 §1 k.k., grzywnę wymierza obok kary pozbawienia wolności albo obok się w granicach od 10 do 540 stawek dzien- kary ograniczenia wolności, gdy zawiesza nych. pojedynczej się warunkowo wykonanie tej kary (art. 71 stawki dziennej ustala się w granicach k.k.), nawet jeżeli jej wymierzenie na innej od 10 do 2.000 złotych, przy czym ustalając podstawie nie jest możliwe. Wymierzenie jej wysokość, sąd bierze pod uwagę dochody grzywny ma tu zapobiec powstaniu wraże- sprawcy, jego warunki osobiste i rodzinne, nia bezkarności sprawcy7. Natomiast wysokość stosunki majątkowe i możliwości zarobkowe5. Analizując dane statystyczne chciałabym uzyskać odpowiedź na pytanie jak Podstawę do wymierzenia grzywny kształtuje się polityka karna sądów rejono- stanowi zagrożenie tą karą w sankcji usta- wych w stosunku do wymierzania kary L. Gardocki, Prawo karne…, str. 161 A. Marek, Kodeks karny. Komentarz, C.H. Beck, Warszawa 2010, str. 319 6 4 5 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 M. Malezini, System wymiaru grzywien w nowym kodeksie karnym, MoP 1998, nr 3 7 L. Gardocki, Prawo karne…, str. 162 Strona 67 grzywny samoistnej w ujęciu kwotowym. według wymiaru kary grzywny w latach Który z analizowanych przedziałów kwoto- 2007-2011. wych jest najczęściej orzekany przez sądy powszechne a który najrzadziej? Odpowiedzi na te pytania dostarczyła mi analiza danych statystycznych udostępnionych przez Główny Urząd Statystyczny oraz Ministerstwo Sprawiedliwości. Powszechnie podnoszono bowiem, że grzywny wymierzane w systemie kwotowym faworyzują skazanych, których status ekonomiczny jest wysoki, natomiast dyskryminują osoby, w przypadku, których status ten jest niższy8. Dane statystyczne dotyczące orzekania kary grzywny stanowią ważne źródło informacji na temat praktyki w zakresie roli kary grzywny pośród orzekanych kar. Jednak ukazują jedynie udział grzywny w strukturze orzekanych kar lub jej wymiar kwotowy w poszczególnych latach. Nie zawierają natomiast informacji na temat przebiegu postępowania, w szczególności zakresu ustaleń sądu dotyczących okoliczności stanowiących podstawę wyznaczenia wysokości kary9. Poniżej zaprezentowano dane o osobach dorosłych prawomocnie skazanych przez sądy powszechne za przestępstwa ścigane z oskarżenia publicznego L. Lernell, Współczesne zagadnienia polityki kryminalnej. Problemy kryminologiczne i penologiczne, Warszawa 1978, str. 228, w: W. Dadak, Grzywna samoistna w stawkach dziennych, LexisNexis, Warszawa 2011, 9 T. Kaczmarek, Sądowy wymiar kary wobec kobiet (uwagi na marginesie książki Janiny Błachut), PiP 1989, nr 10, str. 129, w: W. Dadak, Grzywna samoistna w stawkach dziennych, LexisNexis, Warszawa 2011, 8 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 68 Dorośli skazani prawomocnie przez Sądy powszechne za przestępstwa ścigane z oskarżenia publicznego według wymiaru kary grzywny w latach 2007 –2011. Wymiar grzywny w ujęciu kwotowym Rok Ogółem 100 zł 101- 201- 301- 501- 801- 1001 - 2001zł w tym i mniej 200 300 zł 500 zł 800 zł 1000 zł 2000zł i więcej powyżej zł 5 000 zł Grzywna samoistna 2007 82 988 253 1015 3101 13 942 22 651 15 665 19 638 6 723 793 2008 89 011 262 1204 3110 14 371 24 219 17 440 21 414 6 991 1041 2009 88 236 208 990 2 832 13 500 23 445 17 671 22 381 7 209 1091 2010 92 329 204 868 2 675 13 249 23 705 19 077 23 713 8 838 1 673 2011 93 571 164 802 2 645 13 388 24 337 19 168 24 324 8 743 1 593 w odsetkach 2007 100% 0,3% 1,2% 3,7% 16,8% 27,3% 18,9% 23,7% 8,1% 0,9% 2008 100% 0,3% 1,3% 3,5% 16,1% 27,2% 19,6% 24,0% 7,8% 1,2% 2009 100% 0,2% 1,1% 3,2% 15,3% 26,6% 20,0% 25,4% 8,2% 1,2% 2010 100% 0,2% 0,9% 2,9% 14,3% 25,7% 20,6% 25,7% 9,6% 1,8% 2011 100% 0,2% 0,8% 2,8% 14,3% 26,0% 20,5% 26,0% 9,3% 1,7% wskaźnik dynamiki 2007 100 100 100 2008 107,2 103,5 2009 106,3 82,2 2010 111,2 2011 112,7 80,6 64,8 100 2007=100 100 100 100 100 100 100 118,6 100,3 103,1 106,9 111,3 109,0 104,0 131,3 97,5 91,3 96,8 103,5 112,8 114,0 107,2 137,6 85,5 86,2 95,0 104,6 121,8 120,7 131,4 211,0 79,0 85,3 99,6 107,4 122,4 123,9 130,0 200,8 Tabela 1. Wymiar grzywny w ujęciu kwotowym w latach 2007-2011. Opracowanie własne. Źródło: Duże Roczniki Statystyczne Rzeczpospolitej Polskiej z lat 2007-2011. Tabela obrazuje sytuację ogólnej wymiaru kary grzywny może być spowo- liczby osób skazanych na karę grzywny dowany tym, iż sądy kierują się zasadą w latach 2007-2011. W ciągu ostatnich preferencji kar wolnościowych. Umożliwia pięciu lat łączna liczba osób skazanych ona wymierzenie kary grzywny nawet na tę karę wyniosła 446 135. Była ona wówczas, gdy nie jest ona przewidziana najniższa w roku 2007 – 82 988, a najwyż- w ustawowym zagrożeniu za dany typ czynu sza w roku 2011 – 93 571, co oznacza, zabronionego. Zgodnie bowiem z art. 58 §3 że liczba skazań osób dorosłych na karę k.k. jeżeli przestępstwo jest zagrożone karą grzywny z roku na rok wzrasta. Wzrost pozbawienia wolności nieprzekraczającą 5 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 69 lat, sąd może orzec zamiast kary pozbawie- czości. Kara grzywny wymierzana przez nia wolności grzywnę albo karę ogranicze- sądy coraz częściej utwierdza w społeczeń- nia wolności, w szczególności jeżeli orzeka stwie przekonanie o nieopłacalności popeł- równocześnie środek karny. Przepis ten niania przestępstw i o tym, że sprawcy prowadzi przestępstw są sprawiedliwie karani. Daje do rozszerzenia ustawowego zakresu stosowania kar wolnościowych, zadośćuczynienie społeczeństwu12.3 w tym grzywny samoistnej10. Kara grzywny wymierzana w wyso- Kolejnym powodem wzrostu ogólnej kości 100 zł i mniej w latach 2007-2011 liczby wymiaru kary grzywny są jej niewąt- utrzymuje się na stałym poziomie. Obserwu- pliwe zalety. Do najistotniejszych należą: jej jemy niewielkie zmiany. Średnio w omawia- wymierność, łatwość w orzekaniu i taniość nych latach została wymierzona 218 razy. wykonania, które nie wymaga tak rozbudo- Najwięcej razy orzeczono ją w roku 2008 – wanego aparatu wykonawczego jak kara aż 262 razy a najmniej w roku 2011 bo tylko pozbawienia (więziennictwo). 164 razy. Kara grzywny w wysokości 100 zł Kara grzywny nie odrywa skazanego od jego i mniej jest rzadko wymierzana ponieważ naturalnego środowiska, nie ogranicza jego najniższa liczba stawek dziennych w kodek- aktywności zawodowej i funkcji społecz- sie karnym wynosi 10 a wysokość jednej nych (zwłaszcza w rodzinie), nie stwarza też stawki dziennej nie może być niższa niż 10 zagrożenia demoralizacją, jakie często wiąże zł, mnożąc najniższą liczbę stawek dzien- się z umieszczeniem w środowisku więzien- nych przez najniższą wysokość stawki nym. Dostrzega się także wychowawczo- dziennej otrzymujemy wynik 100 zł. Jest prewencyjne funkcje grzywny, gdyż pozba- to najniższy wymiar kary grzywny przewi- wia ona sprawcę przestępstwa bezprawnej dziany w kodeksie karnym. Sąd korzystając korzyści, uświadamiając mu nieopłacalność z instytucji nadzwyczajnego złagodzenia popełnienia przestępstw11.2 kary w przypadku popełnienia przestęp- wolności Niewątpliwe zalety grzywny, które tkwią w jej treści, czynią z tej kary nadzwyczaj użyteczny instrument polityki kryminalnej. Grzywna, jako kara samoistna, jest stwa o niskiej społecznej szkodliwości czynu może go jeszcze obniżyć, choć zdarza się to, jak wynika z analizowanych danych dość rzadko. w prawie karnym szczególnie przydatna W 2008 roku karę grzywny w wyso- w zwalczaniu drobnej i średniej przestęp- kości od 101 do 200 zł wymierzano najwięcej razy bo aż 1204 ale z każdym rokiem A. Marek, System prawa karnego Kary i środki karne, Poddanie sprawcy próbie, C. H. Beck, Warszawa 2010, str.318 112 A. Marek, Komentarz do art. 33 Kodeksu karnego, System Informacji Prawnej Lex 10 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 obserwujemy spadek wymiaru tej kary. A. Marek, System Prawa karnego…, str. 274275 123 Strona 70 W 2009 roku orzeczono ją 990 razy a już Kara grzywny znajdująca się w 2011 tylko 802. Jest to kara bardzo niska, w przedziale kwotowym 301-500 zł to kara wymierzana przez Sądy powszechne dość utrzymująca się względnie na tym samym rzadko. poziomie, choć w 2007 roku odnotowujemy Kara grzywny mieszcząca się w przedziale 201-300 zł jest wymierzana częściej. W 2008 roku odnotowano 3 110 przypadków jej orzeczenia ale z roku na rok jej wymiar maleje. W 2011 roku orzeczono ją już tylko 2 645 razy. W piśmiennictwie jej wzrost z 13 942 do 14 371 razy orzeczonych w 2008 roku. W kolejnych latach obserwujemy niewielki spadek z 13 500 razy w 2009 roku do 13 388 razy w 2011 roku. Kara ta ma odsetek orzeczeń na poziomie około 15 % wszystkich kar grzywny w ujęciu kwotowym orzekanych wskazuje się na kilka czynników, które prawdopodobnie przyczyniły się do zahamowania tendencji do szerszego stosowania kary grzywny samoistnej. Zwraca się szczególną uwagę na gwałtowne narastanie zjawiska bezrobocia i postępującą pauperyzacją części społeczeństwa. Zwiększa to również grupę sprawców wobec których ma zastosowanie dyrektywa zawarta w art. 58 §1 k.k., stanowiąca barierę orzekania tej kary w przypadku, w którym przewiduje się nieściągalność grzywny. Ponadto, za kolejną przyczynę malejącego stopnia wymiaru kary grzywny w jej dolnych granicach ustawowego zagrożenia uznaje się to, iż system wymiaru kary grzywny, przewidziany w kodeksie karnym z 1997 roku stawia znacznie większe wymagania przed praktyką wymiaru sprawiedliwości w zakresie ustalania statusu majątkowego skazanego i opiera się na bardziej skomplikowanych regułach13.4 prawomocnie skazanym. Kolejne omawiane przedziały kar charakteryzują się wzrostem ich wymiaru w analizowanym przedziale czasowym. Grzywna w wysokości 501-800 zł stanowi 26% udział w strukturze omawianej kary grzywny. Najrzadziej, choć stosunkowo często w porównaniu do innych przedziałów kwotowych była orzeczona w 2007 roku – 22 651 razy. Najczęściej orzekano ją w 2011 roku – 24 337 razy, czyli o 1 686 razy więcej. Kara w wysokości od 801 do 1.000 zł także odnotowuje swój wzrost w poszczególnych latach. W 2007 roku orzeczono ją 15 665 razy a w 2011 roku 19 168 razy, czyli o 3 503 razy więcej. Największą dynamiką wzrostu charakteryzuje się kara grzywny mieszcząca się w przedziale od 1.001 do 2.000 zł. Wymiar tej kary wzrósł o 4 686 razy z poziomu 19 638 razy w 2007 roku do 24 324 razy w 2011 roku. Jest to najczęściej orzekany wymiar kary grzywny w ostatnich latach. T. Szymanowski, Polityka karna sądów w Polsce (w latach 1997 oraz 2000-2003) PiP, Nr 2 r. 2005, str. 32 134 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 71 Na szczególną uwagę zasługuje kara Analiza powyżej przedstawionych grzywny mieszcząca się w przedziale 2.001 danych doprowadza do wniosku, że kara zł i więcej. Ona również charakteryzuje się grzywny w polskim prawie karnym bardzo względnym wzrostem w kolejnych latach. dynamicznie się rozwija. Wyraźnie widać, Orzeczono ją w 2007 roku – 6 723 razy, że największą dynamiką cechuje się wymiar w tym 793 razy w wysokości powyżej 5.000 kary grzywny powyżej 5.000 zł, wzrósł zł, a w roku 2011 wymierzono ją 8 743 razy, on o ponad 100%. Może to być spowodowa- w tym 1 593 razy powyżej 5.000 zł, czyli ne tym, iż sądy orzekają częściej karę o 1 220 razy więcej. Oznacza to, że sądy grzywny zamiast kary pozbawienia wolno- co raz częściej sięgają po wysokie kary. ści, korzystając z zasady prymatu kar Dynamika wzrostu wymiaru kary grzywny wolnościowych. Spada natomiast intensyw- powyżej 5.000 zł wynosi 200,8%. Żadna ność orzekania kary grzywny w wysokości z omawianych wcześniej kar nie cechuje się 100 zł i mniej, co jest zrozumiałe. Może tak dużym odsetkiem wzrostu intensywno- to być spowodowane wpływem na wymiar ści jej wymiaru. Wysokość wymiaru tej kary kary grzywny kilku czynników, takich jak: nabiera coraz większego znaczenia dla osią- przeciętne wynagrodzenie, stopa bezrobo- ganych celów kary a przede wszystkim cia czy inflacja. prewencji indywidualnej i generalnej. Dorośli prawomocnie skazani przez Sądy powszechne za przestępstwa ścigane z oskarżenia publicznego według wymiaru kary grzywy orzeczonej obok kary pozbawienia wolności w latach 2007-2011. Ogólną podstawą orzeczenia grzywny kumulatywnej jest art. 33 §2 części ogólnej k.k., który umożliwia wymierzenie grzywny, jeżeli sprawca dopuścił się czynu w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, niezależnie od tego, czy korzyść taką osiągnął, a także w przypadku, gdy sprawca osiągnął korzyść majątkową, choć nie było to jego celem14.1 14 J. Majewski, O niektórych wątpliwościach związanych z wykładnią, Palestra 1998, str. 15 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 72 Kara grzywny orzeczona obok kary pozbawienia wolności w latach 2007-2011 128 420 130 000 128 242 124 593 123467 120 000 116 475 ogółem 110 000 Wykres 1. Kara grzywny orzeczona obok kary pozbawienia wolności w latach 2007-2011. Opracowanie własne. Źródło: Duże Roczniki Statystyczne z lat 2007-2011. Analizując powyższy wykres można bardzo łatwo zaobserwować tendencje spadkową orzekanej kary grzywny obok kary pozbawienia wolności. cą, orzeczona obok kary pozbawienia wolności 128 420 razy, a w porównaniu z rokiem 2011 orzeczono ją 11 945 razy mniej, czyli 116 475. przede wszystkim na potencjalnych sprawców takich przestępstw15. Wyraźnie widać, że w 2007 roku kara grzywny została nakierowaną W uchwale z dnia 28 kwietnia 1978 r.162 Sąd Najwyższy zauważa: „Kara grzywny orzekana na podstawie art. 36 §3 k.k. z 1969 r. (obecnie art. 33 §2 k.k.) spełnia funkcję środka podnoszącego dolegliwość kary, odebrania sprawcy korzyści majątkowej Interpretując wymiar kary grzywny uzyskanej z przestępstwa, a ponadto wyro- orzeczonej obok kary pozbawienia wolności bienia i pogłębienia w społeczeństwie należy pamiętać o tym, w jakim celu została przekonania, że dokonywanie przestępstw ona w celu osiągnięcia korzyści majątkowej jest wymierzona. Zasadniczą funkcją grzywny kumulatywnej jest zwiększenie nieopłacalne. represji karnej za te przestępstwa, w związku z którymi sprawca osiągnął korzyść majątkową (element kompensacyjny). Zważywszy jednak na okoliczność, iż możliwość orzeczenia tej postaci grzywny rozciągnięta jest również na sytuację, gdy sprawca dopuścił się czynu w celu osiągnięcia korzyści majątkowej (korzyści takiej zatem nie musiał osiągnąć), trzeba uznać, iż spełnia także funkcję typowo odstraszająWiedza Prawnicza nr 3/2013 Grzywna z warunkowym zawieszeniem jej wykonania stanowi szczególny rodzaj sankcji, w której dolegliwość zyskuje inny niż w przypadku grzywny bezwzględnej charakter. Wykorzystanie realnego zagrożenia zastosowania tej dolegliwości może się okazać środkiem realizującym cele G. Łabuda, Komentarz do art. 33 Kodeksu karnego, System Informacji Prawnej LEX 162 VII KZP 15/76, OSNKW 1978, nr 4-5, poz. 41 15 Strona 73 kary, przy jednoczesnym ograniczeniu negatywnych skutków dla osób trzecich. Zawieszenie wykonania grzywny nie powinno być postrzegane jako kara, której dolegliwość jest zniesiona, bowiem obowiązki, które nakładane są na sprawcę, dolegliwość tę również niosą17.3 Jednocześnie należy zwrócić uwagę na specyficzną rolę, jaką może odgrywać warunkowe zawieszenie wykonania grzywny w zakresie powstrzymywania przed powrotem do przestępstwa. Groźba egzekwowania grzywny z majątku skazanego może mieć znaczną wartość powstrzymującą przed ponownym popełnieniem przestępstwa. Dotyczy to zwłaszcza tych przypadków, gdy wysokość grzywny w relacji do sytuacji ekonomicznej powoduje, iż jej egzekucja znacząco obniży standard życia skazanego18.4 Warunkowe zawieszenie wykonania kary grzywny jest rzadko wykorzystywanym środkiem reakcji karnej, przy czym widoczna jest tendencja do ograniczania jego stosowania. J. Jasiński, O nowy kształt systemu środków karnych, PPK 1990, nr 1, str. 12 184 M. Kalitowski w: O. Górniok, S. Hoc, S.M. Przyjemski, M. Kalitowski, Z. Sienkiewicz, J. Szumski, I. Tyszkiewicz, A. Wąsek, Kodeks karny. Komentarz, tom I, Gdańsk 2005, str. 629 173 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 74 Dorośli prawomocnie skazani przez Sądy powszechne za przestępstwa ścigane z oskarżenia publicznego według kary grzywy samoistnej z warunkowym zawieszeniem jej wykonania w latach 2007-2011. Grzywna samo- Grzywna samoistna z wa- istna runkowym zawieszeniem ogółem wykonania kary 2007 82 988 1 632 1,96% 2008 89 011 1 656 1,86% 2009 88 236 1 637 1,85% 2010 92 329 1 660 1,79% 2011 93 571 1 580 1,68% Wyszczególnienie Udział % Tabela 2. Grzywna samoistna z warunkowym zawieszeniem wykonania kary. Opracowanie własne. Źródło: Analiza statystyczna działalności wymiaru sprawiedliwości w latach 2002-20011. Po analizie powyższej tabeli wnio- 2% w strukturze wymiaru kary grzywny skować można, że grzywna z warunkowym ogółem. Kara grzywny najczęściej zostawała zawieszeniem wykonania kary została przez zawieszona w 2007 roku bo aż w 1 632 sądy przyjęta z ostrożnością, która jak przypadkach, co stanowiło 1,96% wymie- wynika z danych statystycznych Minister- rzanych stwa Sprawiedliwości wydaje się nie ustę- najrzadziej warunkowo zawieszono karę pować. grzywny w 2011 roku bo w 1 580 przypadOd 2007 roku zawieszenie wykona- nia kary grzywny było rzadko wykorzystywane, a z czasem jeszcze bardziej straciło na znaczeniu. Warunkowe zawieszenie wykonania kary nie znalazło dotychczas należ- grzywien ogółem. Natomiast kach, co daje 1,68% ogółu wymierzonych kar grzywny. Powodem tej sytuacji może być traktowanie zawieszenia wykonania kary grzywny jako zbyt mało dolegliwego środka reakcji. nego miejsca wśród orzekanych sankcji Warunkowe zawieszenie wykonania karnych, o czym świadczy malejący odsetek kary grzywny daje znaczne możliwości jego stosowania. Wydaje się, że traktowanie indywidualizacji reakcji karnej, bowiem zawieszenia wykonania kary jako faktycznej ustawa nie przewiduje ograniczeń stosowa- bezkarności wzmacniać nia tego środka ze względu na wysokość tę tendencję19. Warunkowe zawieszenie orzeczonych grzywien, zawieszone zatem wykonania kary grzywny nie osiąga nawet mogą być grzywny wymierzane w całym sprawcy może zakresie ustawowego zagrożenia. Stosując A. Marek, Problemy spójności prawa karnego z perspektywy jego nowelizacji, C. H. Beck, Warszawa 2011, str. 22 19 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 warunkowe zawieszenie wykonania kary Strona 75 grzywny, sąd bierze pod uwagę, czy mimo nia zawieszenia cele kary mogą być osiągnięte, ekonomicznej. Kara grzywny, orzekana w szczególności zaś powinien mieć na uwa- w postaci grzywny kumulatywnej stanowi dze zapobieżenie powrotowi do przestęp- podstawowy środek potępienia sprawcy stwa20. przestępstwa, który działał w celu osiągnięPrzedstawiona regulacja kary grzywny w kodeksie karnym z 1997 roku wskazuje na liczne zalety tego systemu, co w konsekwencji przenosi się na szersze stosowanie kary grzywny w praktyce. System stawek dziennych nastawiony jest na indywidualizację kary wobec sprawcy co wyraźnie widać analizując powyższe wolności o element dolegliwości cia korzyści majątkowej, bez względu na to czy korzyść taką osiągnął. Warto pamiętać także o tym, że kara grzywny kumulatywnej ma przeciwdziałać opinii o pobłażliwości wobec sprawcy przestępstwa oraz stanowić dodatkowy element represji karnej w postaci przestrzegania przez skazanego porządku prawnego. dane statystyczne. Kara grzywny orzekana Ostatnią postacią grzywny jakiej w systemie stawek dziennych zmusza sąd dotyczyły moje badania jest wymiar grzyw- do wnikliwego zbadania sytuacji materialnej ny samoistnej z warunkowym zawieszeniem sprawcy i wymierzenia sprawiedliwej kary jej wykonania. Ten sposób wymiaru kary, za dane przestępstwo. Najczęściej w latach jak wynika z analizowanego materiału 2007-2011 wymierzane są grzywny w prze- badawczego nie jest stosowany przez sądy dziale kwotowym od 501 zł do 2.000 zł. zbyt często. Nie osiąga on nawet poziomu Są to kary wymierzane za przestępstwa 2% wszystkich orzekanych kar grzywny o niskiej społecznej szkodliwości czynu. samoistnej. Warunkowe zawieszenie wyko- Dużą charakteryzuje dynamiką się wymiaru przedział kary kwotowy powyżej 5.000 zł. W ostatnich dwóch latach jej wymiar zwiększył się o ponad 100%. nania kary grzywny ma w praktyce niewielkie znaczenie ponieważ w systemie prawa karnego występuje wiele możliwości liberalizacji reakcji karnej wobec sprawców drobnych przestępstw. Niemniej jednak Z analizy powyższych danych wyni- kara grzywny w systemie kar odgrywa nie- ka, że sądy powszechne częściej wymierzają zwykle doniosłą rolę a wprowadzony karę grzywny obok kary pozbawienia wol- w 1997 roku do kodeksu karnego system ności niż karę grzywny samoistnej. Grzywna stawek dziennych daje poczucie sprawie- orzekana obok kary pozbawienia wolności dliwego wymierzania kar za popełniane pełni funkcję środka uzupełniającego przestępstwa, uwzględnia sytuację mająt- represję karną wynikającą z kary pozbawie- kową skazanego i umożliwia wymierzenie W. Dadak, Grzywna samoistna w stawkach dziennych, Lexis Nexis, Warszawa 2011, str. 172 20 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 dolegliwej kary. Strona 76 Kara grzywny w polskim prawie karnym – Fine in polish criminal low stwa ścigane z oskarżenia publicznego Przedmiotem mojej pracy jest kara grzyw- 2007-2011. Do analizy wymiaru kary ny samoistnej i analiza jej wymiaru grzywny wykorzystałam materiały udo- w ujęciu kwotowym. Brałam pod uwagę stępnione mi przez Ministerstwo Sprawie- jedynie osoby dorosłe skazane prawomoc- dliwości oraz Główny Urząd Statystyczny. według wymiaru kary grzywny w latach nie przez Sądy powszechne za przestęp- Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 77 Środek obezwładniający jako znamię czynności wykonawczej przestępstwa rozboju Piotr Bogacki Wprowadzenie W omawianym przepisie 280 § 2 k.k. Posługiwanie się przez sprawców środkami obezwładniającymi stało się faktem mającym swój udział w zjawiskach przestępczych. Jednak kodeks karny z 1932 r.1 w ogóle nie przewidywał kwalifikowanej postaci rozboju. Po raz pierwszy wprowadzono ją do polskiego prawa karnego w art. 2 § 2 dekretu z dnia 4 marca 1953 r. o wzmożeniu ochrony własności społecznej2, który przewidywał surowszą karalność także w przypadku jakiegokolwiek innego działania sprawcy, który wprowadzając kwalifikowany typ przestępstwa rozboju (z uwagi na posługiwanie się przez sprawcę – między innymi – środkiem obezwładniającym) chodziło ustawodawcy nie o to, aby surowiej karać tych sprawców, którzy skutecznie przestraszyli swe ofiary rozboju, ale o to, by udowodniwszy winę, surowiej się przez sprawcę bronią palną lub innym niebezpiecznym narzędziem (art. 210 § 2). W kodeksie karnym z 1997 r.4 wprowadzono w art. 280 § 2 k.k., zaostrzającą odpowiedzialność karną, gdy ma miejsce rozbój z użyciem broni palnej, noża lub innego podobnie niebezpiecznego przedmiotu lub środka obezwładniającego. Rozporządzenie Prezydenta Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 11 lipca 1932 r., Dz. U. Nr 60, poz. 571 ze zm. 2 Dz. U. Nr 17, poz. 68 ze zm. 3 Ustawa – Kodeks karny z dnia 19 kwietnia 1969 r., Dz. U. Nr 13, poz. 94 ze zm. 4 Ustawa – Kodeks karny z dnia 6 czerwca 1997 r., Dz. U. Nr 88, poz. 553 ze zm. sprawcę, który narzędziem wymienionym w tym przepisie lub środkiem obezwładniającym) ryzykował życie ofiary.5 Środek obezwładniający życia ludzkiego. W kodeksie karnym z 1969 rozboju kwalifikowanego do posługiwania tego posługuje się bronią palną (bądź innym sprowadzał zagrożenie dla zdrowia lub r.3 ograniczono ujęcie strony przedmiotowej ukarać Środkiem obezwładniającym jest każdy środek, którego użycie zgodnie z przeznaczeniem i właściwościami prowadzi do pozbawienia ofiary możliwości lub swobodnego poruszania się w ogóle, lub unieruchomienia tylko niektórych części ciała.6 Środki obezwładniające można podzielić na: straszaki i pistolety startowe, pistolety rażące prądem elektrycznym, broń służącą do rażenia pociskami gumowymi, inne urządzenia obezwładniająco- 1 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Wyrok Sądu Apelacyjnego w Łodzi z dnia 15 grudnia 1999 roku, II AKa 220/98, Legalis. 6 B. Michalski, Przestępstwa przeciwko mieniu Rozdział XXXV Kodeksu Karnego, Komentarz, Wydawnictwo C.H. Beck, s. 137. 5 Strona 78 paraliżujące.7 Miotacze gazu i granaty Posługiwanie gazowe są to urządzenia do rozpylania obezwładniającym chemiczny środków łzawiących- laktrymatorów. Działanie laktrymatorów polega na silnym podrażnieniu zakończeń nerwów w tkance oka. Odstrzelenie naboju gazowego powoduje rozpylenie w powietrzu cząstek podrażniającej substancji błony chemicznej śluzowe oraz wywołujące wymioty, uczucie pieczenia i ostry ból w klatce piersiowej oraz zaburzenia równowagi.8 środkiem Przepis art. 280 § 2 k.k. nie precyzuje bliżej, w jaki sposób sprawca ma posługiwać się środkiem obezwładniającym. Czasownikowe znamię "posługuje się" interpretowane jest w literaturze i orzecznictwie stosunkowo szeroko. Zakres pojęcia „posługuje się” jest szerszy od pojęcia „używa”.10 "Posługiwanie się" obejmuje bowiem wszelkie manipulowanie takimi Pojęcie środka obezwładniającego się środkami, w tym także ich okazywanie. Każda zatem forma demonstro- jest szerokie i nie ogranicza się jedynie wania do środek wywołania obawy i poczucia zagrożenia obezwładniający uznano lek o nazwie ("zastraszenia") będzie formą posługiwania Lorazepam, się tym środkiem w rozumieniu art. 280 § 2 urządzeń technicznych. który może Za spowodować bezpośrednie zagrożenie życia człowieka.9 w większej ilości mógłby zagrozić życiu człowieka. Wydaje się zatem, że należy brać pod uwagę konkretne okoliczności danego czynu i w przypadku nieprzekroczenia niebezpiecznej należałoby dla życia zakwalifikować dawki leku działanie sprawcy z typu podstawowego rozboju, jako doprowadzenie do stanu nieprzytomności. obezwładniającego dla k.k.11 K. Laskowska uważa jednak, że leku tego za taki uznać nie można, choć podany środka Nie stanowi posługiwania się innym niebezpiecznym przedmiotem, jedynie posiadanie przez sprawcę takiego środka, jeżeli nie towarzyszy temu co najmniej ich okazanie, manipulowanie nimi itp., zmierzające do oddziaływania na pokrzywdzonego w celu wzbudzenia u niego określonego stanu związanego ze świadomością, iż dysponuje konkretnych sprawca i może takim go użyć okolicznościach.12 środkiem w tych Trafnie I. Andrejew, W. Świda, W. Wolter, Kodeks karny z komentarzem, Warszawa 1973, str. 292. 11 Wyrok Sądu Najwyższego z 3.05.1984 r., II KR 81/85, Lex nr 17549; wyrok Sądu Najwyższego dnia 12.11.1985 r., IV KR 274/85, Legali; także wyrok Sądu Apelacyjnego w Białymstoku z 9.10.2003 r., II AKa 266/03, Legalis. 12 Por. wyrok Sądu Apelacyjnego w Katowicach z 25 września 2003 r., II AKa 277/03, Legalis. 10 Technika kryminalistyczna, pod. red. W. Kędzierskiego , Wyd. Wyższej Szkoły Policji, Szczytno 1995, t. III, s. 351. 8 Ibidem, s. 353. 9 Uchwała Sądu Najwyższego z 24 stycznia 2001 r., I KZP 45/2000, OSNKW 2001, nr 3–4, poz. 17. 7 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 79 podkreśla się w orzecznictwie, że znamię- zasadnicze pytanie, czy kwalifikowany typ niem kwalifikującym jest posługiwanie się rozboju wymienionymi k.k. posługiwania się (a więc nawet bez jego przedmiotami, nie zaś sam fakt jego użycia) środkiem obezwładniającym, a jeżeli posiadania przez sprawcę w chwili czynu nie, to czy odnosi się do takich środków (por. wyrok SA w Katowicach z 19 września również zwrot "podobnie niebezpieczny 2003 r., II Aka 331/03, KZS 2004, z. 2, poz. przedmiot" (jak broń czy nóż). Według 42).13 Dlatego słowne grożenie użyciem wcześniejszego orzecznictwa na tle art. 210 środka obezwładniającego nie może być § 2 d.k.k. do "niebezpiecznych narzędzi" utożsamiane z pojęciem posługiwania się. należał każdy przedmiot, jeżeli - ze względu Groźba natychmiastowego użycia przemocy na połączony z jego właściwościami sposób wobec osoby w celu zaboru mienia nawet posłużenia się nim - mógł zagrozić życiu lub z obezwładniającego, zdrowiu ofiary. W późniejszych orzecze- którego sprawca nie uwidocznił wypełnia niach Sąd Najwyższy uznał, iż pojęcie dyspozycję art. 280 § 1 k.k.14 "niebezpieczne narzędzie" należało trakto- użyciem Co w art. środka ważne 280 dla § 2 bytu tej kwalifikowanej postaci rozboju nie jest także konieczne, aby sprawca przez cały czas rozboju posługiwał się środkiem obezwładniającym. Wystarczy, iż środek taki zostanie co najmniej okazany na początku rozboju lub w jego trakcie.15 Znamię czynności wykonawczej Na tle niezbyt jasnej redakcji przepisu art. 280 § 2 k.k. nasuwa się M. Dąbrowska-Kardas, P. Kardas [w:] Andrzej Zoll (red.), Barczak-Oplustil Agnieszka, Bogdan Grzegorz, Ćwiąkalski Zbigniew, DąbrowskaKardas Małgorzata, Kardas Piotr, Majewski Jarosław, Raglewski Janusz, Rodzynkiewicz Mateusz, Szewczyk Maria, Wróbel Włodzimierz, Kodeks karny. Część szczególna. Tom III. Komentarz do art. 278-363 k.k., Wydanie II, Zakamycze 2006 r., Lex 23175. 14 Zob. wyrok Sądu Najwyższego z 12.9.1989 r., III KR 163/89, Legalis. 15 Wyrok Sądu Najwyższego z 13.4.1973 r., III KR 32/73, Lex nr 180014; B. Michalski, [w:] A.Wąsek, Kodeks karny, t. II, 2008, Warszawa 2006, s. 892. 13 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 będzie w każdym wypadku wać w sposób ścisły i obiektywny mając na względzie jego cechy specyficzne czyniące z niego przedmiot niebezpieczny przy posłużeniu się nim przeciwko osobie, przy czym posłużenie się przez sprawcę czynu niebezpiecznym narzędziem powinno stwarzać potencjalne spowodowania jego niebezpieczeństwo użyciem ciężkiego uszkodzenia ciała lub ciężkiego rozstroju zdrowia, o którym mowa w art. 155 d.k.k. Obowiązujący od 1.09.1998 r. kodeks karny przewiduje kwalifikowaną postać rozboju w stosunku do sprawcy, który posługuje się bronią palną, nożem lub innym podobnie niebezpiecznym przedmiotem lub środkiem obezwładniającym albo działa w inny sposób bezpośrednio zagrażający życiu. Określając niebezpieczny przedmiot ustawodawca wyraźnie odwołał się do cech użytego przedmiotu i jego właściwości, zatem przedmiot ten musi być Strona 80 niebezpieczny, podobnie do broni palnej obezwładniającym. lub noża. Natomiast inne działanie - a więc gramatyczna, jak i celowościowa prowadzą np. z użyciem innych przedmiotów, nie tak więc niebezpiecznych z natury, jak broń czy nóż - formułując dyspozycję art. 280 § 2 k.k., musi zagrażać bezpośrednio życiu ofiary określającą typ przestępstwa kwalifiko- (a wanego, odniósł cechę "niebezpieczności" nie tylko poważnie jak jej dotychczas zdrowiu). O również surowszej działania, powodujący potencjalne, bezpośrednie zagrożenie życia ofiary. Analiza powyższych zmian przemawia za odniesieniem wymogu ustalenia, iż zwrot "podobnie niebezpieczny" dotyczy także środków.16 Gramatyczna konstrukcja przepisu wniosku, iż wykładnia ustawodawca również do środka obezwładniającego.17 kwalifikacji (z art. 280 § 2 k.k.) decyduje zatem zastosowane narzędzie lub sposób do Zarówno Powyższa argumentacja zawarta w judykatach różnych sądów, w tym Sądu Najwyższego, znalazła wsparcie w piśmiennictwie (zob. E. Pływaczewski [w:] O. Górniok red.: Kodeks karny. Komentarz, Warszawa 2006, s. 833; M. DąbrowskaKardas, P. Kardas w: A. Zoll red.: Kodeks karny. Część szczególna. Komentarz, art. 280 § 2 k.k., który zawiera dwojaką Kraków 2006, t. III, s. 152.; S. Łagodziński, formułę działania sprawcy: obok sposobu Przestępstwa działania przybierającego postać: posługi- zagadnienia, Prok. i Pr. 1999, nr 11–12, wania się nożem, bronią palną lub innym s. 87.; glosy aprobujące do uchwały Sądu podobnie niebezpiecznym przedmiotem lub Najwyższego z dnia 24 stycznia 2001 r., środkiem obezwładniającym, przewiduje sygn. I KZP 45/00, OSNKW 2001, nr 3–4, działanie sposób poz. 17 – M. B u d y n, OSP 2001, nr 11, bezpośrednio zagrażający życiu". Wskazuje s. 562–565 i K. Laskowskiej, Państwo ona, i Prawo 2001, nr 4, s. 112–115). iż sprawcy "w inny przymiotnik "niebezpieczny" dookreśla zarówno "inny przedmiot", jak i "środek obezwładniający" i w równym stopniu odnosi się do obu tych pojęć. Posłużenie się przez ustawodawcę rozbójnicze – wybrane Odmiennie zaś, to znamię czynności wykonawczej interpretuje Sąd Apelacyjny w Gdańsku stwierdzając, że „środki spójnikiem "lub" doprowadziło do zbudowania tej części normy prawnej w formie alternatywy przemawia nierozłącznej, za co powiązaniem "niebezpieczeństwa" ze również elementu środkiem Wyrok Sądu Apelacyjnego w Lublinie z dnia 16 czerwca 1999 r., II AKa 89/99, Lex nr 39361. 16 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Zob. uchwała Sądu Najwyższego z dnia 24.01.2001 r., sygn. akt I KZP 45/00, Lex nr 45014.; wyrok Sądu Apelacyjnego w Lublinie z dnia 4.04.2002 r., sygn. akt II AKa 19/02, Lex nr 75061; postanowienie Sądu Apelacyjnego w Krakowie z dnia 7.07.2004 r., sygn. akt II AKz 245/04, Lex nr 138093; wyroki Sądu Apelacyjnego w Katowicach: z dnia 24.05.2005 r., sygn. akt II AKa 155/05, Lex nr 171931 i z dnia 26.10.2006 r., sygn. akt II AKa 308/06, LEX nr 217111. 17 Strona 81 obezwładniające”, zwłaszcza prawidłowo nóż. Środek obezwładniający z samej więc użyte, nazwy ze swej istoty nigdy nie nie jest innym podobnie są przedmiotami podobnie niebezpiecznymi niebezpiecznym przedmiotem co broń palna jak broń palna czy nóż. Gdyby ustawodawca czy nóż.18 zaś chciał wskazać nie na przedmiot, jakim jest „środek obezwładniający” jako taki, lecz jedynie na wadliwy – niezgodny z instrukcją sposób jego użycia, przez co przedmiot ten stawałby się niebezpieczny (np. strzał z pistoletu gazowego z przyłożenia do głowy), nie byłoby potrzeby wymienienia w tym przepisie „środka obezwładniającego”, a wystarczające byłoby poprzestanie na wskazaniu bezpośredniego „sposobu działania zagrażającego życiu”. Elementarną zaś zasadą wykładni przepisu jest przyjęcie założenia racjonalności jego treści, nie może więc ona prowadzić do wniosku, że niektóre zapisy interpretowanego przepisu są zbędne. Tak więc W kolejnym uzasadnieniu wyroku Sądu Apelacyjnego w Gdańsku z dnia 31 maja 2000 r. w sprawie o sygnaturze akt II AKa 135/00, sąd stwierdził, że ustawodawca wskazał w dyspozycji przepisu art. 280 § 2 k.k. alternatywnie na posłużenie się: 1) bronią palną lub nożem, 2) innym podobnym niebezpiecznym przedmiotem, 3) środkiem sposobem obezwładniającym, bezpośrednio 4) zagrażającym życiu. Ustawodawca nie zakłada krzyżowania się powyższych przeciwnie, każde czterech z nich pojęć, stanowi samodzielne znamię kwalifikowanej postaci rozboju.19 określenie „środek obezwładniający” nie Powyższy pogląd przedstawiony może mieć odniesienia do dalszej części art. został w kolejnym prejudykacie tegoż sądu , 280 § 2 k.k., gdyż określony jest tu już nie gdzie przedmiot o „niebezpiecznym charakterze, faktycznym sąd stwierdził, że użycie „środka lecz Obie obezwładniającego”, co do zasady, nie wiąże nie się z zagrożeniem dla życia lub zdrowia pozostają ze sobą w stosunku koniunkcji. człowieka, funkcją takiego środka jest Powracając językowej, bowiem obezwładnienie, a nie pozbawienie stwierdzić należy, że termin „obezwła- życia czy zranienie. Uwaga ta wiąże się dnienie” w języku polskim oznacza tyle z co „czynić kogoś bezwładnym, bezsilnym, środka, co wydaje się dość oczywiste, jeśli pozbawić zważyć, te sposób grupy języka działania znamion do przestępstwa wykładni swobody polskiego, sprawcy. ruchów” red. M. (Słownik Szymczak, procedując prawidłowym że nad danym stanem zastosowaniem szereg owego przedmiotów codziennego zastosowania przy nieprawi- Warszawa 1988) nie zaś „zagrażać życiu lub zdrowiu”. Taki zaś charakter ze swojej istoty mają takie przedmioty jak broń palna czy Wiedza Prawnicza nr 3/2013 J. Wojciechowski, Kodeks Karny. Komentarz – Orzecznictwo, Wydanie III 2002 r., s. 226. 19 Ibidem. 18 Strona 82 dłowym, sprzecznym z ich przeznaczeniem w użyciu może powodować zagrożenie dla rozboju typu kwalifikowanego zagadnienia życia czy zdrowie człowieka (Wyrok Sądu sposobu działania, wymóg wykazania cechy Apelacyjnego w Gdańsku z dnia 27 września ,,podobnie 2001 do środków obezwładniających, znajduje r., II AKa 301/01).20 Również przepisie dotyczącym przestępstwa niebezpieczny" akceptację pogląd (zob. A. Marek, Kodeks Karny. prawniczym (O. Górniok: Zmiany dotyczące Komentarz. Wydanie 2, Dom Wydawniczy przestępstw przeciwko mieniu [w:] Nowa ABC, 2005 r., s. 580). kodyfikacja karna. Kodeks karny. Krótkie sposób podzielić poglądu w stosunku w doktrynie aprobowany jest powyższy Nie także w piśmiennictwie komentarze, z. 7, Warszawa 1998, s. 61). prezentowanego przez wyżej wymieniony Przyjęcie odmiennej koncepcji, sąd i należałoby skłonić się do stanowiska, w której środek obezwładniający, czyli że pozbawiający środek obezwładniający musi być napadniętego możliwości ze swojej istoty niebezpiecznym, a więc fizycznego przeciwstawienia się atakowi, zagrażającym jego stanowiłby czynnik determinujący przyjęcie zdrowiu. Nie można podzielić również kwalifikowanego typu rozboju, nie tylko poglądów eliminowałby życiu człowieka wyrażonych w i takich w praktyce możliwość orzeczeniach, jak wyrok Sądu Apelacyjnego zastosowania przepisu art. 280 § 1 k.k. we Wrocławiu z dnia 29 grudnia 2000 r., in fine k.k., ale prowadziłby również sygn. akt II AKa 444/00 (OSA 2001, z. 16, do surowszego kwalifikowania tych stanów poz. 35), czy też wyrok Sądu Apelacyjnego faktycznych, w Katowicach z dnia 11 marca 1999 r., sygn. obezwładniającego akt II AKa 17/99 (Prok. i Pr. 1999, z. 11-12, żadnych dolegliwości fizycznych, w porów- poz. 19), w świetle których już samo użycie naniu ze stanami, które charakteryzowały przez sprawcę środka obezwładniającego się stwarza stan bezpośredniego niebezpie- połączonej czeństwa utraty życia, a co za tym idzie długotrwałymi dolegliwościami wyrządzo- rodzi odpowiedzialność karną za rozbój nymi pokrzywdzonemu.21 w ramach jego typu kwalifikowanego. Dlatego w pełni zasadnym jest przyjęcie stanowiska, iż "niebezpieczność" odnosi się również Wobec do środka obezwładniającego. odrębnego uregulowania S. Zabłocki, P. Wypych, Orzecznictwo Sądów Apelacyjnych w Sprawach Karnych, Dom Wydawniczy ABC, 2002 r., s. 228. 20 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 w których znacznym Mając nie użyto wywołującego nasileniem nieraz na z środka przemocy, poważnymi uwadze lub powyższe, w doktrynie i orzecznictwie prezentowany jest z jednej strony pogląd, że warunkiem odpowiedzialności za kwalifikowany rozbój Zob. uzasadnienie do uchwały Sądu Najwyższego z 24.01.2001 r., sygn. I KZP 45/00, Lex nr 45014. 21 Strona 83 popełniony przez sprawcę posługującego się środkiem to, by obezwładniającym środek ten był Do środków obezwładniających jest zaliczono też w orzecznictwie miotacze „podobnie gazu, przy czym również w odniesieniu niebezpieczny” jak broń palna, nóż lub inny do tych przedmiot, z drugiej strony natomiast, są odmienne że środek ten nie musi spełniać tego ich „niebezpieczeństwa” dla życia ludzkiego. warunku. Pierwszy z powołanych, dotyczą- Z jednej strony, wyrażono pogląd, że „użycie cych miotacza tej kwestii, poglądów prawnych przedmiotów gazu prezentowane stanowiska w uzasadnia kwestii stwierdzenie zasługuje na akceptację z uwagi na to, rozboju kwalifikowanego, ale tylko takie, że w istotny sposób ogranicza zakres w odpowiedzialności za kwalifikowany rozbój, „niebezpieczny”, tj. bezpośrednio zagrażają- wyłącznie do wypadków, w których środek cy życiu człowieka”22, a z drugiej strony – obezwładniający, że jakim posłużył się którym stosowany „sposób gaz działania sprawcy sprawca był porównywalnie do broni kwalifikowanego palnej, noża lub innego takiego przedmiotu postać posługiwania się miotaczem gazu nie niebezpieczny, drugi bowiem prowadzi wymaga wykazania, że zawarta w nim do substancja chemiczna zawiera potencjalne nieograniczonego raczej zakresu rozboju był odpowiedzialności za tę odmianę przestę- właściwości pstwa. śmierci lub ciężkiego uszkodzenia ciała.23 Typ rozboju kwalifikowany został przestępstwa spowodowanie Mając na uwadze powyższe judykaty, należy przez postawić tezę, że gaz pieprzowy będący kryterium środkiem obezwładniającym nie będzie posłużenia się przez sprawcę szczególnymi zawsze determinował typ kwalifikowany środkami które przestępstwa rozboju. Jak wspomniano charakteryzują się tym, że ich użycie jest wyżej środek obezwładniający musi być niebezpieczne dla życia pokrzywdzonego. ze swej istoty niebezpiecznym, tj. zagraża- W przepisie art. 280 § 2 k.k. podkreślono jącym życiu człowieka i jego zdrowiu. Cechy istnienie tego niebezpieczeństwa nie tylko tej może przez umieszczenie tej cechy w zwrotach okolicznościach faktycznych gaz pieprzowy. "inny podobnie niebezpieczny przedmiot", Nie chodzi tu bowiem o sytuację, gdy "inny sposób bezpośrednio zagrażający zagrożenie dla życia lub zdrowia związane życiu", ale również przez umieszczenie tych z ustawodawcę lub wyodrębniony zagrażające przybierający na podstawie sposobami ataku, "innych" przedmiotów i sposobów działania na tej samej płaszczyźnie, co broń palna i nóż. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 jego nie mieć użyty w danych nieprawidłowym (szczególnym) Wyrok Sądu Apelacyjnego w Krakowie z 7.07.2004 r., II AKz 245/04, Lex nr 138093 oraz z 6.6.2001 r., II AKa 101/01, Lex nr 49409. 23 Wyrok Sądu Apelacyjnego w Katowicach z 11.03.1999 r., II AKa 17/99, Lex nr 38442. 22 Strona 84 użyciem, a tylko w takim przypadku, gdy z kwalifikacją prawną rozboju popełnionego rozpylenie dawki przez sprawcę posługującego się paraliza- intensywnym strumieniem wprost na twarz, torem elektrycznym. Tak np. Sąd Apelacyjny względnie punktowo wprost do nosa, oczu, w Katowicach prezentuje w tym względzie ust, gaz pieprzowy zagrożenie to stwarzał. stanowisko, że paralizator elektryczny nie Środek bardzo dużej jego obezwładniający na gruncie może być uznany ani za środek obezwład- musi zatem, niający (zob. wyrok Sądu Apelacyjnego co podkreślić należy, być ze swej istoty w Katowicach z 24.5.2005 r., II AKa 155/05, niebezpiecznym, życiu Lex nr 17191), ani za przedmiot podobnie człowieka i jego zdrowiu. O tym czy niebezpieczny jak broń palna czy nóż (zob. w danych okolicznościach gaz pieprzowy wyrok Sądu Najwyższego z 28.4.2005 r., II posiadał cechę niebezpieczności dla życia AKa 125/05, Lex nr 165202), odmienny zaś człowieka i jego zdrowia będzie decydowała pogląd w tej kwestii wyrażono w wyroku opinia biegłego. W danych okolicznościach Sądu Apelacyjnego w Lublinie z 12.1.2006 r. zdarzenia użyty gaz pieprzowy jakkolwiek (II AKa 290/05, Legalis), stwierdzając, będzie że "paralizator elektryczny jest bronią, powyższego przepisu tj. zagrażającym niewątpliwie czynnikiem obezwładniającym, to jednak jego użycie nie środkiem będzie prowadziło do zagrożenia życia czy cznym dla życia i zdrowia w rozumieniu zdrowia jest art. 280 § 2 k.k.". Uzasadnieniem pierwszego ustawową miarą tej przesłanki. Ten sam z tych stanowisk jest uznanie, że parametry środek zastosowany przez sprawcę może techniczne tego urządzenia dostosowane zatem typ właśnie do tego, aby poprzez użycie rozboju, paralizatora nie wywołać poważniejszego np. w postaci doprowadzenia do stanu zagrożenia dla zdrowia, a tym bardziej – dla nieprzytomności lub bezbronności, jak i typ życia człowieka – przemawiają przeciwko kwalifikowany - jeżeli wykaże się, że jest zakwalifikowaniu podobnie niebezpieczny jak broń palna czy "przedmiotów niebezpiecznych", drugiego nóż, lub środek taki zostanie użyty w sposób zaś – że paralizator elektryczny należy bezpośrednio zagrażający życiu pokrzyw- do przedmiotów wymienionych w art. 4 ust. dzonego. 24 1 pkt 2 BrońU, a zatem o charakterze tego pokrzywdzonego, determinować podstawowy W a co zarówno przestępstwa orzecznictwie dotyczącym kwalifikowanej odmiany rozboju występują również różnice poglądów, związane obezwładniającym, go do niebezpie- kategorii urządzenia decyduje wprost przepis ustawy. Wydaje się, że jedyną możliwością rozstrzygnięcia tego sporu jest przyjęcie, w zależności od konkretnego przypadku, kryterium dodatkowego – sposobu użycia Wyrok Sądu Apelacyjnego w Szczecinie z 15.05.2008 r. II AKa 54/08, Lex nr 470140. 24 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 takiego urządzenia, bowiem w pewnych Strona 85 sytuacjach posłużenie się przez sprawcę (średnia rozboju przekracza 10 mA, jest bronią, bo zagraża z paralizatorem "zachowaniem określonych instrukcji, elektrycznym zasad często może jego w użycia", odpowiedniej rzeczywiście budzić życiu wartość lub prądu zdrowiu, nie skutecznego), może mieć charakteru wiążącego, w szczególności gdy paralizatora użyto i nie spowodowało uzasadnione wątpliwości w kwestii uznania to go za "przedmiot niebezpieczny podobnie W konkretnej sprawie ocena skutków do broni palnej lub noża", w wypadkach użycia paralizatora ma istotne znaczenie, jednakże, gdyż daje podstawę do ustalenia, czy użycie gdy wykorzystując sprawca właściwości rozboju paralizatora poważniejszych tego środka obrażeń obezwładniającego ciała. niosło (zdolność do spowodowania krótkotrwa- za sobą także zagrożenie dla życia lub łego obezwładnienia człowieka poprzez zdrowia jak broń palna lub nóż.25 rażenie prądem elektrycznym o wysokim natężeniu) atakuje nim Podsumowanie szczególnie wrażliwe części ciała to problem nie sprowadza się urządzenia do do kwalifikacji kategorii niebezpiecznych", lecz Konkludując rozważania dotyczące tego „środka obezwładniającego” jako znamienia "przedmiotów czynności wykonawczej stwierdzić należy, do oceny, czy że jest to nowa przesłanka występująca zachowanie takie nie kwalifikuje się jako na "działanie w inny sposób bezpośrednio kwalifikowanego. zagrażający życiu". Kwestia "charakteru tegoż przestępstwa, o tą formę czynności paralizatora" służącego wykonawczej w kodeksie karnym z 1997 r., miałyby zmieniło w sposób istotny opis tego znaczenie drugoplanowe, a w wypadku przestępstwa. Mając na uwadze dorobek uznania, że sprawca "działał w inny sposób praktyki i doktryny należy wysunąć tezę, zagrażający że dla przypisania sprawcy posługującego do jako popełnienia on również środka przestępstwa życiu" tj. rozboju Wzbogacenie znamion się środkiem obezwładniającym odpowie- określającego kwalifikowany typ rozboju, dzialności karnej z art. 280 § 2 k.k. w związku z realizacją innego znamienia wykazania wymaga jedynie fakt posłużenia kwalifikującego z art. 280 § 2 k.k. Przepis się takim środkiem, posiadanie przez niego ten wyraźnie pozostawia sądowi ocenę, czy cechy użyty przedmiot lub środek obezwładnia- potencjalne właściwości zagrażające życiu jący jest podobnie niebezpieczny jak broń i zdrowiu oraz spowodowania u pokrzyw- lub nóż podstawie przestępstwa przepisu palna na odpowiadałby gruncie i ustalenie natężenie prądu Wiedza Prawnicza nr 3/2013 w stwarzającej przez ustawodawcę, że paralizator elektryczny, którego niebezpieczności, obwodzie A. Wąsek, R. Zawłocki, Kodeks karny. Część szczególna. Komentarz do artykułów 222–316. Tom II. Wyd. 4, Warszawa 2010, Legalis. 25 Strona 86 dzonego wskutek jego użycia, paraliżu woli i środek jako znamię przestępstwa rozboju niemożności stawiania oporu. O kwalifikacji kwalifikowanego z art. 280 § 2 k.k. przesądzają nie skutki Podjąłem próbę jego omówienia w ujęciu użycia, bo te niejednokrotnie warunkowane dogmatycznym, jak również w większej są mierze praktycznym, opierając się na judy- indywidualnymi predyspozycjami organizmu, ale sam fakt posługiwania się niebezpiecznym środkiem (art. 280 § 2 k.k.). katach różnych sądów powszechnych. obezwładnia- jącym.26 The article describes incapacitating agent. The legislature put this item as mark of the Abstrakt Artykuł poddaje analizie znamię czynności wykonawczej, jakim jest środek obezwładniający. Ustawodawca umieścił wspomniany crime of qualified robbery (article 280 § 2 penal code). I made the attempt to discuss it in terms, referring to the judgments of the different courts in Poland. Wyrok Sądu Apelacyjnego w Katowicach z dnia 17.02.2011 r. II AKa 473/10 LEX nr 846491. 26 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 87 Zobowiązania prawne Ukrainy w rolnictwie wobec reżimów eksportowych i ochrony taryfowej w ramach WTO dr Andrij Duchnewycz Dostosowanie standardow Oryginalnosc pracy polega na anali- i norm panstwowej regulacji działalnosci zie ustawodawstwa ukrainskiego dotyczą- rolniczej cego stosunkow agrarnych i okreslenia na zasad, Ukrainie, wobec praktyki swiatowej i standardow WTO staje się procesu niezbędnym wymaganiem w celu podniesie- ustawodawstwa do wymagan i standardow nia konkurencyjnosci gospodarki krajowej. WTO. Temat podjętych rozwazan nalezy To z kolei jest związane ze znacznym uznac za aktualny ze względu na niewielką obnizeniem barier administracyjnych, jak liczbę istniejących opracowan – obecnie tez ze zwiększeniem skutecznosci systemu ta tematyka w krajowej doktrynie prawnej zarządzania panstwowego. Lepsze warunki pozostaje na marginesie badan naukowych. konkurencji w biznesie aktywizują gospo- Niektore aspekty tej problematyki zostały darkę, inwestycyjne ukazane w szeregu artykułow analitycznych z innych krajow. Rozwiązanie głownych i badan wiodących naukowcow z dziedziny kwestii w tym zakresie jest mozliwe poprzez prawa WTO i UE W. Nosika1, W. Semczyka2, wykonanie przez Ukrainę zobowiązan, ktore А. Statiwku3, О. Pohribnogo4 i in., ktore lezą zostały podjęte w czasie przystąpienia tego u podstaw zbadania tej kwestii. angazują zasoby kraju do Swiatowej Organizacji Handlu. Przedmiotem badania jest specyfika dostosowania ustawodawstwa rolnego dostosowania ukrainskiego Analiza uczestnictwa kraju w WTO ukazała, ze zobowiązania Ukraina wykonuje w dziedzinie swoje stopniowego Ukrainy do wymagan i standardow WTO, system opinii i opracowan naukowych Celem pracy jest opracowanie metodologicznych zasad i praktycznych polecen w dostosowaniu ustawodawstwa Ukrainy do wymogow WTO. Niniejsza praca ma zatem na celu zbadanie sytuacji związanej z dostępem zagranicznych towarow rolniczych do obrotu krajowym Ukrainy. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 В. Носик, Правове регулювання зовнішньоекономічної діяльності суб’єктів агробізнесу, „Аграрне право України: Підручник”, red. В.З. Янчука, wyd. 2, Юрінком Інтер. 1999, s. 583–620. 2 В.І. Семчик, Проблеми права власності та господарювання у сільському господарстві. Монографія red. В.І. Семчика, Kijów 2001, s. 216 3 А. Стативка, Актуальні проблеми правового регулювання аграрних, земельних, екологічних відносин і природокористування в Україні та країнах СНД: міжнар. наук.-практ. конф., м. Луцьк, 10–11 вересня 2010 р. Łuck 2010, s. 382. 4 О. О. О. ПогрібнЫй, Аграрне право України: Підручник , red., Kijów 2007, s. 448. 1 w obrębie tego problemu. na rynku Strona 88 obnizenia cła wwozowego na towary, ktore nową ustawę w tym zakresie i skierowało przechodzą okres przejsciowy. do Rady Najwyzszej Ukrainy5. Plan przedsięwzięc dostosowania w gospodarki sprawie ukrainskiej W 2009 roku w Ukrainie cło wwozowe na towary było nakładane do wymagan Swiatowej Organizacji Handlu odpowiednio do następujących ukrainskich został aktow prawnych: zatwierdzony Gabinetu w Ministrow 30.10.2008 nr Postanowieniu Ukrainy 1381-р z i dnia zakładał opracowanie nowej redakcji Ukrainskiej Klasyfikacji Towarow Działalnosci – ustawa o ratyfikacji Protokołu o przystąpieniu Ukrainy do Swiatowej Organizacji Handlu z dnia 10.04.08 (nr 250-М)6, Zagranicznej. Na podstawie harmonizacji – „ustawa o ujednoliconej taryfie celnej systemu z dnia (05.02.92) nr 2097-ХІІ7, opisu (SP-2007) przez opracowano "O i kodowania rząd w projekt wprowadzeniu towarow 2009 roku ustawodawczy zmian do prawa o Taryfach Celnych Ukrainy”, ktory, oprocz utworzenia Taryfy Celnej Ukrainy z nową wersją Ukrainskiej Klasyfikacji Towarow Działnosci Zagranicznej, opartej na podsta- – a takze według stawek, zatwierdzonych w ustawie z dnia 05.04.01 o Taryfie Celnej Ukrainy (nr 2371-ІІІ) w redakcji Prawa Ukrainy z dnia 31.05.07 nr 1109 „o wprowadzeniu zmian do ustawy o Taryfie Celnej Ukrainy8. wie SP-2007 i Nomenklatury Scalonej Unii Ukraina przystąpiła do licznych Europejskiej, przewiduje rowniez ujednoli- sektorowych umow zerowych o obnizeniu cenie stawek cła wwozowego na towary barier celnych, w tym tez w stosunku wobec do sprzętu rolniczego. Planu Zobowiązan Taryfowych Ukrainy stosownie WTO. Ta ustawa została zarejestrowana Ukrainy 24 w grudnia Radzie Najwyzszej 2009 roku pod numerem 5480. Została ona wycofana z prac Najwyzszej Rady Ukrainy 11 marca 2010 roku w związku z tym, ze jej inicjatorem był poprzedni Gabinet Ministrow. W 2010 roku Ministerstwo Gospodarki Wiedza Prawnicza nr 3/2013 przygotowało I. Koбута, Другий рік України у СОТ: тенденції у зовнішній торгівлі товарами та аналіз виконання зобов’язань, Кijów: 2010, s. 20. 6 Закон України від 10.04.2008 Про ратифікацію Протоколу про вступ України до Світової організації торгівлі: http:// zakon1.rada.gov.ua/cgi-bin/laws/main.cgi? nreg=250-17, data dostępu: 22.02.2013. 7 Закон України від 05.02.199 Про Єдиний митний тариф: http://zakon.rada.gov.ua/cgibin/laws/main.cgi?nreg=2097-12, data dostępu: 22.02.2013. 8 Закон України від 31.05.2007 Про внесення змін до Закону України Про Митний тариф України: http://zakon.rada.gov.ua/cgi-bin/ laws/main.cgi?nreg=1109-16, data dostępu: 22.02.2013. 5 Strona 89 Wobec gotowych Najwyzszej Rady Ukrainy: „... w czasie produkow spozywczych ustalono okresy kryzysu ekonomicznego nie ma sensu przejsciowe w celu liberalizacji dostępu w do importowe …”11. rynku mięsa, ryb i krajowego, terminy ktorych skonczyły się w 2010 roku. Srednia jakikolwiek sposob Jednakze arytmetyczna obnizac odrzucenie cło projektow stawka ustaw nie oznacza, ze zobowiązania Ukrainy ostatecznego poziomu związanego Ukrainy w sprawie przekształcenia taryfy celnej nie wynosi 11,16% dla produktow rolnych 9. są Od 2009 roku przez parę lat z rzędu zmiany wprowadzone do taryfy celnej, ktore mają dostosowac cło wwozowe na produkcję i towary do corocznego harmonogramu zobowiązan taryfowych towarow od Ukrainę do importu stosują taryfy z dnia 10 kwietnia 2008 roku N 250-1 o ratyfikacji Protokołu o przystąpieniu Ukrainy do Swiatowej Organizacji Handlu12. Zgodnie z art. 26 i 27 Konwencji roku Wiedenskiej13 o prawie traktatow kazdy kalendarzowego. W 2009 roku stawki prawomocny traktat wiąze jego strony taryfowe zamieszczone w ustawie o Taryfie i musi byc przez nie wykonywany w dobrej Celnej wierze. Strony nie mogą powoływac się nie początku na Celnicy importowe, ktore są wazne według ustawy Ukrainy wobec WTO, nie nabywają mocy obowiązującej wykonywane. zostały zharmonizowane ze zobowiązaniami taryfowymi Ukrainy na wobec wewnętrznego WTO na rok 2009. Ustawa o wprowadzeniu zmian do ustawy o Taryfie postanowienia dla swojego prawa usprawiedliwienia niewykonania umowy14. Celnej Ukrainy nr 3444 z dnia 04.12.2008 w odniesieniu do dostosowania stawek cła wwozowego do harmonogramu poziomu okreslonego zobowiązan taryfowych Ukrainy po przystąpieniu do WTO na rok 2009 i dostosowania nomenklatury towarowej do wymagan SP-2007 o wykonaniu zobowiązan międzynarodowych został odwołany przez Radę Najwyzszą Ukrainy10 19 lutego 2009 roku. Decydującym stał się argument wymieniony przez Prezesa Komitetu ds. Polityki Podatkowej i Celnej 9 I. Kobuta, Drugyj rik Ukrajiny..., op. cit. Верховна Рада України. 10 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Ibidem, s. 21. Закон України від 10.04.2008 Про ратифікацію Протоколу про вступ України до Світової організації торгівлі: http:// zakon1.rada.gov.ua/cgi-bin/laws/main.cgi? nreg=250-17:data dostępu: 28.02.2013. 13 Ang.: Vienna Convention on the Law of Treaties, VCLT podpisana w Wiedniu 22.05.1969, weszła w życie 27 stycznia 1980 r. Jest konwencją kodyfikującą prawo umów międzynarodowych. [przypis redakcji]. 14 Указ Президії Верховної Ради УРСР від 14.04.1986 р. Про приєднання Української Радянської Соціалістичної Республіки до Віденської конвенції про право міжнародних договорів: http://zakon1.rada.gov.ua/cgi-bin/ laws/main.cgi?nreg=2077-11, data dostępu: 28.02.2013. 11 12 Strona 90 W artykule 19 ustawy o między- Projekty powstały w celu poprawy bilansu narodowych umowach Ukrainy15 okreslono, płatniczego Ukrainy ze względu na swiato- ze obecne umowy międzynarodowe Ukrainy wy kryzys finansowy oraz przedłuzenia ratyfikowane przez Radę Najwyzszą Ukrainy o 12 miesięcy terminu waznosci 13% są częscią prawa krajowego i stosowane podwyzki w W literaturze ze w istocie sposob przewidziany prawem krajowym16. Według obecnego ustawodawstwa ukrainskiego, termin tego srodka tymczasowego, jkim jest wspomniana ustawy z dnia 10 kwietnia 2008 roku N 250-1 o ratyfikacji Protokołu o przystąpieniu Ukrainy do Swiatowej Organizacji Handlu, wygasł szesc miesięcy po wejsciu w zycie ustawy nr 923 (7 marca 2009 r.), czyli od 7 wrzesnia 2009 roku. Jednak latem 2009 roku w Radzie cła wwozowego wskazuje lista towarow. się towarow jednak, nie jest rozszerzona w stosunku do tej, ktorą wskazano w Postanowieniu Gabinetu Ministrow Ukrainy nr 230 z dnia 18 marca 2009 r. Złozony tez został projekt ustawodawczy nr 5080 o wprowadzeniu dwoch nowych podatkow importowych17. Zgodnie z projektem ustawy nr 5080 z dnia 1 stycznia 2010 o wprowadzeniu zmian do niektorych praw Ukrainy w sprawie wsparcia poziomu zatrudnienia na Ukrainie w warunkach swiatowego Na Najwyzszej Ukrainy zostały opracowane finansowego. dwie ustawy: nr 4767 - projekt ustawy wprowadzono dwa nowe podatki: czasowe Prawa Ukrainy o wprowadzeniu zmian cło rolnicze i czasowe cło pojazdowe do niektorych praw Ukrainy (w związku w wymiarze w 10%. Te dwa podatki z decyzją Sądu Konstytucyjnego Ukrainy powinny z dnia 23 czerwca 2009 roku w sprawie importowania na teren Ukrainy szeregu o czasowej podwyzce obecnych stawek cła towarow i w przypadku dostawy analogicz- wwozowego), co było kontynuacją poprzed- nych towarow przez ich producentow nich podwyzek stawek cła wwozowego w obrębie Ukrainy. Cło transportowe będzie na okres nie mniej niz 12 miesięcy i ustawa sciągane od transakcji dostaw pojazdow nr 5033 o zmianach ustawy o wprowadze- i nadwozi do nich, a cło rolnicze od dostaw niu zmian do niektorych praw Ukrainy. tusz wieprzowych, częsci drobiu, wędlin byc okres kryzysu płacone trzech w lat przypadku mięsnych, przetworzonych lub konserwoЗакон України від 29.06.2004 Про міжнародні договори України: http://zakon. rada.gov.ua/cgi-bin/laws/main.cgi?nreg=190615, data dostępu: 28.02.2013. 16 Кобута І., Жигадло, Т. Лужанська, В Марчіна Свєнчіцкі (red.) Другий рік України у СОТ: тенденції у зовнішній торгівлі товарами та аналіз виконання зобов’язань, Кijów: 2010, s. 20. 15 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 wanych ryb, kawioru jesiotra, owocow morza i in. Te opłaty nie są cłem zewnętrznym, lecz według swojej tresci są 17 to podatki wewnętrzne, poniewaz Ibidem, s. 23. Strona 91 podstawa opodatkowania jest identyczna w ostatnich latach najbardziej dotowane w stosunku do podatku VAT, a w odniesieniu wsrod produkcji rolnej w kraju. do opłat transportowych – podmiot i podstawa opodatkowania są identyczne do podmiotu i podstawy podatku akcyzowego18. Dlatego wprowadzenie opłat rolnych na import mięsa i zywnosci przetwarzanej w celu „wsparcia stopy zatrudnienia” we rozwijających się przedsiębiorstwach nie Autorzy projektu ustawy starali się jest uzasadnione. nie naruszac przepisow WTO w sprawie ustanowienia krajowego rezimu wewnętrznego opodatkowania (artykuł III GATT): nowe opłaty będą pobierane od transakcji Zastosowanie nowych opłat jest ekonomicznie wykonalne i moze doprowadzic do: importu i od krajowych dostaw produkcji – przywilejow wąskich grup producentow analogicznej. W tych przypisach ustawy kosztem innych konsumentow i innych widoczna jest jednak dyskryminacja: import branz gospodarczych; towarow analogicznych opodatkowaniu, nie podlega ma 10% mozliwosci uniknięcia zapłaty podatku, podczas gdy – dalszego ograniczenia importow towarow, na ktore utrzymuje się zapotrzebowanie; w operacjach dostaw krajowych towarow – ograniczenia eksportowych mozliwosci jest mozliwosc uniknięcia zapłaty podatku, kraju wskutek ewentualnych sankcji przez co stanowi przekroczenie artykułu III GATT. kraje członkowskie WTO; Tymczasem za granicą stymulowany jest głownie popyt na towary przemysłu w tych branzach, ktore w kryzysie globalnym – ryzyka naruszenia porozumienia z MFW i strat w następnych transzach; cierpią najbardziej, a nie w tych, w ktorych – najbardziej panstwa; Na tracą Ukrainie sami branze producenci. produkcji drobiu i produktow przetwarzanych, ktore autorzy ustawy pragną wesprzec poprzez ograniczenia nie mają ograniczenia do budzetu – pogorszenia międzynarodowego wizerunku kraju. wprowadzenie 10% podatku i płatnosci subsydialnych, wpływow Gdy chodzi o kontyngenty taryfowe, Ukraina zobowiązała się do stosowania wzrostu, odwrotnie – wykazują pozytywną kontyngentu dynamikę rozwoju nawet w warunkach cukru trzcinowego (260 tys. ton rocznie kryzysu. Ponadto, mięso drobiowe było zgodnie ze stawką cła wwozowego i zapłatą dwoch taryfowego procent jego dla surowego wartosci celnej na podstawie ustawy nr 404 z dnia 18 Ibidem, s. 25. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 92 30.11.2006 od 1 stycznia następnego roku roku Rząd powstrzymał się od wprowa- od daty przystąpienia do WTO, ze zwiększe- dzenia ograniczen ilosciowych (kwot)20. niem do 267,8 tys. ton w 2010 roku). Ponadto Ukraina od momentu w ramach została zobowiązana, przystąpienia kontyngentu do WTO taryfowego, na przydzielenie surowego cukru trzcinowego tylko zgodnie z umową WTO. Ukraina nie będzie realizowała kwot taryfowych na wszelkie rodzaje towarow przez aukcje. W ciągu trzech lat od wstąpienia do WTO Ukraina zatwierdziła przydział kontyngentow taryfowych na przywoz surowego cukru trzcinowego według metody, ktorą najprosciej mozna by opisac słowami: „kto pierwszy złozył wniosek, ten pierwszy otrzymał”19. W wypełniła 19 pazdziernika 2010 roku weszło w zycie Postanowienie Gabinetu Ministrow Ukrainy z dnia 4 pazdziernika 2010 roku nr 938 o ustaleniu kwot na niektore produkty rolne, ktorych eksport podlega licencjonowaniu do 31 grudnia 2010 roku, i zatwierdzeniu wydawania licencji eksportowych na niektore produkty rolne i podział kwot21. postanowieniem, Zgodnie odprawa z celna tym zboza eksportowanego, w ktorej są ustalone kwoty, przeprowadza się wyłącznie na podstawie licencji wydawanych przez Ministerstwo Gospodarki Ukrainy. Pomimo rozpatrywania spraw dotyczących kwot latach 2008-2009 Ukraina eksportowych i uzyskania licencji zobowiązania w zakresie na eksport zboza z Ukrainy, po przystąpie- obnizenia taryf celnych niu do WTO Ukraina uznała, ze wprowadze- na eksport zwierząt hodowlanych, nasion nie tych srodkow spowodowało znaczne słonecznika, skor zwierzęcych. straty w handlu ze względu na fakt, ze był stopniowego Po przystąpieniu do WTO wykonano bardzo wazne zobowiązania dotyczące zniesienia ograniczen ilosciowych eksportu towarow, co przyniosło istotne skutki w gospodarce kraju. on w rzeczywistosci zawieszony. W związku z psuciem się zboza w portach panstwo ukrainskie musiało ponownie wprowadzic ograniczenia eksportu zboza pod koniec 2010 roku. W latach 2006-2008 Rząd Ukrainy często stosował kwoty eksportowe na olej i zboze dla podtrzymania wzrostu cen na produkty spozywcze w kraju. W 2009 19 Ibidem, s. 39. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Ibidem, s. 45. Постанова Кабінету Міністрів України вiд 04.10.2010 № 938 Про встановлення обсягів квот на окремі види сільськогосподарської продукції, експорт якої підлягає ліцензуванню до 31 грудня 2010 р., і затвердження Порядку видачі ліцензії на експорт окремих видів сільськогосподарської продукції та розподілу квот: http:/ /zakon.rada.gov.ua/cgi-bin/laws/main.cgi? nreg=938-2010-%EF: data dostępu: 28.02.2013. 20 21 Strona 93 GATT z 1994 roku zawiera tylko jeden przypis dotyczący ograniczenia kwot nastąpiły przed wejsciem w zycie dekretu numer 93824 o blokowaniu statkow eksportu. Artykuł XI GATT 1994 roku w portach, wskazuje, ze kraj nie moze stosowac porozumien z WTO. zadnych zakazow czy kwot wobec importu towarow (oprocz podatkow, cła i innych opłat licencji eksportowych lub importowych), ktory pochodzi z kraju zagranicznego, lub wobec eksportu czy sprzedazy na eksport jakiegokolwiek towaru, ktory jest przeznaczony do eksportowania22. a zatem nie spełniają Ukraina ma obowiązek zawiadomic Komitet ds. Rolnictwa WTO o wprowadzeniu ograniczen eksportowych, gdyz do obowiązkow kraju nalezy zawiadomienie w maksymalnie krotkim terminie o wprowadzeniu zmian, zgodnie z decyzją w sprawie procedur informowania i artykułu ХІІ Zgodnie z pkt 255 sprawozdania Umowy o Rolnictwie25. Rowniez artykuł X Grupy Roboczej w sprawie Przystąpienia zawiera wymaganie dotyczące przestrzega- Ukrainy do WTO, Ukraina ma obowiązek nia zasady przejrzystosci: przypisy ustaw wprowadzic panstwa o zakazach czy ograniczeniach standardy licencjonowania eksportu i innych ograniczen eksportowych, na jak i wszelkie inne ograniczenia, zgodnie natychmiast oznajmione w ten sposob, aby z wymogami WTO, w tym te, ktore kazdy mogł z nimi się zapoznac. są zawarte w artykule XI GATT 199423. Wyjątkiem jest ograniczenie lub zakaz eksportu stosowane czasowo w celu ograniczenia lub likwidacji krytycznego niedoboru zywnosci czy innej produkcji, ktora jest niezbędna dla kraju eksport lub import muszą byc 7 pazdziernika 2010 roku w Radzie Najwyzszej Ukrainy przyjęta została ustawa o wprowadzeniu zmian do ustawy o gospodarczej działalnosci zagranicznej nr 723026. 19 pazdziernika 2010 roku eksportującego. W ten sposob Gabinet Ministrow Ukrainy argumentował wprowadzenie kwot na eksport zboza. Pomimo faktu, ze Ukraina wypełniła zobowiązania odnoszące się do terminowego poinformowania Komitetu ds. Rolnictwa WTO, mozemy załozyc, ze działania w sprawie Генеральна угода з тарифів і торгівлі, від 15.04.1994: http://zakon2.rada.gov.ua/laws/ show/981_003/page, data dostępu: 22.02.2013. 23 Звіт Робочої Групи з питань вступу України до Світової Організації Торгівлі (WT/ACC /UKR/152) [w:] Oficjalny Imformator Ukrainy, 2010, nr 34, s. 970. 22 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Про встановлення обсягів квот на окремі види сільськогосподарської продукції, експорт якої підлягає ліцензуванню до 31 грудня 2010 р., і затвердження Порядку видачі ліцензії на експорт окремих видів сільськогосподарської продукції та розподілу квот : Постанова Кабінету Міністрів України вiд 04.10.2010 № 938 // [Електроннии ресурс]. http://zakon.rada.gov.ua/cgi-bin/laws/ main.cgi?nreg=938-2010-%EF. data dostępu: 22.02.2013. 25 Угода про сільське господарство від 15.04.1994 [Електронний ресурс]. http:// zakon2.rada.gov.ua/laws/show/981_005: data dostępu: 22.02.2013. 26 Проект Закону про внесення змін до Закону України "Про зовнішньоекономічну діяльність" (щодо продажу квот на 24 Strona 94 ustawa nie została dołączona do omawia- swiadczonych usług i nie będą stanowic nych kwestii obrad, w związku z wejsciem posredniego sposobu ochrony produktow w zycie tego samego dnia rozporządzenia krajowych lub opodatkowania przywozu lub nr 938. Ustawa z 2.11.2010 roku była wywozu dla celow podatkowych27. W takim włączona w tok dyskusji, jednak w związku przypadku z uwagą Głownego Departamentu Prawnego artykułu VIII GATT z 1994 roku dotyczące Rady Najwyzszej Ukrainy, została skiero- opłat, kosztow wpisowych i formalnosci, wana do dalszego dopracowania. Uzasadnie- nakładanych przez urzędy w związku nie okresla, z importem lub eksportem, w tym tez opłat, ze podstawowym celem jej przyjęcia jest kosztow wpisowych i formalnosci związa- regulacja kwestii dotyczących sprzedazy nych z ograniczeniem ilosciowym i licencjo- kwot ustalonych przez Gabinet Ministrow nowaniem. do projektu ustawy Ukrainy w celu wypełnienia zobowiązan budzetu za panstwa zakup z kwot. zakresu płatnosci Rowniez zgodnie z postanowieniem Głownego Departamentu Eksportowego Rady Najwyzszej Ukrainy, zauwaza się, ze ustawa ma na celu stworzyc Gabinetowi Ministrow Ukrainy mozliwosci do podejmowania decyzji stosuje się postanowienie Ukraina zmniejszyła liczbę i zroznicowanie opłat i prowizji oraz zredukowała do minimum złozonosci formalnosci eksportowe, zmniejszyła i uprosciła wymogi dotyczące dokumentacji eksportowej i importowej. dotyczących W przypadku przyjęcia wyzej przydziału kwot na eksport i import wymienionej ustawy zostanie przekroczone produkcji w drodze sprzedazy na aukcjach zobowiązanie, na mocy ktorego Ukraina oraz opracowanie zalecen wobec tej sprze- zrezygnowała z aukcji w związku z niskim dazy i na tej podstawie zwiększenia poziomem przejrzystosci. Rowniez nalezy przychodow budzetowych. uwzględnic to, ze 6 grudnia 2010 roku Zgodnie z artykułem VIII GATT z 1994 roku, wszystkie podatki i płatnosci (oprocz importowego i eksportowego cła i podatku z artykułu III tej umowy), nakładane przez członkow WTO na eksport i import lub w związku z eksportem czy importem, powinny byc ograniczone do wysokosci przyblizonego kosztu Gabinet Ministrow Ukrainy opublikował projekt uchwały o wprowadzeniu zmian do Postanowienia Gabinetu Ministrow Ukrainy z dnia 4 pazdziernika 2010 roku numer 938 i uchyleniu Postanowienia Gabinetu Ministrow z dnia 10 listopada 2010 roku numer 1046 i zatwierdził go w tymze dniu28, Генеральна угода з тарифів і торгівлі, від 15.04.1994: http://zakon2.rada.gov.ua/laws /show/981_003/page, data dostępu: 22.02.2013 28 Продовження квоти, продовження свавілля: Кабмін регулярно порушує закон: 27 аукціонах) № 7230 від 07.10.2010 р., http:// w1.c1.rada.gov.ua/pls/zweb_n/webproc4_1?id= &pf3511=38722: data dostępu: 22.02.2013. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 95 z czego mozemy wywnioskowac, ze przyję- 6. Про ратифікацію Протоколу про вступ cie ustawy jest skierowane na wprowa- України до Світової організації торгівлі: dzenie Закон zupełnie innego mechanizmu України від 10.04.2008 р. dotyczącego przydziału dodatkowej ilosci [Електроннии ресурс]. Режим доступу : kwot. http://zakon1.rada.gov.ua/cgibin/laws/main.cgi? nreg=250-17. 7. Про Єдинии митнии тариф : Закон Bibliografia: 1. Носік, України від 05.02.1992 р. [Електроннии В. Правове регулювання зовнішньоекономічної суб’єктів агробізнесу діяльності Аграрне право України: Підручник за ред. Янчука В. З., 2е вид., перероб. та допов, Kijow 1999. ресурс]. – Режим доступу : http://zakon. rada.gov.ua/cgi-bin/laws/main.cgi?nreg =2097-12. 8. Про внесення змін до Закону України Про Митнии тариф України : Закон 2. Семчик, В. Проблеми права власності України від 31.05.2007 р. [Електроннии та ресурс]. Режим доступу : http://zakon. господарювання у сільському господарстві. Монографія / Кол. авторів. rada.gov.ua/cgi-bin/laws/main.cgi? Під ред. Семчика В. І., Kijow 2001. nreg=1109-16. 3. Стативка, А., Актуальні проблеми 9. правового регулювання Радянської Соціалістичної Республіки до земельних, екологічних аграрних, відносин і Про приєднання Віденської конвенції Української про право та міжнародних договорів : Указ Президії країнах СНД : міжнар. наук.-практ. конф., Верховної Ради УРСР від 14.04.1986 р. м. Луцьк, 10–11 вересня, Łutck 2010. [Електроннии ресурс]. Режим доступу : природокористування в Україні 4. Погрібнии, О. Аграрне право України : Підручник за ред. О. О. Погрібного, Kijow 5. Кобута, І. Другии рік України у СОТ: тенденції у зовнішніи торгівлі товарами аналіз bin/laws/main.cgi?nreg=2077-11. 10. Про міжнародні договори України : 2007. та http://zakon1.rada.gov.ua/cgi- виконання зобов’язань, І. Кобута, В. Жигадло, Т. Лужанська, за ред. Закон України р. [Електроннии ресурс]. Режим доступу : http://zakon.rada.gov.ua/cgi-bin/laws/ main.cgi?nreg=1906-15. окремі Wiedza Prawnicza nr 3/2013 29.06.2004 11. Про встановлення обсягів квот на Марчіна Свєнчіцкі, Kijow 2010. http://wto.in.ua/index.php?&page= 1 3&id=1934, data dostępu: 22.02.2013. від &get- продукції, види сільськогосподарської експорт якої підлягає Strona 96 ліцензуванню до 31 грудня 2010 р., і затвердження Порядку видачі ліцензії на експорт окремих видів сільсько- господарської продукції та розподілу квот : Постанова Кабінету Міністрів України вiд 04.10.2010 № 938 [Електроннии ресурс]. Режим доступу : http://zakon.rada.gov.ua/cgi-bin/laws Abstrakt W artykule zostało wykonanie zobowiązan prawnych wobec rezimow eksportowych i ochrony taryfowej Swiatowej Organizacji Handlu; okreslono rolę handlu międzynarodowego i formy jego regulacji. Omowiono kwestię strukturalnego przekształcenia /main.cgi?nreg=938-2010-%EF. przeanalizowane gospodarki narodowej, zwłaszcza podniesienie poziomu standar- 12. Угода про сільське господарство від dow produkcji i zarządzania w dziedzinie 15.04.1994 rolniczo-spozywczej, wypracowanie nowych [Електроннии ресурс]. – Режим доступу: http://zakon2.rada.gov.ua skutecznych mechanizmow panstwowej /laws/show/981_005 ochrony krajowych producentow rolnych . 13. Генеральна угода з тарифів і торгівлі від 15.04.1994 року [Електроннии ресурс]. – Режим доступу : http://zakon2 .rada.gov.ua/laws/show/981_003/page Summary: The article deals with the implementation of the legal obligations to regimes and tariff protection within the 14. Звіт Робочої Групи з питань вступу framework of World Organization of Trade. України до Світової Організації Торгівлі The international trade role and form of its (WT/ACC/UKR/152) regulation are determined. The problems of Офіціинии вісник the structural reorganization of the national України, Kijow 2010, № 34. 15. Проект Закону про внесення змін до Закону України "Про зовнішньо- економічну діяльність" (щодо продажу квот на аукціонах) № 7230 від 07.10.2010 р. [Електроннии ресурс]. Режим доступу : http://w1.c1.rada.gov.ua/pls/zweb_n/webp 16. Продовження квоти, продовження свавілля: Кабмін регулярно порушує [Електроннии доступу : ресурс]. Режим http://wto.in.ua/index.php?& page= 1 &get-3&id=1934. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 production levels and agriculture industrial sector management are examined. The organizing of the new effective mechanisms of the national agricultural producers state defence are analyzed. Andrij roc4_1?id=&pf3511=38722 закон economy, the increasing of the standards Dukhnevych, doktor nauk prawnych, docent, kierownik Katedry Prawa Konstytucyjnego, Administracijnego i Finansowego Wydziału Prawa Wschodnio- europejskiego Uniwersytetu Narodowego imienia Lesi Ukrainki Strona 97 Międzynarodowe standardy w dziedzinie resocjalizacji niepełnoletnich osób płci żeńskiej Natalia Karpińska Ostatnio swiatowe trendy wskazują wa składu wychowankow Melitopol na wzrost poziomu przestępczosci wsrod (zakładow karnych dla nieletnich kobiet) kobiet jak i liczby kobiet (w tym nieletnich), w ciągu ostatnich pięciu lat wykazuje ktore są skazane na karę pozbawienia zmianę wolnosci i odbywają kary w zakładach w latach karnych. Z drugiej strony - kobiety stanowią i szczegolnie niewielki więzniow w zakładach odbywało wyroki do 35% penitencjarnych wychowankow, obecnie liczba ta osiągnęła na swiecie. Kobiety pozbawione wolnosci 52%. Dlatego kontyngent więzniow składa (w się z najbardziej niebezpiecznych, w sensie odsetek wszystkich tym wsrod systemow taz kobiety nieletnie), ktore odbywają kary w instytucji resocjalizacyjnej kryminogennego 2006-2007 składu: dla cięzkich jezeli powaznych przestępstw społecznym, przestępcow 4. stanowią tylko 2 do 9 procent skazanych Znany jest fakt, ze specyficzne cechy na pozbawienie wolnosci w ogole1. Jesli kobiet jako podmiotow wymiaru sprawiedli- chodzi o Ukrainę, według danych na dzien wosci nie są nalezycie rozpoznane, a co za 07.01.2012, podana wartosc wynosi 6,11 tym idzie - nie są uwzględniane. Niewielki proc2. odsetek nieletnich wsrod kobiet nieletnich, Na Ukrainie w ostatnich latach, ktore odbywają kary w zakładach karnych liczba nieletnich kobiet odbywających kary nie umniejsza faktu społecznego pozbawienia wolnosci spadła w 2012 roku niebezpieczenstwa przestępczosci kobiet z 122 do 93 osob na dzien 06.01.2012 roku, nieletnich. W związku z zaznaczoną powyzej głownie ze względu na humanitaryzację okolicznoscią przed administracją edukacji sankcji karnych dotyczących osob nielet- zakładow karnych dla nieletnich kobiet, jak nich3. Natomiast analiza ilosciowa i jakoscio- i przed społeczenstwem w całosci powstaje trudne zadanie co do zapewnienia skutecz- Бангкокские правила [Електронний ресурс] Режим доступу: http://ukrprison.org.ua/ articles/1299749084, data dostępu: 07.03.2013. 2 О. Букалов, Жінки в місцях позбавлення волі [Електронний ресурс]: http://ukrprison.org.ua /articles/1299749084, data dostępu: 07.03.2013. 3 Підбиття підсумків роботи у Мелітопольскій виховній колонії: http:// kvs.zp.ua/index2.php?option=com_content&task =view&id=244&pop=1&page=9&Itemid=186 data dostępu: 09.03.2013. 1 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 nosci ich resocjalizacji. Na uwagę zasługuje fakt, ze zgodnie z „Programem panstwowej modernizacji systemu penitencjarnego w latach 2013-2017” priorytetem polityki panstwa w zakresie egzekwowania sankcji karnych jest stworzenie warunkow dla 4 Ibidem. Strona 98 poprawy i resocjalizacji skazanych5. Celem i w praktyce od pierwszych dni przebywania tego artykułu jest przegląd i omowienie skazanych w zakładzie karnym ... 8. przepisow międzynarodowych standardow Mając na uwadze powyzsze, w resocjalizacji nieletnich kobiet skazanych uwazam, ze do opracowania wnioskow na karę pozbawienia wolnosci. i Zgodnie z wymogami międzynarodowych standardow dla organizacji procesu resocjalizacji nieletnich kobiet w zakładach osob karnych dla nieletnich bardzo wazne jest skazanych, jest priorytetowym zadaniem dokonanie analizy standardow między- z resocjalizacji przestępcow. W szczegol- narodowych, problem ich stosowania nosci, w spotyka się z zmienione ochrona zalecen Europejskie Reguły praktyce wielkim Więzienne skupiają się na resocjalizacji, zainteresowaniem naukowym w naszym a rowniez na indywidualizacji tego procesu kraju. i odpowiednim zroznicowaniu trybow Przez długi czas nie było jednolitego odbywania kary6. Uchwała nr 65/223 międzynarodowego dokumentu odnoszą- przyjęta przez Zgromadzenie Ogolne ONZ. cego 21.10.2010 w pkt 15 podkresla potrzebę regulowałby warunki wykonywania sankcji i znaczenie włączenia strategii resocjalizacji karnych i specyfiki procesu ich resocjalizacji, nieletnich przestępcow w polityce panstwa a więc do nieletnich skazanych kobiet w dziedzinie wymiaru sprawiedliwosci dla stosowano reguły ogolne oparte na między- nieletnich7. W Regulaminie ONZ dotyczącym narodowych ochrony nieletnich pozbawionych wolnosci, o postępo-waniu z skazanymi osobami przyjętego na karę pozbawienia wolnosci, a miano- rezolucją 45/113 z ONZ się do nieletnich kobiet, standardach wicie: wazne Narodow Zjednoczonych dotyczące Wymia- resocjalizacji powinna zrozumienia jest to, rozpocząc koncepcji ze resocjalizacja się teoretycznie ru Sprawiedliwosci reguły prawnych na 14.12.1990r. w pkt. 86 stanowi, ze: ... dla Wzorcowe ktory wobec minimalne Nieletnich (Reguły z Pekinu)9, wytyczne Organizacji Narodow Zjednoczonych w celu zapobiegania przestępczosci nieletnich (Wytyczne 5Державна пенітенціарна служба України. [Електронний ресурс] Режим доступу : http://www.kvs.gov.ua/peniten/control/main/ uk/index5/ , data dostępu: 25.02.2013. 6 European prison rules (Recommendation No. R(87)3 adopted by the Committee of Ministers,of the Council of Europe on 12 February 1987 and Explanatory memorandum Strasbourg 1987: http://www.uncjin.org/Laws/prisrul.htm) , data dostępu 10.03.2013. 7 Резолюція № 65/223 ГА ООН від 21.10.2010 [Електронний ресурс], Режим доступу : http://ua-nfo.biz/legal/baseni/ua-rmpghu.htm., data dostępu 10.03.2013. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 z Rijadu)10, Konwencję ONZ w sprawie Резолюція № 45/113 ГА ООН від 14.12.1990. http://ua-info.biz/legal/baseni/uarmpghu.htm., data dostępu: 26.02.2013. 9 United Nations Standard Minimum Rules for the Administration of Juvenile Justice ( The Beijing Rules) [Електронний ресурс].http:// www.un.org/documents/ga/res/40/a40r033.ht m., data dostępu 10.03.2013. 10 United Nations Guidelines for the Prevention of Juvenile Delinquency (The Riyadh Guidelines), 8 Strona 99 likwidacji wszystkich form dyskryminacji odnoszącej się do dziewcząt (dzieci płci kobiet11, europejskie Reguły Więzienne12, zenskiej w wieku do 18 lat), powinny one CRC13, itp. korzystac z dodatkowych funkcji i miec Niedawno, 21 grudnia 2010 r. zabezpieczenie, ktore odpowiadają Zgromadzenie Ogolne ONZ podjęło wazny ich wiekowi, maksymalną ochronę norm krok, ktory pozwoli wziąc pod uwagę tego specyfikę młodych kobiet przy organizacji skierowaną na kategorię młodych kobiet15. procesu resocjalizacji, przyjęcie międzyna- Przepisy te stanowią, ze kobiety w kazdym rodowego zatytułowanego wieku potrzebują szczegolnego podejscia Reguły Narodow Zjednoczonych dotyczące oraz specjalnej opieki i ochrony, w związku postępowania z więzniarkami i srodkow z nieizolacyjnych dla Kobiet Przestępcow i innymi funkcjami, ktore są inne niz (zasady u męzczyzn. dokumentu z dokumenty Bangkoku)14. Wspomniane międzynarodowe (zasady międzynarodowego ich fizjologicznymi, Zasady Bangkoku standardu emocjonalnymi składają się z Bangkoku) w zaden sposob nie zastępują z czterech częsci, ktore obejmują 70 zasad. a jedynie uzupełniają istniejące między- W kontekscie badan naukowy przedmiot narodowe osob zainteresowania stanowią podsekcje A i B skazanych. Odpowiednio we wczesniejszych drugiej sekcji regulaminu jaki zawiera uwagach do reguł z Bangkoku argumentuje dodatkowe standardy traktowania kobiet się, ze z uwagi na brak w międzynarodowej nieletnich w zakładach karnych. Dokument praktyce stwierdza, standardy traktowania przestrzegania przepisow konwencji o prawach dziecka w częsci ze normy innych częsci niniejszego aktu międzynarodowego mają zastosowanie do nieletnich kobiet, pod http://www.un.org/documents/ga/res/45/a45 r112.htm., data dostępu: 10.03.2013. 11 Convention on the Elimination of All Forms of Discrimination against Women, http://www. childinfo.org/files/fgmc_cedaw.pdf., data dostępu: 10.03.2013. 12 European prison rules (Recommendation No. R(87)3 adopted by the Committee of Ministers,of the Council of Europe on 12 February 1987 and Explanatory memorandum Strasbourg 1987: http://www.uncjin.org/Laws/prisrul.htm), data dostępu 10.03.2013. 13 Convention on the Rights of the Child, http://www.hrweb.org/legal/child.html., data dostępu 10.03.2013. 14 United Nations Rules for the Treatment of Women Prisoners and Non-custodial Measures for Women Offenders (The Bangkok Rules) reproduced in E.S.C. Res. 2010/16, Annex, U.N. Doc. E/RES/2010/16 (July 22, 2010). http: //www1.umn.edu/humanrts/instree/res201016.html, data dostępu 10.03.2013. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 warunkiem, ze nie są one sprzeczne z zasadami opracowanym dla nieletnich kobiet i poprawiają ich pozycję 16. Zgodnie z ukrainskim prawem, nieletni odbywający kary w zakładach karnych, po osiągnięciu dorosłosci (18 lat) mogą byc przeniesieni do konca odbywanej kary do zakładu wychowawczego dla osob młodych, w celu konsolidacji wynikow korekty, szkolenia ogolnego lub zawodowego, nie dłuzej jednak niz do dnia 15 Ibidem. 16 Ibidem. Strona 100 osiągnięcia ich dwudziestu dwoch lat17. zamieszkania20. Podkreslenie koniecznosc Rowniez na skazanych ktorzy skonczyli skazywania osob na kary w zakładach osiemnascie lat i pozostali w zakładzie dla karnych, ktore znajdują się blisko ich nieletnich, rozciągają się umowy odbycia miejsca kary, norm zywieniowych i warunkow w materialnych zycia, ustalone dla nieletnich wskazując, ze ... w miarę mozliwosci przestępcow (§ 3 art. 148 KKW Ukrainy)18. skazanych nalezy przesłac do odbycia kary Zatem działanie podsekcji A i B reguł w z Bangkoku, ktore dotyczą warunkow znajdują się w poblizu miejsca zamieszkania resocjalizacji w osrodkach dla młodocianych lub rehabilitacji ... kobiet obejmuje dorosłe kobiety, ktore zwrocic uwagę, ze nieletnie osoby skazane zostały w zakładach poprawczych dla płci zenskiej na Ukrainie są trzymane nieletnich w celu konsolidacji poprawnych w wynikow i resocjalizacji. Melitopolskim wychowawczym zakładzie Mała liczba osob płci zenskiej dla zamieszkania, Europejskich Regułach instytucjach jednym zawarte Więziennych, penitencjarnych, 21. ktore Wskazane jest, aby zakładzie nieletnich jest kobiet, poprawczym co nie – sprzyja skazanych na karę pozbawienia wolnosci prawidłowemu podtrzymaniu ich relacji determinują istnienie niewielkiej liczby społecznych, niwelując w ten sposob proces zakładow karnych dla nich, a w konse- resocjalizacji. kwencji znaczne odległosci, ktore oddzielają Rozwiązanie wskazanej sytuacji skazanych od rodzin i znajomych. Powyzsza i doprowadzenie prawodawstwa ukrain- sytuacja nieuchronnie prowadzi do izolacji, skiego do stanu zgodnosci z między- co narodowymi normami i psychologiczny wpływ na skazanych funkcjonowania otwartych i utrudniają ich resocjalizację19. Reguły osrodkow edukacyjnych resocjalizacji dla z Bangkoku w przepisie art. 4 wskazują nieletnich na potrzebę odbycia kary, przez kobiety pozbawienia wolnosci ułatwią zalecenia i dziewczęta w instytucjach, ktore nie ktore są potrzebne do ich stworzenia, ktore ma bardzo negatywny społeczny kobiet prawnymi, regionalnych skazanych na karę są zlokalizowane daleko od ich miejsca United Nations Rules for the Treatment of Women Prisoners and Non-custodial Measures for Women Offenders (The Bangkok Rules) reproduced in E.S.C. Res. 2010/16, Annex, U.N. Doc. E/RES/2010/16 (July 22, 2010). http://www1.umn.edu/humanrts/instree/res2 010-16.html, data dostępu 10.03.2013. 21 European prison rules (Recommendation No. R(87)3 adopted by the Committee of Ministers,of the Council of Europe on 12 February 1987 and Explanatory memorandum Strasbourg 1987): http://www.uncjin.org/Laws/prisrul.htm.,data dostępu 10.03.2013. 20 17 Кримінально-виконавчий кодекс України зі змінами та доповненнями станом на 16.10.2012 рік. [Електронний ресурс] Режим доступу : http://zakon4.rada.gov.ua/laws/show /1129-15, data dostępu 10.03.2013. 18 Ibidem. 19 О.Букалов, Жінки в місцях позбавлення волі [Електронний ресурс] Режим доступу :http://ukrprison.org.ua/articles/1299749084, data dostępu 09.03.2013. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 101 mozemy znalezc dotyczącym w regulaminie nieletnich ONZ stosunkow społecznych, oraz udanej pozbawionych integracji ze społeczenstwem. Funkcjono- wolnosci22. W pkt. 30 danego dokumentu wanie obiektow otwartych dla nieletnich zaleca się stworzenie otwartych zakładow (zwłaszcza oddzielnych dla kobiet) nie poprawczych dla nieletnich. Podany przepis pozwoliłoby na izolowanie osoby od znajo- zawiera przepisy dotyczące podstawowych mego dla niej srodowiska i zapewniłoby wymogow stworzenie w stosunku do instytucji wykonania kary otwartego typu: ... otwarte warunkow dla skutecznej resocjalizacji. instytucje poprawcze - instytucje, w ktorych System penitencjarny ma słuzyc jako srodki bezpieczenstwa nie są stosowane lub instrument są ograniczone. Liczba nieletnich powinna kobiet i męzczyzn. Oczywiste jest jednak, byc zblizona do minimum, ktore zapewni ze w przypadku kary pozbawienia wolnosci indywidualne podejscie w resocjalizacji. płec kobiet i męzczyzn ma w praktyce Otwarte zakłady poprawcze dla nieletnich odmienny powinny byc zdecentralizowane i ułatwic społeczna kontrola odbywa się na tle kontakty społeczne więzniow ”23. Zasada 66 patriarchalnym, co wyklucza neutralnosc. Europejskich W Reguł Więziennych mowi kontroli wpływ, społecznej gdyz międzynarodowych wobec wspomniana dokumentach rowniez, ze nalezy wykorzystac kazdą rowniez zaznacza się, ze skazane na karę mozliwosc, aby zapewnic rozwoj więzi pozbawienia wolnosci kobiety i dziewczyny, społecznych swiatem odbywają karę w systemie, ktora został zewnętrznym, jezeli będzie się to przyczy- stworzony przez męzczyzn i dla męzczyzn25. niac Zgadzam się ze stanowiskiem O. Bukalova, do skazanego osiągnięcia ze głownego celu - resocjalizacji24. Chociaz ktory słusznie zauwaza, ze ukrainskie system więziennictwa poprawcze instytucje praktycznie w ogole na Ukrainie dzisiaj nie przewiduje zakładow nie są dostosowane do potrzeb kobiet, otwartych, to one mogą byc skutecznym i dlatego z ich utrzymaniem i efektywną srodkiem resocjalizacji, szczegolnie w częsci resocjalizacją przywrocenia i utworzenia pozytywnych problemow, z ktorymi stale spotyka się administracja United Nations Standard Minimum Rules for the Administration of Juvenile Justice ( The Beijing Rules): http://www.un.org/documents /ga/res/40/a40r033.htm., data dostępu 22.03. 2013. 23 Ibidem. 24 European prison rules (Recommendation No. R(87)3 adopted by the Committee of Ministers,of the Council of Europe on 12 February 1987 and Explanatory memorandum Strasbourg 1987) http://www.uncjin.org/Laws/prisrul.htm., data dostępu 10.03.2013. 22 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 związanych zakładow nieletnich kobiet 26. jest karnych wiele dla Rozporządzenie 26.4. United Nations Rules for the Treatment of Women Prisoners and Non-custodial Measures for Women Offenders (The Bangkok Rules) reproduced in E.S.C. Res. 2010/16, Annex, U.N. Doc. E/RES/2010/16 (July 22, 2010). http://www1.umn.edu/humanrts/instree/res2 010-16.html, data dostępu 10.03.2013. 26 Букалов О. Жінки в місцях позбавлення волі [Електронний ресурс] Режим доступу 25 Strona 102 o United Nations Standard Minimum Rules w resocjalizacji nieletnich kobiet polega for the Administration of Juvenile Justice na zapewnieniu systemu elastycznosci kary, (The Beijing Rules) dotyczące wymiaru jak wskazano w pkt. 2 art. 42 Zasad sprawiedliwosci wobec nieletnich (Zasady z Bangkoku - ... sposob wykonania kary z Pekinu) wzywa do zwrocenia szczegolnej powinien byc wystarczająco elastyczny...29. uwagi na młode kobiety, ktore są w zakła- Pojęcie elastycznosci systemu objawia się dach karnych, biorąc pod uwagę ich w innym międzynarodowym dokumencie potrzeby i problemy. Dodatkowo w wyja- prawnym – Europejskich Regułach Więzien- snieniu nych, ktore stanowią, ze: Elastyczny system zasady zaznacza się, ze jego mocowanie wiąze się z okolicznosciami, jest ze młodym kobietom, ktore są w zakładach w resocjalizacji rodziny osoby skazanej karnych, poswięca się mniejszą uwagę niz i wspolnoty30. W oparciu o powyzsze, męzczyznom27. W wyniku tej sytuacji, w celu uwazam, ze system zapewnienia elasty- zorganizowania resocjalizacji cznosci kary w zakładzie karnym dla nieletnich kobiet w zakładach karnych dla nieletnich kobiet przyczyni się do realizacji nieletnich nalezy wziąc pod uwagę przepisy indywidualnych programow resocjalizacji międzynarodowych skazanych, i uwzględni specyficzne cechy stwierdzają, skutecznej ze resocjalizacji standardow, kompleksowy powinien ktore program byc obejmuje udział W zakresie resocjalizacji, w kontekscie płci waznym prawem jest artykuł 28 W celu zapewnienia odpowiedniej indywidualnej i i potrzeby kazdej z nich. oparty na rozwazeniu płci. progresywny skazaną odbywających karę pozbawienia wolnosci i w celu jej resocjalizacji i udanej reintegracji i kar dla kobiet przestępcow nie związanych w społeczenstwie – nalezy brac pod uwagę z perspektywę ze kobiety nieletnie mają miec dostęp wskaznik pracy płci; przy z jest kazdą Zasad ONZ dotyczących traktowania kobiet to niezbędny wolnosci, wskazując, przez do programow i usług, ktore uwzględniają administrację metod klasyfikacji skazanych ich kategorię wiekową oraz płec. Przepisy dziewczyn tej samej reguły, wskazują na potrzebę w opracowywaniu pozbawieniem zakładach karnych dla nieletnich kobiet (art. 11, art. 16, Zasady z Bangkoku)28. Uwzględnianie aspektu płci :http://ukrprison.org.ua/articles/1299749084, data dostępu 09.03.2013. 27 United Nations Standard Minimum Rules for the Administration of Juvenile Justice (The Beijing Rules) : http://www.un.org/documents /ga/res/40/a40r033.htm., data dostępu 22.03.2013. 28 United Nations Rules for the Treatment of Women Prisoners and Non-custodial Measures Wiedza Prawnicza nr 3/2013 for Women Offenders (The Bangkok Rules) reproduced in E.S.C. Res. 2010/16, Annex, U.N. Doc. E/RES/2010/16 (July 22, 2010). http://www1.umn.edu/humanrts/instree/res2 010-16.html, data dostępu 10.03.2013. 29 Ibidem. 30 European prison rules (Recommendation No. R(87)3 adopted by the Committee of Ministers, of the Council of Europe on 12 February 1987 and Explanatory memorandum Strasbourg 1987): http://www.uncjin.org/Laws/prisrul .htm., data dostępu 10.03.2013. Strona 103 przejscia przez młode kobiety, podczas kobiety34. przebywania w zakładach karnych dla profesjonalnego szkolenia kadry zakładow nieletnich kobiet, edukacji na temat ochrony karnych dla nieletnich kobiet powinien zdrowia kobiet31. pozwolic im na odpowiednim poziomie W aspekcie płci z pkt. 29 poziom procesie wziąc pod uwagę szczegolne potrzeby tej resocjalizacji nieletnich kobiet w zakładach kategorii skazanych przy ich resocjalizacji karnych dla osob młodocianych, moim i zdaniem, kluczowym jest zapis zawarty warunkow i rehabilitacji35. Na personel w Zasadach z Pekinu: United Nations zakładow karnych dla nieletnich kobiet Standard nakłada się tez w pierwszej kolejnosci Minimum w Zgodnie Rules for the wsparcie w tworzeniu za bezpiecznych Administration of Juvenile Justice dotyczący odpowiedzialnosc rozwoj polityki ochrony nieletnich w zakładzie karnym, i strategii leczenia i pomocy dla osob gdzie w pkt. 36 wskazuje się na koniecznosc skazanych płci zenskiej36. nadania prawa do korzystania z własnej Z przyczyn wskazanych powyzej odziezy32. Europejskie Reguły Więzienne międzynarodowe standardy w dziedzinie w nowym wydaniu rowniez stwierdzają, resocjalizacji nieletnich kobiet wyznaczają ze w związku z resocjalizacją pozwolenie szereg na noszenie własnego ubrania, szczegolnie do organizacji ich resocjalizacji w zakładach w odniesieniu do kobiet, jest bardzo wazne karnych dla procesu ich resocjalizacji33. wolnosci przepisow, ktore (orientacja są kary skazanych niezbędne pozbawienia powracających Zasady z Bangkoku stawią odpowie- do społeczenstwa, empatycznego podejscia wymagania pracownikow w procesie resocjalizacji nieletnich kobiet, zakładow karnych dla nieletnich kobiet, z uwzględnieniem szczegolnych potrzeb w ktorych odbywają kary dziewczęta i fizycznych i osobowosci jednostki skazanej, dnie i do stworzenie otwartych zakładow karnych, United Nations Rules for the Treatment of Women Prisoners and Non-custodial Measures for Women Offenders (The Bangkok Rules) reproduced in E.S.C. Res. 2010/16, Annex, U.N. Doc. E/RES/2010/16 (July 22, 2010). http://www1.umn.edu/humanrts/instree/res2 010-16.html, data dostępu 10.03.2013. 32 United Nations Standard Minimum Rules for the Administration of Juvenile Justice ( The Beijing Rules): http://www.un.org/documents /ga/res/40/a40r033.htm., data dostępu 10.03.2013. 33 European prison rules (Recommendation No. R(87)3 adopted by the Committee of Ministers, of the Council of Europe on 12 February 1987 and Explanatory memorandum Strasbourg 1987): http://www.uncjin.org/Laws/prisrul. htm., data dostępu 10.03.2013. 31 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 itp.). Analiza międzynarodowych norm prawnych nieletnich dotyczących kobiet sugeruje, resocjalizacji ze leząca United Nations Rules for the Treatment of Women Prisoners and Non-custodial Measures for Women Offenders (The Bangkok Rules) reproduced in E.S.C. Res. 2010/16, Annex, U.N. Doc. E/RES/2010/16 (July 22, 2010). http://www1.umn.edu/humanrts/instree/res2 010-16.html, data dostępu 10.03.2013. 35 Ibidem. 36 Ibidem. 34 Strona 104 u podstaw społecznosci uniwersalna idea Режим humanitaryzmu powinna przejawiac się kvs.gov.ua/peniten/control/main/u w zmianie w orientacji krajowych systemow k/index5/ prawnych z podejscia represyjnego доступу : http://www. 5. Кримінально-виконавчии кодекс do podejscia resocjalizacyjnego. Procesy України зі змінами та te będą sprzyjac i wprowadzą zgodnosc доповненнями станом на z międzynarodowymi standardami prawa 16.10.2012 рік. [Електроннии krajowego ресурс]. Режим w zakresie resocjalizacji, – доступу : w szczegolnosci w zakresie tworzenia http://zakon4.rada.gov.ua/laws/sho warunkow nieletnich w/1129-15 kobiet. Dlatego wazne jest, aby pamiętac, 6. Резолюція do resocjalizacji № 65/223 від. ze celem resocjalizacji nieletnich kobiet 21.10.2010 [Електроннии ресурс]. skazanych na karę pozbawienia wolnosci – powinny zostac opracowane konkretne info.biz/legal/baseni/ua- strategie i polityki w zgodzie z między- rmpghu.htm narodowymi standardami. Режим доступу: http://ua- 7. Резолюція № 45/113 ГА ООН від 14.12.1990. http://ua-info.biz/legal /baseni/ua-rmpghu.htm. Bibliografia: 8. United Nations Guidelines for the 1. Бангкокские [Електроннии правила ресурс] Режим Prevention of Juvenile Delinquency (The Riyadh Guidelines), доступу : http://ukrprison.org.ua http://www.un.org/documents/ga/ /articles/1299749084 res/45/a45r112.htm. 2. Букалов, О., Жінки місцях 9. Convention on the Elimination of All позбавлення волі [Електроннии Forms of Discrimination against ресурс] Women, Режим в доступу : http://ukrprison.org.ua/articles/12 99749084 3. Підбиття http://www.childinfo .org/files/fgmc_cedaw.pdf. 10. European підсумків роботи у prison (Recommendation R(87)3 adopted [Електроннии Ministers,of the Council of Europe kvs.zp.ua/index2.php?option=com_c on ontent&task=view&id=244&pop=1& Explanatory page=9&Itemid=186 Strasbourg 4. Державна пенітенціарна служба 12 the No. Мелітопольскіи виховніи колонії. ресурс]http:// by rules February Committee 1987 of and memorandum 1987: http://www. uncjin.org/Laws/prisrul.htm України. [Електроннии ресурс]/ – Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 105 11. Convention on the Rights of the Europejskie Reguły Child, Narodow Zjednoczonych http://www.hrweb.org/legal/child.h Postępowania z Kobietami odbywającymi tml. Karę Pozbawienia Wolnosci i Srodkow 12. United Nations Rules for the Treatment of Women Prisoners and Nieizolacyjnych dla Więzienne, Reguły dotyczące Kobiet-Przestępcow (Zasady Bangkoku) i innych. Non-custodial Measures for Women Offenders (The Bangkok Rules) Summary: In this article the author reviews reproduced in E.S.C. Res. 2010/16, principals Annex, U.N. Doc. E/RES/2010/16 concerning resocialization of under age (July women sentenced to imprisonment. In 22, 2010). http://www1. of international standards umn.edu/humanrts/instree/res201 particular United Nations Rules for the 0-16.html. Treatment of Women Prisoners and Noncustodial Measures for Women Offenders (The Bangkok Rules) and others are being Abstrakt observed. W artykule dokonano przeglądu przepisow Natalia Karpińska, doktorant Wydziału międzynarodowych norm ustanowionych Kryminalno-Prawnego Lwowskiej Panstwo- dla kobiet wej Akademii Spraw Wewnętrznych, kieruje skazanych na karę pozbawienia wolnosci. Laboratorium Systematyzacji Prawodaw- Oddzielnie stwa resocjalizacji nieletnich rozpatrzono, w odniesieniu Katedry Prawa Konstytucyjnego, do tej sytuacji, Wzorcowe Reguły Minimalne Administracyjnego i Finansowego Wydziału ONZ dotyczące Wymiaru Sprawiedliwosci Prawa Wschodnioeuropejskiego Uniwersy- Wobec tetu Narodowego imienia Lesi Ukrainki. Nieletnich (Reguły Wiedza Prawnicza nr 3/2013 z Pekinu), Strona 106 O polu kryminalizacyjnym przy usiłowaniu nieudolnym z perspektywy braku przedmiotu nadającego się do popełnienia na nim czynu zabronionego Marcin Berent Karalność usiłowania nieudolnego danego sprawcy. Wynika z tego, iż nieudol- w ujęciu polskiego Kodeksu karnego z 1997 ność, o której mowa w art. 13 § 2 K.k. nie r.1 zawężona została do dwu jedynie przy- ma charakteru abstrakcyjnego, ale musi być padków nieudolności, których istota ogni- rozpatrywana w kontekście konkretnego skuje się w błędzie co do przedmiotu typu czynu zabronionego, do którego doko- i błędzie co do środka. W tym miejscu autor nania zmierzał sprawca. Innymi słowy, nie będzie rozstrzygał o słuszności przyję- ocena nieudolności relatywizowana być tego jedynie, musi do zindywidualizowanych okoliczności że jeszcze w połowie lat 90. ubiegłego stule- danej sprawy przy jednoczesnym zachowa- cia rozważana była możliwość rozszerzenia niu obiektywnego kryterium tej oceny.4 rozwiązania, sygnalizując usiłowania nieudolnego o inne przypadki błędu,2 co nie pozbawione było swych racji. Zgodnie z przyjętym tematem niniejszych treści, dalsze rozważania zawężo- Ostatecznie więc, podstawą nieu- ne zostaną do nieudolności usiłowania dolnego charakteru usiłowania z art. 13 § 2 ze względu na brak przedmiotu nadającego K.k.3 jest nieudolność ze względu na brak się do popełnienia na nim czynu zabronio- przedmiotu nadającego się do popełnienia nego. na nim czynu zabronionego lub ze względu Stosownie do powyższego, punk- na użycie środka nie nadającego się tem wyjścia uczynić należy twierdzenie, do popełniania czynu zabronionego. Obie iż art. 13 § 2 K.k. na określenie przyczyn te podstawy należy ujmować obiektywnie, nieudolności usiłowania5 na pierwszym przy jednoczesnym uwzględnieniu konkret- miejscu wymienia właśnie brak przedmiotu nego przypadku oraz konkretnego zamiaru Tak: R. Zawłocki, Formy popełnienia przestępstw, [w:] M. Królikowski, R. Zawłocki [red.], Kodeks karny. Część ogólna. Tom I. Komentarz do artykułów 1 – 31, Warszawa 2010, s. 587. 5 Autor niniejszego artykułu używa sformułowania „nieudolność usiłowania”. Nie bez racji podnosi jednak A. Zoll, iż pojęcie to jest szersze, aniżeli pojęcie „usiłowania nieudolnego” w rozumieniu art. 13 § 2 K.k., na co autor pragnie zwrócić szczególną uwagę. Por. wyr. SN z dnia 29 listopada 1976 r. (I KR 196/76, OSNKW 1977, z. 6, poz. 61). Por też: K. Daszkiewicz, glosa do wyr. SN z dnia 14 czerwca 1973 r. (I KR 91/73, OSNKW 1973, z. 12, poz. 157, s. 174). 4 Dz.U. z 1997 r., Nr 88, poz. 553 z późn. zm. Por. Komisja ds. Reformy Prawa Karnego, Uzasadnienie do projektu Kodeksu karnego, PiP 1994, z. 3, s. 11: „Projekt przewiduje rozszerzenie, w stosunku do obowiązującego stanu prawnego, pojęcia usiłowania nieudolnego. Karalne usiłowanie nieudolne ma zachodzić także wtedy, gdy użyty do realizacji sposób dokonania czynu zabronionego okaże się niewłaściwy”. 3 Skrótem tym oznaczam Ustawę z dnia 6 czerwca 1997 r. – Kodeks karny (Dz.U. z 1997 r., Nr 88, poz. 553 ze zm.). 1 2 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 107 nadającego się do popełnienia na nim czynu miotu, jak i niezdatność środka przesądza zabronionego, jednak nie ma żadnego o powodu, aby z tego tytułu przypisywać Z mu jakąś poważniejszą rangę w kontekście iż z przedmiotem z art. 13 § 2 K.k. nie można niewłaściwego środka, albowiem – z punktu łączyć rzeczy, którą posługuje się sprawca widzenia przyczyn, przez wzgląd na które dla urzeczywistnienia swego przestępczego działanie sprawcy usiłującego nieudolnie zamiaru.7 skazane jest ex ante na niepowodzenie – nie ma to żadnego znaczenia. nieudolnym takiego charakterze ujęcia wynika usiłowania. wniosek, Jeżeli idzie o drugi problem, to przed jego rozwiązaniem odnieść trzeba Przyczyna nieudolności w postaci się do innej jeszcze kwestii. Otóż wydawać niezdatności przedmiotu, przeciwko które- się może pozornie, iż interpretacja formuły mu kierowany jest zamach przestępczy nie „braku [podkr. moje, M.B.] przedmiotu” nie może odbijać się w świadomości sprawcy, nastręcza szczególnych kłopotów. Wszakże o czym kategorycznie przesądza formuła rozstrzygnięcie o tym, czy dany przedmiot „sprawca nie uświadamia sobie”. W prze- realnie istnieje, czy też po prostu go nie ciwnym razie, gdyby sprawca zdawał sobie ma, sprowadzać winno się do dokonania sprawę, że dokonanie nie jest możliwe prostego aktu poznawczego i wyboru alter- ze względu na niewłaściwość przedmiotu, natywy na zasadzie: przedmiot jest albo zachowanie jego pozostanie irrelewantne przedmiotu nie ma. Tymczasem jest zgoła z punktu widzenia oceny prawno-karnej inaczej. Idzie bowiem o to, że zinterpreto- jako delictum putativum. wanie istoty braku przedmiotu przy usiło- Zanim możliwe będzie przejście waniu nieudolnym nie da się sprowadzić do problemów zasadniczych, wprzód pod- do tak trywialnej i ostrej alternatywy. nieść trzeba dwie kwestie natury ogólnej. Innymi słowy, wcale nie musi być tak, Mianowicie przesądzić należy, czy pojęcie że kwestia bytu tego przedmiotu ogniskuje „przedmiotu” interpretować się w prostym spostrzeżeniu. Może być w oderwaniu od innych elementów treści bowiem tak, że przedmiot realnie istnieje, art. 13 § 2 K.k., oraz z którą ze stron6 łączyć a więc nie można orzec o jego braku, ale należy brak przedmiotu. mimo to nie nadaje się on do popełnienia można Rozstrzygając pierwszą kwestię na nim przestępstwa. wskazać należy, iż pojęcie przedmiotu Rozstrzygnięcie czy w takiej sytu- w ujęciu art. 13 § 2 K.k. interpretowane być acji zachodzić ma usiłowanie nieudolne musi w zestawieniu z pojęciem „środka”, oprzeć się musi o swoistą ocenę charakteru którym operuje tenże artykuł. Wynika takiego przedmiotu. Skoro tak, to natych- to z faktu, że zarówno niezdatność przed- 7 6 Podmiotową czy przedmiotową. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Tak: R. Zawłocki, Formy…, op. cit., [w:] M. Królikowski, R. Zawłocki [red.], Kodeks..., op. cit., s. 588. Strona 108 miast rodzi się inne pytanie, a mianowicie Argumentem przemawiającym takie, z jakiego punktu widzenia dokonywa- za takim rozwiązaniem jest fakt, iż sprawca na ma być ta ocena. Możliwe jest jej doko- przeprowadza zamach na dany przedmiot, nywanie z perspektywy obiektywizmu przy a to dowodzi jedynie podtrzymaniu u niego uwzględnieniu przestępczego aprobowanych kryteriów zamiaru, który wszakże zobiektywizowanych lub też z perspektywy stanowi condicio sine qua non usiłowania, subiektywizmu w oparciu o wyobrażania przy czym zamiar ten nie może przesądzać samego sprawcy. Finalnie więc, cały pro- o statusie przedmiotu, gdyż ten posiada blem sprowadza się do tego, czy o niezdat- właściwości sam w sobie, które w żaden ności przedmiotu decydują rzeczywiste jego sposób nie są implikowane przez wolę właściwości czy też cechy, które przypisuje sprawcy.11 mu sprawca.8 Ale z powyższymi twierdzeniami Przyjęcie subiektywizmu w doko- wiąże się inny, niezwykle ważny i interesu- nywaniu oceny niezdatności przedmiotu jący problem. Otóż, jak zakwalifikować byłoby obarczone zasadniczym mankamen- sytuację, w której przedmiot realnie istnieje, tem, wszakże o istnieniu przedmiotu decy- jak najbardziej nadaje się on do popełnienia dowałoby sprawcy, na nim przestępstwa i to w dodatku że przedmiot ten całkowicie odpowiada jego w subiektywnym mniemaniu sprawcy, jak oczekiwaniom.9 i ze względu na swoje obiektywne właści- tylko wyobrażenie Ostatecznie więc, brak przedmiotu wości, a jedynie w konkretnym przypadku bezsprzecznie identyfikować należy z ele- nie jest możliwe skuteczne jego zaatakowa- mentami strony przedmiotowej charaktery- nie? zującymi usiłowanie nieudolne. Jeżeli tak, to Śpiesząc z podaniem przykładu, rekonstrukcja takowego elementu winna zwłaszcza, że nie ma on charakteru wyłącz- być dokonywana z punktu widzenia obiek- nie teoretycznego, wskazać możemy spraw- tywizmu.10 cę, który dokonał włamania do wagonów kolejowych w celu dokonania kradzieży Por. M. Giezek, Etapy realizacji przestępstwa (formy stadialne), [w:] M. Bojarski [red.], Prawo karne materialne. Część ogólna i szczególna, Warszawa 2006, s. 202. 9 Tak: ibidem, s. 202. Inaczej: SN, który powiedział, że w przypadku rozboju obliczonego na zdobycie konkretnej rzeczy, której ofiara po prostu nie ma, dokonanie przestępstwa rozboju jest niemożliwe ze względu na brak przedmiotu nadającego się do popełnienia na nim czynu zabronionego w ujęciu art. 13 § 2 K.k. Zob. uchw. SN z dnia 20 listopada 2000 r. (I KZP 36/00, Prok. i Pr. 2001, nr 9, poz. 105). 10 Tak: R. Zawłocki, Formy…, op. cit., [w:] M. Królikowski, R. Zawłocki [red.], Kodeks..., op. cit., 8 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 s. 588. Inaczej: J. Giezek, w poglądach którego „w przypadku usiłowania sformułowanie oceny, że istniejący przedmiot nadaje się do popełnienia na nim czynu zabronionego wymaga połączenia obiektywnego i subiektywnego punktu widzenia [...]. Jeżeli sprawca zamach realizuje, to oznacza, że jest przekonany o istnieniu przedmiotu, na który można go skierować”. Por. tenże, Glosa do uchwały SN z dn. 20 listopada 2000 r. (I KZP 36/00, Prok. i Pr. 2001, nr 9, poz. 105). 11 Por. R. Zawłocki, Formy…, op. cit., [w:] M. Królikowski, R. Zawłocki [red.], Kodeks..., op. cit., s. 588. Strona 109 znajdujących się w nim przedmiotów, ale ich primo, czy rzeczywiście jest tak, gabaryty w konkretnej sytuacji nie pozwoli- że sprawca nie dokonał kradzieży z powo- ły na ich zabranie. Nie sposób tutaj zanego- dów obiektywnych; wać, iż przedmiot był, obiektywnie można secundo, czy rzeczywiście jest tak, było dokonać jego kradzieży, ale o ostatecz- że sprawca nie dokonał kradzieży z przy- nym braku dokonania przesądził brak czyn od siebie niezależnych; dostatecznego przygotowania w tym względzie sprawcy. że sprawca nie dokonał kradzieży ze wzglę- Rozwiązanie tego problemu dokonane może być w oparciu o analizę wyroku SN12 z dnia 3 listopada 1983 r., na podstawie którego tertio, czy rzeczywiście jest tak, Na wszystkie te pytania udzielić należy odpowiedzi negatywnych, odrzucając a w którym SN powiedział: „Jeżeli [...] oskar- tym samym trafność założeń przyjętych żony dostawał się do wagonów kolejowych w tym zakresie przez SN. uprzednie powyższy niesprzyjających okoliczności; przykład, przez podano du na włączenie się w czasie realizacji czynu oczywiście W pierwszym wypadku nie jest w celu dokonania kradzieży znajdujących tak, że dokonanie było obiektywnie niemoż- się w nich przedmiotów, a kradzieży nie liwe. Wszakże istniał przedmiot, na którym dokonał z przyczyn obiektywnych – od nie- możliwe było popełnienie przestępstwa, go niezależnych, dlatego że znajdujące się a tym samym istniało dobro prawne, które- w względu mu można było zagrozić. To, że w konkret- na rodzaj i ich rozmiary uniemożliwiały ich nym przypadku działanie sprawcy nie zosta- wyniesienie i zabranie, to w takim przypad- ło uwieńczone sukcesem w żaden sposób ku mamy do czynienia ze zwykłym usiłowa- nie przesądza o obiektywnej niemożności niem kradzieży, a nie z usiłowaniem «nieu- dokonania. dolnym». Zamiar sprawcy nie został w tym że twierdzenie to nie stoi w sprzeczności przypadku zrealizowany z przyczyn obiek- z koniecznością unikania ujęcia abstrakcyj- tywnych, wskutek włączenia się w czasie nego, albowiem możliwe jest zrelatywizo- jego realizacji jedynie niesprzyjających oko- wanie okoliczności przedmiotowej sprawy liczności”.13 do konkretnego czynu zabronionego przy wagonach włamanie, przedmioty ze Nim możliwe będzie podanie osta- Jednocześnie wydaje się, jednoczesnym zachowaniu obiektywnych tecznego rozwiązania, wprzód rozważone kryteriów ocennych, bacząc przy tym muszą być następujące kwestie: na treść wolicjonalną zamiaru sprawcy. W drugim przypadku też nie można przyjąć, iż sprawca nie zrealizował Skrótem tym oznaczam Sąd Najwyższy. 13 Wyr. SN z dnia 3 listopada 1983 r. (II KR 227/83, OSN Prok. Gen. 1984, nr 5, poz. 36). 12 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 wszystkich znamion typu czynu zabronionego z przyczyn od siebie niezależnych. Jest Strona 110 bowiem dokładnie odwrotnie, gdyż Pierwsza kwalifikacja winna do dokonania nie doszło dlatego, że sprawca zostać odrzucona. Istotą usiłowania zwykłe- nie poczynił odpowiednich przygotowań go jest bowiem to, że zarówno z punktu i nie miał rozeznania w sytuacji z własnej widzenia oceny in abstracto, jak i in concreto winy. dokonanie W trzecim przypadku również odrzucić należy trafność jest obiektywnie możliwe, a jedynie na skutek włączenia się niesprzy- twierdzenia, jających okoliczności do niego nie dochodzi. iż w czasie działania sprawcy włączyły się W powyższym wypadku, dokonanie możli- dodatkowe okoliczności. Wszakże atakowa- we jest li tylko in abstracto, a to przekreśla ny przedmiot nadal znajdował się w wago- możliwość przyjęcia usiłowania zwykłego, nie kolejowym, a jego właściwości nie uległy gdyż dokonanie jest niemożliwe in concreto. zmianie. Rzeczywistość przedstawiała się Nadto, przy usiłowaniu udolnym do doko- identycznie przed podjęciem działania przez nania nie dochodzi z przyczyn od sprawcy sprawcę, jak i po jego podjęciu. niezależnych, gdy tymczasem tu za brak Antycypując ewentualne zastrze- dokonania odpowiada wyłącznie sprawca, żenia podnieść w tym miejscu trzeba, który nie poczynił odpowiednich przygoto- iż za włączenie nowych okoliczności nie wań. W końcu też, przy usiłowaniu z art. 13 można uznać uświadomienia sobie przez § 1 K.k., w czasie realizowania przez spraw- sprawcę, iż nie jest on w stanie przestęp- cę znamion typu czynu zabronionego, nowe stwa dokonać. Ostatecznie więc, żadne nowe okoliczności pojawiają się na etapie usiło- okoliczności nie włączyły się w trakcie wania, które dopiero po rozpoczęciu działa- usiłowania. nia przekreślają szanse na powodzenie Wiedząc już, na czym polega istota zachowania się sprawcy, o którym mowa przestępczego zamachu. W omawianej sytuacji żadne nowe okoliczności nie wystąpiły. powyżej, rozważyć należy, jakie są hipote- Nie można przyjąć także usiłowa- tyczne możliwości kwalifikacji jego zacho- nia nieudolnego z art. 13 § 2 K.k.14 Wynika wania. to z faktu, iż istnieje przedmiot zdatny Stosownie do tego, wstępnie zało- żyć możemy, iż w tej sytuacji zachodzi: primo, usiłowanie udolne z art. 13 § 1 K.k.; do popełnienia na nim czynu zabronionego. Można by w takim wypadku wysunąć tezę aprobującą, iż przedmiot faktycznie istnieje, ale ze względu na jego gabaryty sprawca nie secundo, usiłowanie nieudolne może go przemieścić, a tym samym dokonać z art. 13 § 2 K.k.; tertio, bezkarne usiłowanie nieudolne, które nie mieści się w granicach pola kryminalizacyjnego. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Inaczej: A. Wąsek, który analizując ten przypadek przyjął karalne usiłowanie nieudolne, co niezupełnie bez słuszności argumentował. Zob. tenże, Z problematyki usiłowania nieudolnego, PiP 1985, z. 7-8, s. 79 i nast. 14 Strona 111 jego zaboru w celu przywłaszczenia, gdyż – że zachowanie sprawcy nie sprowadziło nie bezpośredniego dysponując adekwatnym środkiem zagrożenia dla dobra transportu – w istocie używa środka nie prawem chronionego, co jest cechą charak- nadającego się do popełnienia czynu zabro- terystyczną nionego i w ten sposób wciągnąć całe Oczywiście, przyjęcie konstrukcji bezkarne- zachowanie na go usiłowania nieudolnego płaszczyznę karalnego usiłowania nieudolnego.16 nieudolnego dokonania względu kradzieży z włamaniem nie oznacza, że nie na niezdatność środka. Takie rozumowanie będzie można uczynić sprawcy zarzutu byłoby z powodu tego, co uczynił dążąc do urze- że w jednak ze usiłowania obarczone powyższym tą przypadku wadą, sprawca czywistnienia swego głównego celu.17 wszakże nie posługuje się żadnym środ- Powyższe rozumowanie można kiem, więc trudno mówić o niezdatności by obciążyć jednym, poważnym mankamen- czegoś, czego nie ma.15 Poza tym, zachowa- tem. nie punktu w zgodzie z regułami rozumowania prawni- widzenia mogło wywołać skutek, gdy tym- czego, to jednak prowadzi do prawno-karnej czasem przy usiłowaniu nieudolnym taka obojętności zachowania sprawcy, które możliwości nie istnieje. z kryminalno-politycznego punktu widzenia sprawcy z abstrakcyjnego W ostatecznym więc rozrachunku, należałoby opowiedzieć się za przyjęciem ono nalizacyjnym. Podzielając taką rację, nie można tracić z pola widzenia faktu, iż nie wszystko, z faktu, co jest karygodne jest też karalne, dlatego iż przedmiot zamachu wszakże istniał, zaś też powyższe względy nie mogą prowadzić próby odwoływania się do niezdatności do podważenia ustawowych regulacji. Cóż środka spełznąć muszą na niczym, gdyż z tego, że powinno się poszukiwać rozwią- sprawca w ogóle żadnym środkiem się nie zania sprawiedliwego, skoro nie może stać posługiwał, odpada zatem możliwość pod- ono contra legem?18 przede taki pozostaje powinien wypływać Wniosek jakkolwiek nie powinno znaleźć się poza polem krymi- w takim przypadku bezkarnego usiłowania nieudolnego. Otóż, wszystkim ciągnięcia całej sytuacji pod uregulowania art. 13 § 2 K.k. Jednocześnie, skoro niemożliwe jest przyjęcie usiłowania zwykłego z powodów dopiero co wytkniętych, to nie pozostaje nic innego jak opowiedzenie się za powyższym rozwiązaniem, tym bardziej Sit venia verbo, w sprawie tej brak jest jednolitej zgody doktryny, jednak problem ten nie mieści się w ramach merytorycznych niniejszego artykułu. 15 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Por. wyr. SN z dnia 12 lutego 1974 r. (III KR 324/73, OSNKW 1974, nr 6, poz. 111) z glosą A. Gubińskiego, PiP 1975, nr 1, s. 166-169, w którym SN powiedział, iż usiłowanie nieudolne „w rzeczywistości nie zagraża chronionemu przez prawo dobru, przeciwko któremu jest ono skierowane”. 17 Będzie można przypisać mu np. odpowiedzialność za zniszczenie mienia z art. 288 § 1 K.k. 18 Por. Ch. Perelman, Logika prawnicza. Nowa retoryka, Warszawa 1984, s. 123. 16 Strona 112 Rekapitulacja powyższych rozwa- nakierowana jest czynność sprawcza.21 żań winna prowadzić do wniosku, iż w sytu- Innymi słowy, pojęcie „przedmiotu” odnosi acji, w której istnieje zdatny przedmiot się wyłącznie do osób i rzeczy, przeciwko do popełnienia na nim czynu zabronionego, którym swe zachowanie kieruje sprawca ale w konkretnym tylko przypadku sprawca usiłujący nieudolnie.22 Wydaje się, że moż- nie jest w stanie skutecznie go zaatakować, liwość należy przyjmować bezkarne usiłowanie do osób i rzeczy jest wyczerpująca i z tego nieudolne, co – budząc wprawdzie pewne względu nie zasługują na aprobatę poglądy zastrzeżenia – pozostaje w zgodzie z uregu- próbujące lowaniami art. 13 § 2 K.k. na inne elementy świata zewnętrznego.23 odniesienia rozciągać przedmiotu takie tylko odniesienie Powracając do głównego nurtu Jakkolwiek pojęcie „przedmiotu” rozważań powiedzieć można, iż clou usiło- winno być rozpatrywane w oparciu o kryte- wania nieudolnego implikowanego przez rium zobiektywizowane, to jednak niejed- niezdatny przedmiot sprowadza się do tego, nokrotnie element subiektywny, jakim jest że sprawca dokonuje wadliwego wyboru zamiar albo też niewłaściwie wykorzystuje przed- o zakwalifikowaniu jego zachowania jako miot, za pomocą którego nie jest w stanie usiłowania udolnego albo usiłowania nieu- urzeczywistnić przestępczego dolnego ze względu na brak przedmiotu zamiaru. Dobór ten lub wykorzystanie nadającego się do popełnienia na nim czynu obarczone jest szczególnego rodzaju błędem zabronionego.24 swojego sprawcy, przesądzać będzie w postaci error in obiecto, przy czym Nieudolność usiłowania ze wzglę- okoliczności powstania tego typu błędu nie du na brak przedmiotu jest równoznaczna są relewantne prawno-karnie, albowiem z nieistnieniem dobra prawem chronionego, z punktu widzenia K.k. doniosłe są jedynie któremu choćby z tego powodu nie może jego rezultaty.19 zagrozić sprawca.25 Wynika to z faktu, Zasadniczy problem przy interpretacji pojęcia „przedmiotu” ogniskuje się w tym, co należy ująć w jego ramach.20 Wydaje się, że przedmiot w rozumieniu art. 13 § 2 K.k. rozpatrywany winien być tylko w kontekście przedmiotu, na który Zob. R. Zawłocki, Formy…, op. cit., [w:] M. Królikowski, R. Zawłocki [red.], Kodeks..., op. cit., s. 587. 20 Słownik języka polskiego pojęcie „przedmiotu” interpretuje jako „rzecz, materialny element świata”. Zob. http://sjp.pwn.pl/lista.php?co =przedmiot (stan na dzień: 8 czerwca 2013 r.). 19 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Inaczej: czynność wykonawcza. Por. I. Andrejew, Ustawowe znamiona czynu. Typizacja i kwalifikacja przestępstw, Warszawa 1978, s. 186. 23 Jak np. czyni to w swym komentarzu A. Wąsek identyfikując dodatkowo pojęcie „przedmiotu” z pojęciem „przedmiotu ochrony”. 24 Por. wyr. SA w Łodzi z dnia 21 lutego 2002 r. (II AKa 17/02, KZS 2004, nr 4, poz. 52). Zob. też. J. Biederman, Glosa do uchwały SN z dnia 20 listopada 2000 r. (I KZP 36/00, Pal. 2001, nr 7-8, s. 212). 25 Zob. wyr. SA w Katowicach z dnia 28 lutego 2002 r. (II AKa 549/01, Prok. i Pr. 2002, z. 12, poz. 27), w którym SA powiedział: „Nie budzi wątpliwości, że usiłowanie nieudolne charakteryzuje się brakiem zagrożenia dobra prawnego, 21 22 Strona 113 iż brak przedmiotu, na którym możliwe możemy niewłaściwość rzeczową oraz nie- byłoby popełnienie czynu zabronionego właściwość miejscową. pociąga za sobą niemożność dokonania zmiany w świecie zewnętrznym.26 Przeprowadzenie granicy pomiędzy obiema tymi niewłaściwościami, jak- Szczególnie interesujące w zakre- kolwiek samo w sobie nienazbyt łatwe, jawi sie interpretacji pojęcia „braku przedmiotu” się jako problem pierwszorzędnej wagi, jest orzecznictwo. Tytułem przykładu, jako a to z tego względu, iż karalność usiłowania karalne usiłowanie nieudolne przyjął SN nieudolnego ze względu na brak przedmiotu przypadek lekarza, który nie zdecydował się ograniczona ma być wyłącznie do jego nie- na udzielenie pomocy choremu w warun- właściwości rzeczowej, zaś niewłaściwość kach, o których stanowił art. 247 Kodeksu miejscowa znajdować ma się poza polem karnego z 1932 r.,27 nie zdając sobie sprawy, kryminalizacyjnym. iż chory już nie żył.28 Przy interpretacji pojęcia „przed- Opatrując te problemy przykładami, które lepiej pozwolą uchwycić miotu” z art. 13 § 2 K.k. napotykamy na inny ich sedno, w przypadku niewłaściwości jeszcze, szczególnie doniosły problem. Otóż rzeczowej przedmiotu wskazać możemy analizując kwestię niewłaściwości, która – na sytuację, w której sprawca – działając charakteryzując przedmiot – czyni go nie- w zamiarze zabójstwa – oddaje strzał zdatnym do popełnienia na nim czynu z broni palnej do osoby, która w momencie zabronionego, okazuje się, iż wyróżnić zamachu już nie żyła. Co do niewłaściwości miejscowej na które skierowany jest czyn sprawcy, m.in. z uwagi na brak przedmiotu nadającego się do popełnienia na nim owego czynu zabronionego, co wiązać trzeba z działaniem w błędnym o powyższej okoliczności przekonaniu, która obiektywnie powoduje niemożliwość popełnienia czynu zabronionego. O powyższej niemożliwości realizacji znamion zbrodni rozboju nie stanowi natomiast sytuacja, w której oskarżony, posługując się w celu dokonania kradzieży metodami wynikającymi z przepisu art. 280 § 2 k.k., nie zabiera pokrzywdzonemu posiadanych rzeczy ruchomych, w tym pieniędzy – mimo realnych ku temu możliwości – tylko dlatego, że ich wartość odbiega od oczekiwanych od niego”. 26 Zob. T. Bojarski, Formy popełnienia przestępstwa, [w:] idem [red.], Kodeks karny. Komentarz, Warszawa 2008, s. 55. 27 Rozporządzenie Prezydenta Rzeczypospolitej z dnia 11 lipca 1932 r. – Kodeks karny (Dz. U. z 1932 r., Nr 60, poz. 571 ze zm.). Dziś: art. 162 K.k. 28 Zob. wyr. SN z dnia 3 września 1964 r. (V K 517/64, NP 1965, nr 1, s. 96-98). Wiedza Prawnicza nr 3/2013 przedmiotu, przywołać można przykład tego samego sprawcy, który oddaje strzał w kierunku łóżka w błędnym przekonaniu, że leży w nim człowiek, gdy tymczasem chwilowo łóżko to jest puste.29 Tytułem rekapitulacji wszystkich powyższych rozważań zbędne wydaje się skrótowe powtarzanie tego, co już powiedziane zostało. Z tego powodu ograniczyć należy się wego, że do stwierdzenia szczególna końco- doniosłość Por. W. Wolter, Nauka o przestępstwie, Warszawa 1973, s. 279 i nast. 29 Strona 114 oraz bogactwo zagadnień i kwestii spor- mgr Marcin Berent – asystent w Katedrze nych, analizując Prawa Karnego i Polityki Kryminalnej WPiA problematykę niezdatności przedmiotu przy UMK w Toruniu, uczestnik stacjonarnych usiłowaniu nieudolnym i tak nie pozwoliło- studiów doktoranckich z zakresu nauk by na skrótowe nawet ich przedstawienie prawnych afiliowany przy tejże Katedrze. na jakie napotykamy w ramach niniejszego podsumowania. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 115 Umieszczenie i opieka nad osobami psychicznie chorymi w Domach Pomocy Społecznej w świetle nowych regulacji prawnych Monika Paczyńska Uwagi wstępne. Prawo do ochrony zdrowia gwarantowane jest przez art. 68 Konstytucji RP1 i również jako odrębna kategoria dóbr osobistych pozostaje pod ochroną prawa cywilnego. Jednocześnie każdy człowiek ma prawo do tzw. samostanowienia, czyli decydowania o samym sobie. Realizacja tego prawa, możliwa jest w oparciu o odpowiednią informację o stanie zdrowia, stanowiącą podstawę świadomej i dobrowolnej decyzji dotyczącej leczenia2 W ostatnim czasie obserwować można wzrost zapotrzebowania na usługi opiekuńcze świadczone przez domy pomocy społecznej3. Przyczyny tego stanu rzeczy mają charakter wielopłaszczyznowy4. Osoby chore psychicznie i upośledzone umysłowo, niestety należą do tej grupy pacjentów, którzy często nie mają szans Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 2 kwietnia 1997 r. (Dz. U. Nr 78, poz. 483 z późn. zm.) 2 J. Bujny, Prawa pacjenta. Między autonomią a paternalizmem, Warszawa 2007 r., s. 138; M. D. Głowacka, E. Mojs (red.), Prawo i psychologia w ochronie zdrowia, Wolters Kluwer business, Warszawa 2012 r., s. 141. 3 Zob. Z. Szweda – Lewandowska, Popyt na miejsca w domach pomocy społecznej wśród seniorów w Polsce w perspektywie 2035 roku, Acta Univesitatis Lodziensis FOLIA OECONOMICA 231, 2009, s. 243-254. Zapełnione Domy Pomocy Społecznej, Gazeta Prawna, 17.05.2011 r. 4 Jak choćby zmiany w strukturze demograficznej (proces starzenia się w Polsce), problemy socjologiczne (alienacja osób niepełnosprawnych, niezgodnych co samodzielnej egzystencji, pomoc osobom psychicznie chorym) 1 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 na pełne dojście do zdrowia. Część z nich, po odbytej terapii wraca do środowiska rodzinnego, co w gruncie rzeczy stanowi sytuację optymalną, z punktu widzenia czynników motywujących do podjęcia rehabilitacji. Znajome otoczenie sprawia wówczas, że chory zazwyczaj czuje się lepiej. Trudniejsze przypadki medyczne wymagają systematycznego przyjmowania środków farmakologicznych oraz stałej kontroli lekarskiej. Gdy do tej sytuacji, dodamy z jednej strony brak wsparcia ze strony najbliższych lub niemożność zapewnienia choremu odpowiednich warunków, a jednocześnie brak konieczności hospitalizacji psychiatrycznej - jedynym słusznym rozwiązaniem wydaje się być, umieszczenie osoby w specjalistycznej placówce, jaką jest dom pomocy społecznej5. Na potrzeby tego opracowania chciałabym wycinkowo przybliżyć aspekty prawne i definicyjne w kontekście statusu osoby psychicznie chorej lub upośledzonej umysłowo, która potrzebuje specjalistycznej, instytucjonalnej opieki6. B. Turzańska – Szacoń, Ochrona zdrowia psychicznego, Wyd. Gaskor, Wrocław 2012 r., s. 197. 6 Domy pomocy społecznej są zakładami administracyjnymi (publicznymi) realizującymi zadania w obszarze pomocy społecznej. Działalność zakładów administracyjnych jest również wyrazem gwarancji konstytucyjnych praw jednostki, a ich forma organizacyjna uzasadniona jest dostarczaniem świadczeń dotyczących najważniejszych dla człowieka dóbr i wartości. Ustawodawca charakteryzuje typ danej placówki i jej rodzaje. W literaturze wyróżnić można 5 Strona 116 Asumptem dla tych rozważań stały się czyć należy, że upośledzenie umysłowe nie znowelizowane akty prawne, rzucające jest odrębną jednostką chorobową i przyj- nowe światło na problemy interpretacyjne muje się, że to stan, w którym sprawność i praktyczne, w zakresie opieki nad osobami intelektualna jest istotnie mniejsza od prze- z zaburzeniami psychicznymi, przebywają- ciętnej. Brak definicji choroby psychicznej cymi m.in. w domach pomocy społecznej7. i osoby chorej psychicznie należy uznać Należy podkreślić, że nie istnieje jedna, za poważny błąd, mogący mieć swoje reper- wiodąca definicja zdrowia psychicznego8. kusje w nadużyciach i nietrafnych decyzjach W literaturze przyjmuje się, że oznacza prawidłowe funkcjonowanie czynności psychicznych, przekładające się na skuteczne działanie, satysfakcjonujące relacje interpersonalne oraz umiejętność przystosowania się do zmian i radzenia sobie z przeciwnościami. Z kolei definicje medyczne, odnoszące się do poszczególnych jednostek chorobowych, precyzyjnie wskazują i omawiają poszczególne publikacje medyczne9. W nauce wyróżnia się cztery stopnie upośledzenia umysłowego. Zaznadomy dla: osób w podeszłym wieku, osób przewlekle somatycznie chorych, dorosłych niepełnosprawnych intelektualnie, dzieci i młodzieży niepełnosprawnych intelektualnie, osób niepełnosprawnych fizycznie. Zob. I. Sierpowska, Pomoc społeczna jako administracja świadcząca. Studium administracyjnoprawne, Wolters Kluwer business, Warszawa 2012 r., s. 232 i nast. 7 Niemożność skorzystania z pomocy innych osób jako przesłanka umieszczenia w domu pomocy społecznej nie jest explicite wskazana w art. 39 ust. 2 u.o.z.p. Jednakże wykładnia celowościowa przemawia za takim ujęciem przytoczonego przepisu. Wprost zostało ono wyrażone w postanowieniu SN z 14.06.2005 r., sygn. V CK 746/04. 8 Zob. S. Pużyński, Choroba psychiczna – problemy z definicją oraz miejscem w diagnostyce i regulacjach prawnych, Psychiatria Polska 2007, tom XLI, nr 3, s. 299-308. 9 Zob. np. M. Jarosz, Podstawy psychiatrii , Warszawa 1988 r., A. Bilikiewicz, S. Pużyński, J. Rybakowski, J. Wciórka, Psychiatria,Wrocław 2002 r. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 w procesie diagnostyczno-leczniczym. W publikacjach naukowych zanika termin „choroba psychiczna”, która w znaczeniu sensu sticto stanowi synonim psychozy zaburzenia psychicznego. Z kolei zaburzenie psychiczne w znacznym stopniu ogranicza wgląd, czyli poczucie choroby, zdolność radzenia sobie ze zwykłymi wymaganiami życia lub utrzymaniem właściwego kontaktu z rzeczywistością. Jego miejsce wypełnia określenie „zaburzenie” (disorder), zaczynające pełnić nadrzędną rolę w odniesieniu do ogółu stanów chorobowych. Pojęcie zaburzenia psychiczne (mental disorders) oznacza ogół zaburzeń czynności psychicznych i zachowania, które są przedmiotem zainteresowania (diagnostyka, leczenie, profilaktyka, badania etiologii i patogenezy) psychiatrii klinicznej10. Umieszczenie osoby psychicznie chorej w DPS a nowe regulacje prawne W domu pomocy społecznej można zostać umieszczonym zarówno na podstaIbidem, S. Pużyński, Choroba psychiczna – problemy z definicją… s. 303-304. 10 Strona 117 wie przepisów ustawy o ochronie zdrowia go świadczenia zdrowotnego14. Taką zgodę psychicznego11, jak również w oparciu wyraża sam zainteresowany, o ile jest o regulacje ustawy o pomocy społecznej12. w stanie wyrazić swoją wolę, albo jego Umieszczenie w domu pomocy przedstawiciel ustawowy. U.o.z.p. rozróżnia społecznej na podstawie ustawy o pomocy dwa tryby przyjęcia osoby chorej psychicz- społecznej wymaga kumulatywnego speł- nie lub upośledzonej umysłowo do domu nienia przesłanek zawartych w art. 54 ust. 1 pomocy u.p.s. Są nimi: konieczność sprawowania pacjent wyraża zgodę i przymusowo – bez całodobowej opieki, brak możliwości funk- zgody pacjenta. cjonowania w codziennym życiu z powodu społecznej: dobrowolne, kiedy Podobnie jak w przypadku regulacji, wieku, choroby lub niepełnosprawności dotyczącej oraz brak możliwości zapewnienia niezbęd- zdrowotne, pominięta została kategoria nej pomocy w formie usług opiekuńczych. osób, wykazujących inne zakłócenia czyn- Wobec powyższego, ustalenia wymaga fakt, ności psychicznych. Należy tu również czy osoba ubiegająca się o takie skierowa- postulować de lege ferenda, za uregulowa- nie, nie może samodzielnie funkcjonować niem w codziennym życiu, ze względu na wiek, wymienionej kategorii osób prawa do przy- chorobę lub niepełnosprawność13. Osoba, jęcia do domu pomocy społecznej15. która wskutek choroby psychicznej tej odpłatności kwestii Zaspokajanie za poprzez świadczenia przyznanie podstawowych lub upośledzenia umysłowego nie jest zdol- potrzeb życiowych obejmuje w szczególno- na do zaspokajania podstawowych potrzeb ści wyżywienie, opiekę higieniczną, pielę- życiowych i nie ma możliwości korzystania gnację. Przy czym opieka musi ona być stała z opieki innych osób oraz potrzebuje stałej i całodobowa16. Zakres usług opiekuńczych opieki i pielęgnacji, lecz nie wymaga lecze- musi być dostosowany do sytuacji osoby nia szpitalnego, może być za jej zgodą lub potrzebującej, a zatem świadczony w takim zgodą jej przedstawiciela ustawowego przy- rozmiarze, aby zapewnić jej bytowanie jęta do domu pomocy społecznej (art. 38 u.o.z.p.). Podstawowym prawem pacjenta stanowiącym gwarancję poszanowania jego autonomii jest prawo do wyrażenia zgody lub odmowy zgody na udzielenie określoneUstawa o ochronie zdrowia psychicznego z dnia 19 sierpnia 1994 r. (Dz.U.2011.231.1375 j.t.), zwana dalej u.o.z.p. 12 Ustawa z dnia 12 marca 2004 r. o pomocy społecznej (Dz.U.2013.182 j.t.), zwana dalej u.p.s. 13 Wyrok NSA z 08.05.2009, I OSK 849/08, Lex Polonica nr 2475879. 11 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 M. Żelichowski, Zgoda pacjenta na leczenie – wprowadzenie, Medycyna Praktyczna 2008, nr 5, s. 151; M. D. Głowacka, E. Mojs (red.), Prawo i psychologia…, s. 145-146. 15 T. B. Kulik, J. Pacian, A. Pacian, H. Skórzyńska, K. Kowalczyk, B. Szponar, R. Krzyszycha, Prawa osób chorych psychicznie w świetle obowiązujących regulacji prawnych, Problemy Higieny i Epidemiologii 2010, 91 (3), s. 369-374. 16 J. Duda, Komentarz do ustawy o ochronie zdrowia psychicznego, Wydanie 3, Lexis Nexis, Warszawa 2012, s. 302. 14 Strona 118 w warunkach godnych człowieka17. Zgodnie zdrowia psychicznego, regulują również zaś art. 39 ust. 1 u.o.z.p. wskazuje, iż jeżeli liczne przepisy pochodne i powiązane, osoba, o której mowa w art. 38 u.o.z.p., lub w tym rozporządzenia, załączniki, orzecze- jej przedstawiciel ustawowy nie wyrażają nia, komentarze. W gąszczu tych regulacji, zgody na przyjęcie jej do domu pomocy warto zwrócić uwagę na Rozporządzenie społecznej, a brak opieki zagraża życiu tej Ministra Zdrowia z dnia 28 czerwca 2012 r. osoby, organ do spraw pomocy społecznej w sprawie sposobu stosowania i dokumen- może wystąpić do sądu opiekuńczego miej- towania zastosowania przymusu bezpo- sca zamieszkania tej osoby z wnioskiem średniego oraz dokonywania oceny zasad- o przyjęcie do domu pomocy społecznej bez ności jego zastosowania20 oraz Rozporzą- jej zgody. Jeżeli osoba wymagająca skiero- dzenie Ministra Sprawiedliwości z dnia 11 wania społecznej października 2012 r., w sprawie sprawowa- ze względu na swój stan psychiczny nie jest nia kontroli przyjęcia i przebywania osób zdolna do wyrażenia na to zgody, o jej skie- z zaburzeniami psychicznymi w szpitalach rowaniu do domu pomocy społecznej orze- psychiatrycznych ka sąd opiekuńczy (art. 39 ust. 3 u.o.z.p.). społecznej oraz sposób jej dokumentowa- Jest to tryb o charakterze przymusowym nia21. Oba rozporządzenia zostały wydane i na podstawie u.o.z.p. do wymaga domu pomocy i domach pomocy kumulatywnego spełnienia przesłanek. Dokonując Lekarz w postępowaniu z osobami wykładni tego przepisu, należy kierować się chorymi psychicznie znajdować się może intencjami ustawodawcy, a w szczególności w sytuacji, w której niezbędne jest podjęcie tym, by zastosowane środki były dla uczest- określonego działania – badania, leczenia, nika Mimo, hospitalizacja, bez zgody pacjenta, albo że stosowanie przymusu nie jest cechą wręcz przy jego oporze, czy proteście. charakterystyczną administracji świadczą- W piśmiennictwie z zakresu psychiatrii cej, nie oznacza to, że funkcja administracji niewiele uwagi poświęca się problematyce powyższych jak najmniej uciążliwe18. może się bez niego obyć19. U.o.z.p. stanowi akt założycielski współczesnej polskiej psychiatrii. Istotne kwestie związane z problematyką ochrony Uzasadnienie wyroku NSA w Warszawie z dnia 8.10.1999 r., I SA 393/98, Lex Polonica nr 45772. 18 B. Turzańska – Szacoń, Ochrona zdrowia psychicznego.., s. 201. 19 I. Sierpowska, Pomoc społeczna jako administracja świadcząca. Studium administracyjnoprawne, Wolters Kluwer business, Warszawa 2012, s. 251. 17 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Dz.U.2012.740, zwane dalej rozporządzenie MZ. Zastąpiło Rozporządzenie Ministra Zdrowia i Opieki z dnia 23 sierpnia 1995 r., w sprawie sposobu stosowania przymusu bezpośredniego (Dz. U. 1995 nr 103 poz. 514), zwane dalej stare rozporządzenie MZ. 21 Dz.U.2012.1147, zwane dalej nowe rozporządzenie MS. Zastąpiło Rozporządzenie Ministra Sprawiedliwości z dnia 22 lutego 1995 r., w sprawie kontroli przestrzegania praw osób z zaburzeniami psychicznymi przebywających w szpitalach psychiatrycznych i domach pomocy społecznej (Dz. U. 1995, Nr 23 poz. 128), zwane dalej stare rozporządzenie MS. 20 Strona 119 postępowania przymusowego22. Jego istoty (§4 ust. 1 i 2). Z kolei długość stosowania należy upatrywać w uprawnieniu do zasto- przymusu bezpośredniego na terenie domu sowania określonych środków farmakolo- pomocy społecznej wynosi teraz maksymal- gicznych, technicznych lub chemicznych, cel nie 8 godzin. Wydłużenie jego stosowania zaś – w zmuszaniu do podporządkowania może odbywać się tylko i wyłącznie osoby, wobec której przymus jest stosowa- w warunkach szpitalnych. ny, woli podmiotu uprawnionego do jego Warunki i tryb stosowania przymu- zastosowania23. J. K. Gierowski przyjmuje, su bezpośredniego, wobec osób z zaburze- że przymus bezpośredni to postępowanie niami psychicznymi reguluje art. 18 u.o.z.p. mające na celu uspokojenie i zabezpieczenie Na podstawie przepisu art. 18 ust. 11 u.o.z.p. osoby stwarzającej zagrożenie dla siebie lub zostało wydane rozporządzenie MZ, okre- otoczenia przy użyciu określonych metod ślające sposób stosowania przymusu bezpo- fizycznych i farmakologicznych24. Można średniego wobec osób z zaburzeniami psy- go stosować w szpitalu i na oddziale psy- chicznymi, dokumentowanie zastosowania chiatrycznym, w domu pomocy społecznej, przymusu bezpośredniego i dokonywania innych oddziałach szpitalnych, czy izbie oceny zasadności zastosowania przymusu wytrzeźwień. bezpośredniego. Osobą uprawnioną do podjęcia Z uwagi na fakt, że domy pomocy decyzji w zakresie zastosowania przymusu społecznej nie zawsze zatrudniają lekarza bezpośredniego jest lekarz, a w nagłych bądź lekarz nie stacjonuje w ośrodku cało- sytuacjach pielęgniarka. Dotychczas, rozpo- dobowo, należy przybliżyć kwestię zawia- rządzenie MZ w przypadku braku możliwo- domienia go przez pielęgniarkę, w sytuacji ści uzyskania zgody od lekarza, na dalsze znacznego unieruchomienie lub zastosowanie izolacji zagrażającemu życiu pacjenta. Stare rozpo- wobec pacjenta, decyzję w tym zakresie rządzenie MZ, określa jedynie sam fakt powierzało pielęgniarce. Czas jednorazowe- zawiadomienia, go ograniczenia nie mógł jednak trwać dłu- Problem pojawia się w sytuacji, kiedy lekarz żej niż 6 godzin. Obecnie, nowe rozporzą- nie stacjonuje w domu pomocy społecznej, dzenie MZ określa, że pielęgniarka w tej a w razie potrzeby osiągalny jest jedynie samej sytuacji, może zastosować środki na „telefon” pracownika. Obecnie w przed- przymusu na czas nie dłuższy niż 4 godziny stawionej pogorszenia M. Balicki, Przymus w psychiatrii – regulacje i praktyka, Prawo i Medycyna 1991, Nr 1, s. 40 i 50. 23 J. Duda, Komentarz do ustawy o ochronie zdrowia psychicznego.., s. 195. 24 J. K. Gierowski, Środki zabezpieczające, System prawa karnego, t. 7, Warszawa 2012, s. 43. 22 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 bez sytuacji jednostkę stanu zdrowia, sprecyzowania. należy Państwowego powiadomić Ratownictwa Medycznego. Oczywistym jest, iż każde użycie środka przymusu bezpośredniego musi zostać odnotowane w dokumentacji Strona 120 medycznej, stąd ustawodawca explicite o tym postanowił. Obowiązujące rozporzą- wystawia pozytywną lub negatywną opinię, którą zamieszcza się w dokumentacji. dzenie doprecyzowuje tą kwestię. Idea W obecnej regulacji krąg podmio- pozostaje w niezmienionej postaci, jednak tów, które powinny wiedzieć o zleceniu dodatkowo obowiązek został rozszerzony. Niezwłocznie powinien prowadzenia rejestru, w którym odnotowu- być zawiadomiony lekarz, jeżeli zlecającym je się każde zastosowanie przymusu bezpo- jest inny lekarz, niż ten który pracuje średniego. Należy wprowadzić do niego w danym domu pomocy społecznej. U.o.z.p. odpowiednie dane: personalia osoby, wobec wskazuje tutaj na lekarza psychiatrę upo- której zastosowano przymus bezpośredni, ważnionego przez marszałka województwa. kto zlecił, jaki środek zastosowano, co było Czas na wydanie oceny wynosi 3 dni. Różni- przyczyną zastosowania, jak długo trwał ca jaka zachodzi względem poprzedniego oraz jak przebiegał proces izolacji25. stanu prawnego, dotyczy wprowadzenia wprowadzono Przymus bezpośredni jest daleko terminu, do jakiego należy wydać opinię. idącą formą ograniczenia wolności jednost- Wcześniej nie był on określony i istniał ki, dlatego uzasadnienie znajdują wszelkie jedynie przymus jej wydania. Następną procedury związane z poinformowaniem osobą, która powinna zostać poinformowa- o jego stosowaniu odpowiedniego kręgu na jest lekarz, o ile zlecenia dokonała pielę- podmiotów. Do chwili wejścia w życie gniarka, będąca pracownicą danego domu rozporządzenia był pomocy społecznej. Obowiązek poinformo- zdrowotnej wania dotyczy także kierownika domu zakładu, pomocy społecznej, jeżeli zlecającym jest a w przypadku innego lekarza o zdarzeniu pielęgniarka – pracownik, a nie stacjonuje informowany był lekarz specjalista upo- tam lekarz. Ostatnią osobą jest dysponent ważniony przez wojewodę26. Współpraca zespołu ratownictwa medycznego właści- ta ograniczała się wyłącznie do poinformo- wego dla danego zespołu, jeżeli zlecenio- wania lekarza specjalisty o zastosowaniu dawcą jest kierownik akcji ratunkowej. kierownik za MZ, zakładu pośrednictwem powiadamiany opieki lekarza przymusu bezpośredniego. Obecnie rozsze- Oba rzono ten zakres. Lekarz wyznaczony przez stosowanie wojewodę zasadności w postaci unieruchomienia, ale musi zostać stosowania przymusu bezpośredniego oraz wykonane w pomieszczeniu jednoosobo- dokonuje oceny rozporządzenia przymusu przewidują bezpośredniego wym. Na gruncie nowego rozporządzenia MZ, domy pomocy społecznej są zwolnione Zob. załącznik nr 1 do rozporządzenia Ministra Zdrowia z 28.06.2012 r.. 26 Do rozporządzenia dołączone były dwa załączniki przy pomocy, których informowano odpowiednie osoby. 25 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 z tego obowiązku, na rzecz wykonywania tych czynności także w pomieszczeniach wieloosobowych, ale w przypadku, gdy nie Strona 121 ma możliwości zapewnienia takich warun- Konkluzje ków. Ustawodawca stawia jednocześnie pewne obwarowania: w postaci oddzielenia pacjenta od innych osób przebywających wraz z nią na sali, celem zapewnienia poszanowania jej godności i intymności oraz wykonywanie zabiegów pielęgnacyjnych w odosobnieniu. Należy poddać w wątpliwość realne szanse na stworzenie takich warunków, w kontekście wciąż istniejącego zróżnicowania standardów lokalowych i usługowych. Często budynki, w których mieszczą się domy pomocy społecznej są nie są zbyt duże i za bardzo zagęszczone27. Nowym obowiązkiem wynikającym z § 17 rozporządzenia MZ jest prowadzenie karty unieruchomienia lub izolacji28. Należy ją dołączyć do historii choroby lub historii zdrowia lub choroby. Przekazywana jest wraz z pacjentem np. do jednostki leczniczej, gdzie osoba została skierowana i przetransportowana. Przymus bezpośredni w formie izolacji jest stosowany w pomieszczeniu urządzonym w sposób zabezpieczający przed uszkodzeniem ciała osoby z zaburzeniami psychicznymi oraz w sposób odpowiadający pod względem warunków bytowych i sanitarnych innym pomieszczeniom szpitala psychiatrycznego lub jednostki organizacyjnej pomocy społecznej. I. Sierpowska, Prawo pomocy społecznej, Wolters Kluwer business, Warszawa 2011, s. 109110. 28 Wzór karty unieruchomienia lub izolacji określa załącznik nr 5 do rozporządzenia MZ. 27 Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Od 01.01.2014 r. zaczną obowiązywać regulacje wprowadzone w ust. 2-5 § 8 nowego rozporządzenia MZ. Swoistym novum będzie konieczność wyposażenia pomieszczeń, przeznaczonych do izolacji pacjentów w kamery monitoringu. Można stwierdzić, iż ustawodawca kompleksowo reguluje kwestie związane z tą formą nadzoru. Otóż, dostęp do kamer i zapisu z nich pochodzącego, udostępniać będzie można wyłącznie osobom uprawnionym. Czas archiwizacji takich nagrań wynosić będzie nie więcej niż 6 miesięcy, jednak nie mniej niż 3 miesiące od dnia zakończenia stosowania przymusu bezpośredniego w formie izolacji. po Usunięcie upływie archiwum terminu nagrań, przechowywania, nastąpi w sposób trwały, uniemożliwiający ponowne odzyskanie danych. Kadra pielęgniarska może wykorzystywać system monitoringu w celu kontroli (nie rzadziej niż raz na kwadrans) stanu fizycznego osoby unieruchomionej bądź izolowanej. Rozwiązanie to istniało na gruncie poprzedniego stanu prawnego i obowiązuje nadal, jednak nadzór ten nie będzie musiał być wykonywany osobiście, co nie stanie się aż tak uciążliwe dla personelu. Po zmianie niektórych regulacji związanych ze sposobem stosowania i dokumentowania zastosowania środków przymusu bezpośredniego, zmianom uległy niektóre kwestie związane z kontrolą przestrzegania praw osób z zaburzeniami Strona 122 psychicznymi przebywającymi w domach Wykaz literatury: pomocy społecznej. Na gruncie starego rozporządzenia MS, kontrola obejmowała 1. M. Balicki, Przymus w psychiatrii – działalność zakładu w zakresie współpracy regulacje i praktyka, Prawo i Medy- z sądem i kuratorami. Ustawodawca zrezy- cyna 1991, Nr 1. gnował z tego zapisu. Podobnie, w przypad- 2. Bujny J., Prawa pacjenta. Między ku opieki prawnej dla domu pomocy atonomią a paternalizmem, War- społecznej. Uprzednio była ona gwaranto- szawa 2007. wana na czas sprawowania kontroli. 3. Duda J., Komentarz do ustawy W mojej ocenie zmiana ta nie jest korzystna o ochronie zdrowia psychicznego, z punktu widzenia praw przysługujących Wydanie 3, Lexis Nexis, Warszawa pacjentowi domu pomocy społecznej. 2012. Natomiast, gdy chodzi o sposób 4. Gierowski J. K., Środki zabezpiecza- kontroli, to stare rozporządzenie MS obli- jące, System prawa karnego, t. 7, gowało sędziego do jej przeprowadzania Warszawa 2012. co najmniej raz w roku lub doraźnie. 5. Głowacka M. D., Mojs E. (red.), Pra- Obecnie sędzia przeprowadza je w sposób wo i psychologia w ochronie zdro- stały i doraźny. Jak widać, zmianie uległa wia, Wolters Kluwer business, War- częstotliwość, wynosząca teraz nie mniej niż szawa 2012. raz na dwa lata. Po zakończeniu kontroli sędzia udostępnia kierownikowi domu 6. Kulik T. B., Pacian J., Pacian A., Skórzyńska H., Kowalczyk K., Szponar pomocy społecznej wyniki analizy, zakreśla- B., jąc trzy dniowy termin na ustosunkowanie chorych się do nich. obowiązujących regulacji prawnych, Zakres i sposób kontroli nie zmienił się drastycznie, ale porównując oba rozpo- Krzyszycha R., Prawa psychicznie w osób świetle Problemy Higieny i Epidemiologii 2010, 91 (3), rządzenia MZ oraz MS, widzimy zapisy 7. Sierpowska I., Pomoc społeczna jako nowe, nie funkcjonujące wcześniej. Choć administracja świadcząca. Studium zmiany te nie są rewolucyjne na płaszczyź- administracyjnoprawne, nie Kluwer business, Warszawa 2012. innowacyjności, to z pewnością Wolters w aspekcie praktycznym są potrzebne 8. Sierpowska I., Prawo pomocy spo- i przydatne. Wątpliwości może jedynie łecznej, Wolters Kluwer business, wzbudzać szybkość dostosowania się pla- Warszawa 2011. cówek, gdyż za wskazanymi zmianami 9. Szweda – Lewandowska Z., Popyt podążyć muszą określone środki finansowe. na miejsca w domach pomocy społecznej wśród seniorów w Polsce Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 123 w perspektywie 2035 roku, Acta wejdą w życie szczegółowe rozporządzenia Univesitatis Lodziensis FOLIA OE- Ministra Zdrowia, dotyczące między innymi CONOMICA 2009. stosowania i dokumentowania przymusu 10. Turzańska – Szacoń B., Ochrona bezpośredniego. zdrowia psychicznego, Wyd. Gaskor, Wrocław 2012. 11. Żelichowski M., Placement in a social housing assistance is Zgoda pacjenta one form of care for the mentally ill and na leczenie – wprowadzenie, Medy- mentally disabled. Its main aim is to provide cyna Praktyczna 2008, nr 5. a specified group of people the right conditions, when there is no need for psychiatric Abstrakt hospitalization. This problem is current because from the 1 January 2014 will enter Umieszczenie w domu pomocy społecznej into force on the Regulation of the Minister jest jedną z form opieki nad osobami of Health, about use and documentation of chorymi psychicznie i upośledzonymi umy- coercive measures. słowo. Głównym jego celem jest zapewnienie wskazanej grupie osób odpowiednich Monika Praczyńska jest doktorantką warunków, gdy nie zachodzi potrzeba w Katedrze Prawa Konstytucyjnego WPiA hospitalizacji psychiatrycznej. Problem ten UŁ. jest o tyle aktualny, że od 1 stycznia 2014 r. Wiedza Prawnicza nr 3/2013 Strona 124