Wybrane zagadnienia z zakresu postępowania egzekucyjnego w
Transkrypt
Wybrane zagadnienia z zakresu postępowania egzekucyjnego w
INSTYTUT WYMIARU SPRAWIEDLIWOŚCI Agnieszka Okońska LL.M. Wybrane zagadnienia z zakresu postępowania egzekucyjnego w prawie szwajcarskim Warszawa 2015 Spis treści Spis treści Wstęp..........................................................................................................................................................III Wykaz skrótów............................................................................................................................................V Wykaz literatury ..........................................................................................................................................VII A. Źródła prawa i egzekucja poszczególnych rodzajów roszczeń w Szwajcarii ...................................1 I. Źródła prawa ..................................................................................................................................1 1. Prawo federalne i prawo kantonalne ..........................................................................................1 2. Źródła prawa ...............................................................................................................................2 a. Ustawa federalna o ściąganiu należności i upadłości (SchKG) ...............................................2 b. Kodeks postępowania cywilnego (ZPO)...................................................................................3 c. Uzupełniające rozporządzenia federalne .................................................................................4 d. Regulacje kantonalne ...............................................................................................................4 3. Aktualne zmiany .........................................................................................................................5 II. Egzekucja poszczególnych rodzajów roszczeń .............................................................................8 1. Jednolity system egzekucji roszczeń pieniężnych .....................................................................8 2. Odrębna regulacja egzekucji roszczeń pieniężnych i niepieniężnych .......................................8 B. Postępowanie egzekucyjne w odniesieniu do roszczeń niepieniężnych..........................................10 I. Zakres zastosowania .....................................................................................................................10 II. Egzekucja bezpośrednia i pośrednia .............................................................................................10 1. Egzekucja bezpośrednia ............................................................................................................10 2. Egzekucja pośrednia ..................................................................................................................11 III. Środki egzekucyjne ........................................................................................................................12 IV. Wykonanie......................................................................................................................................13 1. Przymus bezpośredni .................................................................................................................13 2. Zamiana na roszczenie pieniężne ..............................................................................................13 C. Przebieg egzekucji roszczeń pieniężnych ........................................................................................14 I. Możliwość wszczęcia postępowania egzekucyjnego bez konieczności posiadania tytułu egzekucyjnego ........................................................................................................................................14 II. Przebieg egzekucji roszczeń pieniężnych .....................................................................................15 1. Etapy egzekucji roszczeń pieniężnych .......................................................................................15 a. Postępowanie wstępne.............................................................................................................15 b. Postępowanie w przedmiocie kontynuowania egzekucji..........................................................16 2. Wniosek wierzyciela ...................................................................................................................16 3. Nakaz zapłaty .............................................................................................................................16 4. Sprzeciw od nakazu zapłaty .......................................................................................................17 5. Usunięcie skutków sprzeciwu od nakazu zapłaty.......................................................................17 6. Dalsze postępowanie .................................................................................................................19 a. Kontynuacja egzekucji ..............................................................................................................19 b. Zajęcie ......................................................................................................................................19 c. Priorytet egzekucji z ruchomości i z wierzytelności ..................................................................20 d. Zbycie przedmiotu zajęcia ........................................................................................................20 7. Zakończenie egzekucji ...............................................................................................................20 III. Zarządzenia w postępowaniu egzekucyjnym.................................................................................21 1. Pojęcie ........................................................................................................................................21 2. Forma .........................................................................................................................................21 3. Doręczanie .................................................................................................................................22 D. Organy egzekucyjne .........................................................................................................................23 I. System organów egzekucyjnych ....................................................................................................23 II. Urząd egzekucyjny (Betreibungsamt) ............................................................................................24 1. Podstawa prawna i charakter prawny ........................................................................................24 2. Właściwość .................................................................................................................................24 a. Rzeczowa .................................................................................................................................24 b. Miejscowa .................................................................................................................................25 3. Nadzór ........................................................................................................................................27 a. Na poziomie kantonów .............................................................................................................27 b. Na poziomie federacji ...............................................................................................................31 c. W ramach stosunku służbowego ..............................................................................................32 III. Podmioty działające w postępowaniu egzekucyjnym i ich kompetencje .......................................32 1. Urzędnik egzekucyjny .................................................................................................................32 2. Pracownicy urzędu egzekucyjnego ............................................................................................33 I Spis treści 3. Sąd .............................................................................................................................................33 IV. Odpowiedzialność urzędników i pracowników urzędów egzekucyjnych .......................................34 1. Odpowiedzialność dyscyplinarna ...............................................................................................34 2. Odpowiedzialność karna ............................................................................................................36 3. Odpowiedzialność cywilna..........................................................................................................36 E. Status urzędnika egzekucyjnego ......................................................................................................40 I. Status prawny i organizacja urzędów egzekucyjnych ....................................................................40 II. Droga do zawodu urzędnika egzekucyjnego .................................................................................41 1. Wybór lub mianowanie na urzędnika egzekucyjnego ................................................................41 2. Kształcenie .................................................................................................................................41 3. Egzamin SVBBK .........................................................................................................................43 4. Wybór na urzędnika egzekucyjnego w kantonie Zurych ............................................................44 5. Zatrudnienie ................................................................................................................................45 III. Usunięcie z urzędu .........................................................................................................................46 IV. Wynagrodzenie ..............................................................................................................................46 1. Systemy wynagradzania urzędników egzekucyjnych ................................................................46 2. Wysokość wynagrodzeń urzędników egzekucyjnych .................................................................48 V. Zrzeszenia ......................................................................................................................................48 VI. Statystyka i informacje praktyczne .................................................................................................49 1. Statystyka ...................................................................................................................................49 a. Szwajcaria ................................................................................................................................49 b. Kanton Zurych ..........................................................................................................................53 2. Praktyka ......................................................................................................................................54 F. Koszty postępowania egzekucyjnego ...............................................................................................55 I. Wprowadzenie ...............................................................................................................................55 II. Zasady zwrotu kosztów postępowania egzekucyjnego między stronami ......................................55 1. Koszty postępowania egzekucyjnego ........................................................................................55 2. Obowiązek zwrotu kosztów przez dłużnika ................................................................................56 3. Dochodzenie kosztów od dłużnika .............................................................................................56 III. Odpowiedzialność stron wobec państwa za koszty egzekucji .......................................................56 1. Źródła prawa ...............................................................................................................................56 2. Zasady odpowiedzialności za koszty egzekucyjne wobec państwa ..........................................57 3. Wysokość kosztów w postępowaniu egzekucyjnym ..................................................................58 4. Zwolnienie od kosztów egzekucji ...............................................................................................60 a. Z mocy prawa ...........................................................................................................................60 b. Na podstawie rozstrzygnięcia właściwego organu ...................................................................60 G. Środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym .................................................................................63 I. Wprowadzenie ...............................................................................................................................63 II. Środki obrony merytorycznej..........................................................................................................63 III. Środek obrony formalnej – skarga egzekucyjna ............................................................................65 1. Wprowadzenie ............................................................................................................................65 2. Charakter prawny .......................................................................................................................65 3. Dopuszczalność .........................................................................................................................66 a. Przedmiot zaskarżenia .............................................................................................................66 b. Legitymacja ..............................................................................................................................67 c. Celowość ..................................................................................................................................69 d. Termin.......................................................................................................................................69 4. Samokontrola .............................................................................................................................70 5. Zasadność ..................................................................................................................................70 6. Postępowanie przed kantonalnymi organami nadzoru ..............................................................71 a. Kwestie ogólne .........................................................................................................................71 b. Koszty .......................................................................................................................................73 7. Postępowanie przed Trybunałem Federalnym ...........................................................................73 a. Kwestie ogólne .........................................................................................................................73 b. Koszty .......................................................................................................................................74 II Wstęp III Wstęp Celem niniejszego opracowania jest przedstawienie ustawowej regulacji wybranych kwestii z zakresu postępowania egzekucyjnego w Szwajcarii oraz ich funkcjonowania w praktyce. Niniejsze opracowanie obejmuje następujące bloki zagadnień: 1) rodzaje egzekucji (egzekucja sądowa i administracyjna), 2) organy egzekucyjne, 3) status komornika, 4) koszty postępowania egzekucyjnego, 5) środki obrony formalnej dłużnika. Ze względu na znaczną specyfikę szwajcarskiej regulacji postępowania egzekucyjnego struktura niniejszego opracowania odbiega od struktury opracowań dotyczących Niemiec i Austrii. Komentarze są cytowane w przypisach w skróconej formie odpowiadającej praktyce przyjętej w Szwajcarii. Wyjaśnienie skróconej formy cytatów znajduje się w wykazie literatury. Znaczna część orzecznictwa Trybunału Federalnego (Bundesgericht, BG) jest dostępna w Internecie (http://www.bger.ch/). Dotyczy to w szczególności orzeczeń opublikowanych w oficjalnym zbiorze BGE. Roczniki 1875–1953 są dostępne za pośrednictwem Uniwersytetu Berneńskiego (http://servat.unibe.ch/dfr/dfr_bge00.html). Roczniki 1954–2015 są dostępne na stronie Trybunału Federalnego (http://www.bger.ch/). Rozstrzygnięcia, które zostały opublikowane w internecie, a nie w BGE lub w łatwo dostępnych czasopismach prawniczych, są cytowane ze wskazaniem www.bger.ch jako źródła. W razie konieczności przedstawienia regulacji tylko jednego kantonu wybrano największy i najludniejszy kanton, tj. Zurych. Wstęp IV Wykaz skrótów Wykaz skrótów AJP art. AS Aktuelle Juristische Praxis artykuł Amtliche Sammlung des Bundesrechts (Zbiór urzędowy prawa federalnego, federalny dziennik ustaw) BBl Bundesblatt BG Bundesgericht (Trybunał Federalny) BGE Entscheidungen des Bundesgerichts (oficjalny Zbiór Rozstrzygnięć Trybunału Federalnego) BGG Bundesgesetz über das Bundesgericht (Ustawa federalna o Trybunale Federalnym) BlSchK Blätter für Schuldbetreibung und Konkurs DGVZ Deutsche Gerichtsvollzieher-Zeitung EG SchKG Einführungsgesetz zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs (Ustawa wprowadzająca Ustawę federalną o ściąganiu należności i upadłości) GebV SchKG Gebührenverordnung zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs (Rozporządzenie o kosztach uzupełniające Ustawę federalną o ściąganiu należności i upadłości) GestG Gerichtsstandsgesetz (Ustawa o właściwości miejscowej sądów w sprawach cywilnych) GOG Zurych Gesetz über die Gerichts- und Behördenorganisation im Zivil- und Strafprozess des Kantons Zürich (Ustawa o ustroju sądów i administracji w postępowaniu cywilnym i karnym kantonu Zurych) HG Zurych Haftungsgesetz des Kantons Zürich (Ustawa o odpowiedzialności cywilnej kantonu Zurych) JZ Juristenzeitung lit. litera n. następny, następna, następne, nb. numer brzegowy OAV-SchKG Verordnung betreffend die Oberaufsicht über Schuldbetreibung und Konkurs (Rozporządzenie o nadzorze zwierzchnim nad ściąganiem należności i upadłościami) OR Obligationenrecht (Prawo zobowiązań) pkt punkt s. strona SchGG Bundesgesetz über die Schuldbetreibung gegen Gemeinden und andere Körperschaften des kantonalen öffentlichen Rechts (Ustawa federalna o ściąganiu należności od gmin i innych jednostek kantonalnego prawa publicznego) SchKG Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs (Ustawa V Wykaz skrótów StGB ust. ZGB ZSR VI federalna o ściąganiu należności i upadłości) Strafgesetzbuch (Kodeks karny) ustęp Zivilgesetzbuch (Kodeks cywilny) Zeitschrift für Schweizerisches Recht Wykaz literatury VII Wykaz literatury Ammon, Kurt/Gasser, Dominik, Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, 6. wydanie, Berno 1997. Audétat, Thomas, Die Internationale Forderungspfändung nach schweizerischem Recht, Berno 2007. Baur, Fritz/Stürner, Rolf/Bruns, Alexander, Zwangsvollstreckungsrecht, 13. wydanie, Heidelberg 2006. Burghardt, Jürgen, Zwangsvollstreckungsorgane in der Schweiz und in Österreich in rechtsvergleichender Sicht, Deutsche Gerichtsvollzieher-Zeitung 1977, 177–182 Eickmann, Dieter, Vollstreckungssysteme und Gerichtsvollzieherstellung in Europa, DGVZ 1980, 129–136. Gaul, Hans Friedhelm, Zur Reform des Zwangsvollstreckungsrechts, Juristenzeitung 1973, 475–483. Gaul, Hans Friedhelm/Schilken Zwangsvollstreckungsrecht, 12. wydanie, Gaul/Schilken/Becker-Eberhard/autor). Eberhard/Becker-Eberhard Monachium 2010 (w Ekkhard, przypisach: Gehri, Myriam A./Kramer, Michael, ZPO-Kommentar, Zurych 2010 (w przypisach: Gehri/Kramer/autor). Grob-Andermacher, Béatrice/Walder-Richli, Hans Ulrich, Zivilprozessrecht. Nach den Gesetzen des Bundes und des Kantons Zürich unter Berücksichtigung weiterer kantonalen Zivilprozessordnungen und der Schweizerischen Zivilprozessordnung vom 19. Dezember 2008 sowie unter Einschluss internationaler Aspekte, 5. wydanie, Zurych 2009. Guldener, Max, Zwangsvollstreckung und Zivilprozess, Zeitschrift für Schweizerisches Recht 1959, 20–59. Hauser, Robert/Schweri, Erhard/Lieber, Viktor, GOG – Kommentar zum zürcherischen Gesetz über die Gerichts- und Behördenorganisation im Zivil- und Strafprozess, 2. wydanie, Zurych 2012. Hausheerr, Heinz/Walter Hans Peter, Berner Kommentar ZPO, Berno 2012 (w przypisach: Berner Komm./autor). Hunkeler, Daniel (red.), Kurzkommentar SchKG, Basel 2009 (w przypisach Hunkeler/autor). Hunkeler, Daniel/Disler, Dominique, Rechtsmissbräuchliche Betreibung: Urteil des Bundesgerichts 5A_508/2014 vom 19. September 2014 – und aktuelle Rechtsentwicklung, Jusletter, 20 października 2014. Wykaz literatury Iqbal, Yasmin, SchKG und Verfassung – untersteht auch die Zwangsvollstreckung dem Grundrechtsschutz?, Zurych 2005. Jäger Carl/Walder, Hans Ulrich/Kull Thomas M./Kottmann Martin, Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, erläutert für den praktischen Gebrauch, 4. wydanie, Zurych 1997. Jent-Sørensen, Ingrid, Das kantonale Verfahren nach Art. 20a Abs. 3 SchKG: ein Relikt und die Möglichkeit einer Vereinheitlichung, Blätter für Schuldbetreibung und Konkurs 2013, 89– 110. Karlen, Peter, Privilegien des Staates bei der Vollstreckung öffentlichrechtlicher Geldforderungen, w: Festschrift für Karl Spühler, Zurych 2005, 149–162. Kölz, Christian, Die Zwangsvollstreckung von Unterlassungspflichten im schweizerischen Zivilprozessrecht unter Berücksichtigung ausgewählter kantonaler Verfahrensgesetze und des Entwurfs für eine Schweizerische Zivilprozessordnung, Zurych 2007. Kren Kostkiewicz, Jolanta, Schuldbetreibungs- & Konkursrecht, Zurych 2012. Kren Kostkiewicz, Jolanta/Walder, Hans Ulrich, SchKG Kommentar, 18. wydanie, Zurych 2012. Lorandi, Franco, Besonderheiten der Beschwerde in Zivilsachen gegen Entscheide der kantonalen Aufsichtsbehörden in SchKG-Sachen, Aktuelle Juristische Praxis 2007, 433–450. Meier, Isaak, Das Verwaltungsverfahren vor den Schuldbetreibungs- und Konkursbehörden; Beschwerdeverfahren nach Art. 17 ff. SchKG und Verfahren zum Erlass einer Verfügung, Zurych 2002. Meier, Isaak/Wyss, Claudia, Aktuelle Probleme der Zwangsvollstreckung aus Sicht des schweizerischen und türkischen Rechts, BlSchK 2010, 1–34. Müller, Werner R., Jubiläumsbericht: 75 Jahre Konferenz der Betreibungs- und Konkursbeamten der Schweiz 1925–2000. Zusammenfassung der Jahre 1975–2000, BlSchK 2000, 121–130. Rüetschi, David, Aktuelle Rechtsetzung und Rechtsetzungsprojekte im SchKG und im Bankeninsolvenzrecht, referat na konferencji szkoleniowej szwajcarskich urzędników egzekucyjnych i upadłościowych, 10 września 2013 r., por. http://www.betreibungsaemterzentralschweiz.ch/betreibung_content/06_aktuelles/Referat_Baden_Ruetschi.PDF. Schindler, Benjamin, Die Befangenheit der Verwaltung. Der Ausstand von Entscheidträgern der Verwaltung im Staats- und Verwaltungsrecht von Bund und Kantonen, Zurych 2002. Schlosser, Peter, Zivilprozeßrecht II. Zwangsvollstreckungs- und Insolvenzrecht, Monachium 1984. Sprenger, Thomas, Anwaltsgeheimnis des Unternehmensjuristen, Zurych 2011. VIII Wykaz literatury Spühler, Karl, Betreibung und Vollstreckung von öffentlich-rechtlichen Forderungen (Steuern, Abgaben, Gebühren usw.), Insolvenz- und Wirtschaftsrecht 2002, 138–140. Spühler, Karl, Schuldbetreibungs- und Konkursrecht I, Zurych 2014. Staehelin, Adrian/Bauer, Thomas/Staehelin, Daniel, Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs I, Art. 1–158, 2. wydanie, Bazylea 2013, w przypisach: Basler Komm./autor. Staehelin, Adrian/Staehelin, Daniel/Grolimund, Pascal, Zivilprozessrecht unter Einbezug des Anwaltsrechts und des internationalen Zivilprozessrechts, 2. wydanie, Zurych 2013. Stamm, Jürgen, Die Prinzipien und Grundstrukturen des Zwangsvollstreckungsrechts, Tybinga 2007. Sutter-Somm, Thomas/Hasenböhler, Franz/Leuenberger, Christoph, Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung (ZPO), 2. wydanie, Zurych 2013 (w przypisach: SutterSomm/Hasenböhler/Leuenberger/autor). Ulbricht, Ellen, rozdział „Schweiz”, w: Brantuas i inni, Grenzüberschreitende Zwangsvollstreckung, Forderungsbeitreibung in ausgewählten Ländern Europas, 2. wydanie, Heidelberg 2012, 285–336. IX Wykaz literatury X A. Źródła prawa i egzekucja poszczególnych rodzajów roszczeń w Szwajcarii A. Źródła prawa i egzekucja poszczególnych rodzajów roszczeń w Szwajcarii I. Źródła prawa 1. Prawo federalne i prawo kantonalne Konfederacja Szwajcarska jest państwem federalnym (art. 1 oraz art. 3 Konstytucji Federalnej z 1999 r.1). Do stanowienia prawa uprawnione są kraje związkowe, o ile Konstytucja nie przekazuje kompetencji ustawodawczej w danym zakresie federacji (patrz art. 42 ust. 1 Konstytucji Federalnej). Na podstawie Konstytucji Konfederacji Szwajcarskiej z 29 maja 1874 r.2 federacja była uprawniona do stanowienia prawa m.in. w dziedzinie postępowania egzekucyjnego i upadłościowego (art. 64 ust. 1 Konstytucji Federalnej z 1874 r.). Na tej podstawie w 1889 r. przyjęta została Ustawa federalna o ściąganiu należności i upadłości3 (SchKG, patrz pkt 2.a poniżej), która weszła w życie 1 stycznia 1892 r. i zastąpiła obowiązujące do tego czasu przepisy egzekucyjne poszczególnych kantonów. Organizacja sądownictwa i postępowanie cywilne należało do kompetencji kantonów, a tym samym w Szwajcarii obowiązywało 26 kantonalnych kodeksów postępowania cywilnego. Ze względu wyłączność regulacji SchKG w dziedzinie egzekucji roszczeń pieniężnych kantony nie były uprawnione do stanowienia prawa w tym zakresie 4 . Jednakże przysługiwała im kompetencja ustawodawcza w odniesieniu do egzekucji roszczeń niepieniężnych, która nie jest objęta zakresem zastosowania SchKG (patrz pkt 2.a poniżej); ten rodzaj egzekucji był uregulowany w kantonalnych kodeksach postępowania cywilnego5. W nowej Konstytucji Federalnej z 1999 r. podział kompetencji ustawodawczych w odniesieniu do postępowania cywilnego i egzekucyjnego odpowiadał poprzedniemu unormowaniu (art. 122 ust. 2 Konstytucji Federalnej z 1999 r.), jednakże federacja uzyskała uprawnienie do regulacji właściwości miejscowej sądów (art. 30 ust. 2 Konstytucji Federalnej z 1999 r.). Na tej podstawie w 2000 r. została 1 Konstytucja Federalna Konfederacji Szwajcarskiej z 18 kwietnia 1999 r., AS 1999, 2556, ze zm. Por. http://www.verfassungen.de/ch/verf74-i.htm. 3 Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs z 11 kwietnia 1889 r., AS 11, 529, ze zm. 4 Utrwalone orzecznictwo Trybunału Federalnego, patrz wyroki z 28.2.1952, BGE 78 II 89 (92); 23.6.1959, BGE 85 II 194 (196); 12.6.1960, BGE 86 II 291 (296); 14.9.1982, BGE 108 II 180 (182) oraz 26.9.2008, BGE 134 I 293 (296). 5 Grob-Andermacher/Walder-Richli § 41 nb. 2; Kölz nb. 12. 2 1 A. Źródła prawa i egzekucja poszczególnych rodzajów roszczeń w Szwajcarii przyjęta Ustawa o właściwości (Gerichtsstandsgesetz, GestG)6. miejscowej sądów w sprawach 2 cywilnych W 2005 r., w drodze nowelizacji art. 122 Konstytucji Federalnej, federacji przekazano kompetencję ustawodawczą w dziedzinie postępowania cywilnego. Na tej podstawie już 19 grudnia 2008 r. przyjęty został Szwajcarski Kodeks Postępowania Cywilnego (Schweizerische Zivilprozessordnung, ZPO) 7 , który zawiera także uregulowania dotyczące postępowania egzekucyjnego (patrz pkt 2.b poniżej). Wraz z jego wejściem w życie 1 stycznia 2011 r. kantonalne kodeksy postępowania cywilnego oraz GestG utraciły moc obowiązującą. Jednakże ZPO – co do zasady – nie reguluje organizacji sądów oraz ich właściwości rzeczowej i funkcjonalnej; te kwestie nadal należą do kompetencji kantonów (patrz art. 3 i 4 ZPO). 2. Źródła prawa a. Ustawa federalna o ściąganiu należności i upadłości (SchKG) Podstawowym źródłem prawa postępowania egzekucyjnego w Szwajcarii jest Ustawa federalna o ściąganiu należności i upadłości (SchKG). Zakres zastosowania Zgodnie z art. 38 ust. 1 SchKG w drodze ściągania należności, tj. na podstawie SchKG, egzekwowane są roszczenia, które dotyczą zapłaty sumy pieniężnej lub złożenia zabezpieczenia. W odniesieniu do egzekucji roszczeń niepieniężnych patrz pkt b poniżej. Ustawa federalna o ściąganiu należności i upadłości znajduje zastosowanie także do egzekucji należności wyrażonych w walucie obcej. W tej sytuacji konieczne jest przeliczenie egzekwowanej należności na franki szwajcarskie (art. 67 ust. 1 pkt 3 SchKG). W szczególnych sytuacjach, jeżeli strony uzgodniły, że zapłata musi nastąpić w określonej walucie 8 , przeliczenie jest wykluczone, roszczenie nie jest uznawane za roszczenie pieniężne, a tym samym egzekucja nie następuje na podstawie SchKG, lecz na podstawie ZPO (patrz pkt B poniżej). SchKG reguluje wszystkie sposoby egzekucji roszczeń pieniężnych, tj. egzekucję z ruchomości, nieruchomości, wierzytelności i innych praw9. 6 AS 2000, 2355, ze zm. AS 2010, 1739, ze zm. 8 Możliwość zawarcia takiej umowy przez strony i jej wymogi formalne reguluje art. 84 ust. 2 Prawa zobowiązań, tj. Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht, OR), czyli Ustawa federalna uzupełniająca szwajcarski Kodeks cywilny (Część piąta: Prawo zobowiązań, OR), AS 27, 317, ze zm. 9 Stamm s. 20. 7 A. Źródła prawa i egzekucja poszczególnych rodzajów roszczeń w Szwajcarii Z zakresu zastosowania SchKG wyłączona jest egzekucja przeciwko kantonom, okręgom i gminom, jeżeli te kwestie zostały uregulowane w przepisach szczególnych wydanych przez federację lub kantony (art. 30 ust. 1 SchKG). Egzekucja przeciwko kantonom podlega – co do zasady – ustawom przyjętym przez kantony, a w braku przepisów szczególnych zastosowanie znajduje SchKG 10 . Egzekucja przeciwko gminom jest uregulowana w Ustawie federalnej o ściąganiu należności od gmin i innych jednostek kantonalnego prawa publicznego (SchGG)11. Zgodnie z jej art. 1 ust. 1 w kwestiach nieuregulowanych w tej ustawie zastosowanie znajdują przepisy SchKG. Natomiast z art. 30 ust. 1 SchKG a contrario oraz art. 65 ust. 1 pkt 1 SchKG (zawierającego wskazanie osoby uprawnionej do przyjmowania doręczeń w imieniu federacji) wynika, że egzekucja przeciwko federacji jest prowadzona na podstawie SchKG12. Jednakże zarówno w odniesieniu do federacji, jak i kantonów oraz gmin wykluczone jest prowadzenie egzekucji w drodze postępowania upadłościowego (co do upadłości jako jednego z rodzajów egzekucji patrz pkt (2) poniżej). Rodzaje egzekucji należności pieniężnych na podstawie SchKG SchKG przewiduje trzy „drogi” ściągania należności (art. 38 ust. 2 SchKG): egzekucję przez zajęcie (która obejmuje także późniejsze zbycie przedmiotu zajęcia), egzekucję przez zbycie przedmiotu zastawu, znajdującą zastosowanie w odniesieniu do roszczeń pieniężnych zabezpieczonych prawem zastawu (art. 41 ust. 1 SchKG) oraz egzekucję w drodze postępowania upadłościowego (art. 39, 40 oraz art. 159–270 SchKG). Pierwsze dwa rodzaje egzekucji należą do tzw. egzekucji syngularnej13. W egzekucji syngularnej (indywidualnej) wierzyciele działają – co do zasady – pojedynczo i niezależnie od siebie, a egzekucja jest skierowana do poszczególnych przedmiotów majątkowych dłużnika. Postępowanie upadłościowe jest uznawane za inny rodzaj egzekucji, tj. egzekucję generalną, która jest skierowana do całego majątku dłużnika i ma prowadzić do zaspokojenia wszystkich wierzycieli. Szwajcarską specyfikę stanowi okoliczność, że w SchKG uregulowane zostało także postępowanie upadłościowe, oraz iż zostało ono przekazane urzędom upadłościowym (Konkursämter). Zawarta w SchKG regulacja postępowania upadłościowego nie jest przedmiotem niniejszego opracowania. b. Kodeks postępowania cywilnego (ZPO) Także ZPO zawiera regulacje dotyczące postępowania egzekucyjnego, przy czym to unormowanie nie ma charakteru wyczerpującego. Wprawdzie zgodnie z art. 335 10 Do końca akapitu za Kren Kostkiewicz nb. 23 i n. Bundesgesetz über die Schuldbetreibung gegen Gemeinden und andere Körperschaften des kantonalen öffentlichen Rechts z 4 grudnia 1947 r., AS 1948, 873, ze zm. 12 BG 3.11.1977, BGE 103 II 227 (236); 24.11.2008, BGE 135 III 229 (231). 13 Do końca akapitu za Spühler nb. 41 oraz Kren Kostkiewicz nb. 47 i n. 11 3 A. Źródła prawa i egzekucja poszczególnych rodzajów roszczeń w Szwajcarii ust. 1 ZPO orzeczenia sądów są wykonywane na podstawie przepisów odpowiedniego tytułu ZPO, jednakże w odniesieniu do egzekucji rozstrzygnięć dotyczących zapłaty sumy pieniężnej lub złożenia zabezpieczenia art. 335 ust. 2 ZPO odsyła do SchKG (patrz lit. a powyżej). Tym samym ZPO reguluje egzekucję roszczeń innych niż roszczenia pieniężne i roszczenia o złożenie zabezpieczenia (patrz pkt B poniżej, także w odniesieniu do możliwości zmiany sposobu egzekucji), które do chwili jego wejścia w życie podlegały przepisom kantonalnym (patrz pkt 1 powyżej). Obecna regulacja postępowania egzekucyjnego w ZPO odpowiada nowszym kantonalnym kodeksom postępowania cywilnego14. c. Uzupełniające rozporządzenia federalne Organ sprawujący w Szwajcarii nadzór zwierzchni nad egzekucją (patrz pkt D.II.3.b) wydaje rozporządzenia i zarządzenia konieczne do wykonania SchKG (art. 15 ust. 2 SchKG). Powyższe regulacje są często wydawane w formie okólników skierowanych do kantonalnych organów nadzoru nad urzędami egzekucyjnymi (patrz pkt D.II.3.a)15. Z punktu widzenia niniejszego opracowania największe znaczenie ma Rozporządzenie o kosztach uzupełniające Ustawę o ściąganiu należności i upadłości (GebV SchKG)16, patrz pkt F.III.1. d. Regulacje kantonalne Jak wspomniano powyżej, kantonom – co do zasady – nie przysługuje kompetencja ustawodawcza w odniesieniu do postępowania egzekucyjnego (patrz pkt 1 powyżej). Jednakże są one w pewnym zakresie zobowiązane lub uprawnione do wydawania przepisów wykonawczych do SchKG. Kantony regulują organizację urzędów egzekucyjnych i wynagrodzenie urzędników egzekucyjnych (patrz pkt D.I) oraz ustalają okręgi egzekucyjne (art. 1, 2 i 3 SchKG, patrz pkt D.II.2.b.(1)); ponadto powołują one organy nadzoru nad urzędami egzekucyjnymi (art. 13 SchKG, patrz pkt D.II.3). Regulacje tych kwestii są często zawarte w kantonalnych przepisach wprowadzających SchKG. Ze względu na fakt, że regulacja właściwości rzeczowej sądów w sprawach cywilnych należy do kompetencji kantonów (patrz pkt 1 powyżej), SchKG zobowiązuje je do wskazania sądów właściwych do wydawania rozstrzygnięć przekazanych im na podstawie SchKG (art. 23 SchKG). Regulacje tych kwestii są 14 Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger/D. Staehelin art. 335 ZPO nb. 1. Listę okólników i poleceń można znaleźć na stronach internetowych Federalnego Urzędu ds. Wymiaru Sprawiedliwości, https://www.bj.admin.ch/bj/de/home/wirtschaft/schkg/oberaufsicht.html. 16 Gebührenverordnung zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs (GebV SchKG) z 23 września 1996 r., AS 1996, 2937, ze zm. 15 4 A. Źródła prawa i egzekucja poszczególnych rodzajów roszczeń w Szwajcarii często zawarte w kantonalnych ustawach o organizacji sądownictwa lub w przepisach wprowadzających ZPO17. Kantony są zobowiązane poinformować Radę Narodu o ustalonych okręgach egzekucyjnych, organizacji urzędów egzekucyjnych oraz sądach i urzędach wykonujących zadania na podstawie SchKG; Rada Narodu zapewnia odpowiednią publikację tych informacji (art. 28 SchKG). Ponadto prawo kantonalne reguluje możliwość dochodzenia roszczeń regresowych wobec urzędników egzekucyjnych i innych osób wykonujących zadania w postępowaniu egzekucyjnym z tytułu szkód wyrządzonych przez te osoby, za które odpowiadają kantony (patrz art. 5 ust. 3 SchKG, w odniesieniu do odpowiedzialności kantonów patrz pkt D.IV.3). 3. Aktualne zmiany Ostatnia większa nowelizacja SchKG miała miejsce w czerwcu 2013 r. i weszła w życie 1 stycznia 2014 r. Jej przedmiotem było jedynie postępowanie upadłościowe. Obecnie trwa dyskusja nad kilkoma zmianami SchKG w dziedzinie egzekucji. Z punktu widzenia niniejszego opracowania istotne znaczenie ma projekt wniesiony 11 grudnia 2009 r. przez posła Abate18. Jego celem jest wprowadzenie w SchKG zmian umożliwiających szybkie usunięcie z rejestru postępowań egzekucyjnych prowadzonego na podstawie art. 8 SchKG przez urzędy egzekucyjne (patrz pkt D.II.2.a, także w odniesieniu do udzielania informacji z tego rejestru) wpisów o egzekucjach prowadzonych na podstawie bezpodstawnych nakazów zapłaty. W ten sposób interesy osób, które musiałyby wytoczyć powództwo o ustalenie, że roszczenie wierzyciela jest bezzasadne (patrz pkt G.II), byłyby chronione. Na potrzebę podjęcia odpowiednich kroków przez ustawodawcę wskazywano także w nauce19, w szczególności w związku z nowszymi przypadkami, w których sądy stwierdzały prowadzenie przez wierzycieli egzekucji z nadużyciem prawa20. W uzasadnieniu inicjatywy Abate wskazano, że istniejąca możliwość wszczęcia egzekucji jedynie na podstawie wniosku wierzyciela (patrz pkt C.I) jest w praktyce często nadużywana, a egzekucja jest wszczynana, mimo iż dochodzone roszczenie nie istnieje21. Powyższy sposób postępowania przysparza osobom, przeciwko którym 17 Kren Kostkiewicz nb. 36. W Szwajcarii projekty ustaw wnoszone przez parlamentarzystów są często określane przez wskazanie nazwiska posła, który wniósł dany projekt, np. Inicjatywa Abate. 19 Hunkeler/Disler nb. 13; Spühler nb. 266. 20 Patrz np. BG 19.9.2014, 5A_508/2014, www.bger.ch, przewidziany do publikacji w BGE; w tej sprawie nadużycie prawa wynikało z prowadzenia egzekucji mimo jednoczesnych negocjacji dotyczących cofnięcia wcześniejszego wniosku egzekucyjnego. 21 Patrz uzasadnienie Inicjatywy Abate opublikowane na stronie internetowej szwajcarskiego parlamentu, http://www.parlament.ch/d/suche/seiten/geschaefte.aspx?gesch_id=20090530. 18 5 A. Źródła prawa i egzekucja poszczególnych rodzajów roszczeń w Szwajcarii prowadzona jest bezpodstawna egzekucja, wiele trudności, np. przy poszukiwaniu mieszkania lub pracy. Ponadto opłata uiszczana przez wierzyciela przy wszczęciu egzekucji (patrz pkt F.III.3) jest o wiele niższa niż opłata sądowa wymagalna przy wniesieniu powództwa o ustalenie, że roszczenie wierzyciela jest bezzasadne. W nauce wskazuje się także na niedogodności wynikające z konieczności ponoszenia kosztów zastępstwa procesowego oraz długich postępowań sądowych22. Obie izby szwajcarskiego parlamentu przychyliły się do powyższej propozycji 23 . Komisja Prawna Rady Narodowej, niższej izby szwajcarskiego parlamentu, przedłożyła wstępny projekt 24 odpowiedniej nowelizacji SchKG 25 i wszczęła postępowanie konsultacyjne, które trwało do 20 września 2013 r. Wstępny projekt nowelizacji SchKG zawierał jedynie trzy nowe regulacje. Najważniejszą proponowaną zmianą było wprowadzenie w nowym art. 8b ust. 1 SchKG możliwości złożenia przez dłużnika do urzędu egzekucyjnego wniosku o tymczasowe zaniechanie informowania osób trzecich o prowadzonej przeciwko niemu egzekucji, jeżeli złożył on sprzeciw od nakazu zapłaty (patrz pkt C.II.4). W razie złożenia tego wniosku informacja o prowadzonej egzekucji miałaby być przekazywana osobom trzecim tylko wtedy, gdy (1) w chwili wszczęcia egzekucji i w okresie sześciu miesięcy przed jej wszczęciem przed tym samym urzędem egzekucyjnym przeciwko dłużnikowi została wszczęta egzekucja przez przynajmniej dwóch innych wierzycieli, albo (2) w ciągu ostatnich sześciu miesięcy egzekucja przeciwko dłużnikowi była kontynuowana (patrz pkt C.II.6.a), albo (3) w ciągu ostatnich sześciu miesięcy dokonano zajęcia przedmiotów majątkowych dłużnika (art. 8b ust. 2 SchKG). Powyższy środek prawny jest określany jako serce reformy 26 . Pozwala on na wstrzymanie udzielenia osobom trzecim informacji o prowadzonej egzekucji niezależnie od wyniku badania materialnoprawnej zasadności roszczenia wierzyciela. Nie ma on jednak wpływu na samo postępowanie egzekucyjne, które toczy się dalej. Ponadto wstępny projekt przewiduje zmianę art. 73 SchKG. Na podstawie tego przepisu w jego nowym brzmieniu dłużnik mógłby – w każdej chwili po wszczęciu egzekucji, tj. w toku całego postępowania egzekucyjnego 27 – żądać zobowiązania wierzyciela przez urząd egzekucyjny do przedłożenia urzędowi dowodów na poparcie swojego roszczenia wobec dłużnika oraz zestawienia wszystkich jego wymagalnych 22 Hunkeler/Disler nb. 12: w opisanym w przypisie 20 postępowaniu od wszczęcia egzekucji do ostatecznego rozstrzygnięcia Trybunału Federalnego upłynęło ponad siedem miesięcy, przy czym ten okres ten może być jeszcze dłuższy w kantonach, w których powołano organy nadzoru niższego szczebla. 23 Opis dalszego postępowania za Rüetschi s. 9. 24 Wstępne projekty są przedmiotem postępowania konsultacyjnego, po którego zakończeniu opracowywany jest ostateczny projekt ustawy. 25 Patrz http://www.parlament.ch/d/dokumentation/berichte/vernehmlassungen/09-530/Documents/05530-vorentwurf-2013-04-25-d.pdf. 26 Do końca akapitu za Rüetschi s. 9 i Hunkeler/Disler nb. 13. 27 Rüetschi s. 9. 6 A. Źródła prawa i egzekucja poszczególnych rodzajów roszczeń w Szwajcarii roszczeń wobec dłużnika. Na podstawie obecnego brzmienia art. 73 ust. 1 SchKG powyższe żądanie może zostać zgłoszone przez dłużnika przed upływem terminu na wniesienie sprzeciwu przeciwko nakazowi zapłaty, tj. w ciągu 10 dni od jego doręczenia, oraz może dotyczyć jedynie dowodów na poparcie roszczenia (art. 74 ust. 1 SchKG). Nieprzedłożenie tych dowodów przez wierzyciela ma wpływ na rozstrzygnięcie o kosztach w późniejszym postępowaniu rozpoznawczym dotyczącym zasadności roszczenia (art. 74 ust. 2 SchKG w dotychczasowym i w nowym brzmieniu). Ostatnia proponowana zmiana dotyczy art. 85a ust. 1 SchKG. Zgodnie z nim dłużnik może w każdej chwili żądać ustalenia przez sąd właściwy dla miejsca prowadzenia egzekucji, że roszczenie nie istniało, nie istnieje lub jego płatność została odroczona. Na mocy proponowanego nowego brzmienia art. 85a ust. 1 SchKG dłużnik mógłby wytoczyć powyższe powództwo o ustalenie tak długo, jak długo informacja o prowadzeniu postępowania egzekucyjnego jest widoczna dla osób trzecich w odpowiednim rejestrze. Celem tej zmiany jest korekta dotychczasowego, surowo krytykowanego przez część doktryny orzecznictwa Trybunału Federalnego, zgodnie z którym wytoczenie tego powództwa jest wykluczone, jeżeli dłużnik wniósł sprzeciw od nakazu zapłaty w terminie28. W styczniu 2014 r. Federalny Urząd ds. Wymiaru Sprawiedliwości opublikował wyniki przeprowadzonych konsultacji29. Znaczna część uczestników przyjęła główną ideę projektu pozytywnie, niemniej wielu z nich kwestionowało potrzebę zmiany prawa, albowiem ich zdaniem istniejące środki prawne zapewniają dłużnikowi wystarczającą ochronę. Praktycy wskazywali, że bezprawne egzekucje należą do rzadkości, a dobrze działająca ustawa nie powinna być zmieniana ze względu na pojedyncze przypadki nadużyć. Ponadto w porównaniu z bezprawnymi egzekucjami dużo większym problemem jest zaleganie z płatnościami przez dłużników. Nowy art. 8b SchKG był przedmiotem krytyki ze strony wielu podmiotów ze względu na wysoki stopień skomplikowania i znaczny nakład pracy związany z jego stosowaniem. Ponadto uniemożliwiałby on także udzielenie informacji o zasadnych egzekucjach. Krytycy nowego brzmienia art. 73 ust. 1 SchKG wskazywali na jego nieprzydatność w praktyce, nieżyciowość oraz ryzyko skomplikowania postępowania. Z ogólną akceptacją spotkała się natomiast propozycja zmiany art. 85a SchKG. Pojedyncze głosy krytyczne wskazywały na niewielką liczbę przypadków, w których proponowana zmiana miałaby znaczenie praktyczne. Na podstawie wyników postępowania konsultacyjnego opracowany zostanie projekt ustawy zmieniającej SchKG. Termin na jego przedłożenie został przedłużony do 28 Rüetschi s. 9; co do krytyki orzecznictwa Trybunału Federalnego patrz Spühler nb. 728 z dalszymi odesłaniami. 29 Patrz http://www.parlament.ch/d/dokumentation/berichte/vernehmlassungen/09530/Documents/auswertung-vernehmlassung-d.pdf. 7 A. Źródła prawa i egzekucja poszczególnych rodzajów roszczeń w Szwajcarii 8 letniej sesji parlamentu w 2015 r. Komisja Prawna Rady Narodowej przyjęła projekt ustawy nowelizującej SchKG 19 lutego 2015 r.30 II. Egzekucja poszczególnych rodzajów roszczeń 1. Jednolity system egzekucji roszczeń pieniężnych Zarówno w SchKG, jak i w innych ustawach, brak odrębnej, wyczerpującej regulacji dotyczącej egzekucji roszczeń pieniężnych wynikających z rozstrzygnięć organów administracyjnych 31. Tym samym egzekucja należności pieniężnych o charakterze publicznoprawnym, tj. roszczeń mających swoją podstawę w przepisach prawa publicznego (w tym grzywien, opłat, podatków i innych danin32), których wierzycielem jest jednostka prawa publicznego, np. federacja, kanton lub gmina33, następuje na podstawie przepisów SchKG i jest prowadzona przez urzędy egzekucyjne. Powyższe wynika z założenia, że ani roszczeniom prywatnoprawnymi, ani publicznoprawnym nie przysługuje bezwzględne pierwszeństwo, lecz konieczne jest wyważenie interesów prywatnych i publicznych 34 . Wyjątek od powyższej zasady stanowią wydane przez federację lub kantony przepisy prawa podatkowego lub prawa karnego dotyczące spieniężania zajętych przedmiotów, którym przysługuje pierwszeństwo przed SchKG (art. 44 SchKG). Powyższa regulacja prowadzi do koncentracji egzekucji wszystkich roszczeń pieniężnych w rękach jednego organu35. 2. Odrębna regulacja egzekucji roszczeń pieniężnych i niepieniężnych Ze względu na wcześniejszy podział kompetencji ustawodawczych federacją i kantonami zakres zastosowania SchKG obejmuje jedynie roszczeń pieniężnych (patrz pkt I.2.a powyżej). Tym samym powołane na SchKG urzędy egzekucyjne są właściwe jedynie dla egzekucji pieniężnych36. pomiędzy egzekucję podstawie roszczeń Egzekucja innych roszczeń była do 31 grudnia 2010 r. uregulowana w kodeksach postępowania cywilnego poszczególnych kantonów (patrz pkt I.1 powyżej). Także regulacja właściwości organów w tych postępowaniach egzekucyjnych należała do 30 Patrz. BBl 2015, 3223. BG 26.9.2008, BGE 134 I 293 (296); do końca akapitu za Grob-Andermacher/Walder-Richli § 41 nb. 3 oraz Kren Kostkiewicz nb. 9. 32 Basler Komm./Acocella art. 38 SchKG nb 7. 33 Spühler Insolvenz- und Wirtschaftsrecht 2002, 138. 34 Karlen s. 161; patrz też np. BG 20.4.2005, 7B.29/2005, www.bger.ch. 35 Baur/Stürner/Bruns nb. 6.51; Stamm s. 485. 36 Stamm s. 20. 31 A. Źródła prawa i egzekucja poszczególnych rodzajów roszczeń w Szwajcarii kompetencji kantonów. Rozpowszechnionym rozwiązaniem była tzw. unia personalna, tj. przekazanie prowadzenia egzekucji na podstawie przepisów kantonalnych temu samemu organowi, któremu powierzono prowadzenie egzekucji na podstawie SchKG; powyższe rozwiązanie obowiązywało np. w kantonie Zurych.37 Obecnie egzekucja roszczeń niepieniężnych jest uregulowana w ZPO (patrz pkt I.2.b powyżej). Jednakże możliwe jest „przejście” z egzekucji na podstawie ZPO do egzekucji na podstawie SchKG (patrz pkt B.IV.2). Jeżeli rozstrzygnięcie sądu dotyczy jednocześnie roszczeń pieniężnych i niepieniężnych, wówczas dla ich egzekucji właściwe są różne organy38. Niniejsze opracowanie dotyczy przede wszystkim egzekucji roszczeń pieniężnych, postępowanie egzekucyjne w odniesieniu do innych roszczeń zostanie przedstawione w zarysie w punkcie B poniżej. 37 38 Grob-Andermacher/Walder-Richli § 41 nb. 7. Berner Komm./Kellerhals art. 339 ZPO nb. 7. 9 B. Postępowanie egzekucyjne w odniesieniu do roszczeń niepieniężnych B. Postępowanie niepieniężnych I. egzekucyjne w odniesieniu 10 do roszczeń Zakres zastosowania Ze względu na objęcie egzekucji roszczeń pieniężnych regulacją SchKG (patrz pkt A.II.2) egzekucja prowadzona na podstawie ZPO dotyczy roszczeń niepieniężnych, tj. w szczególności roszczeń o wydanie rzeczy lub lokalu, podjęcie określonej czynności, wykonanie dzieła, znoszenie lub zaniechanie, np. immisji, wydanie dziecka czy złożenie oświadczenia woli albo udzielenie informacji39. Ponadto w odróżnieniu od SchKG, na mocy którego egzekwowane są także roszczenia pieniężne o charakterze publicznoprawnym, na podstawie ZPO egzekwowane są wyłącznie roszczenia cywilnoprawne; egzekucja publicznoprawnych roszczeń niepieniężnych jest prowadzona na podstawie federalnych lub kantonalnych regulacji prawa administracyjnego, w zależności od tego, jaki organ wydał egzekwowaną decyzję40. II. Egzekucja bezpośrednia i pośrednia Podstawową przesłanką prowadzenia egzekucji na podstawie ZPO jest istnienie tytułu egzekucyjnego, którym może być orzeczenie sądu cywilnego, ugoda sądowa lub dokument mający cechę wykonalności41. W odniesieniu do rozstrzygnięć sądu cywilnego możliwe są tzw. egzekucja bezpośrednia i egzekucja pośrednia. W porównaniu z dotychczasowymi regulacjami zawartymi w większości kantonalnych kodeksów postępowania cywilnego egzekucja bezpośrednia jest nowością 42 . Zgodnie z planami szwajcarskiego ustawodawcy ma ona stanowić podstawowy tryb egzekucji, natomiast egzekucja pośrednia – wyjątek43. 1. Egzekucja bezpośrednia W egzekucji bezpośredniej na podstawie art. 337 ZPO sąd procesowy wraz z wydaniem wyroku zarządza dokonanie konkretnych czynności egzekucyjnych. W tej sytuacji sądem egzekucyjnym jest sąd rozpoznający sprawę w pierwszej instancji lub sąd rozpoznający środek prawny44. 39 Grob-Andermacher/Walder-Richli § 41 nb. 8; Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger/D. Staehelin art. 335 ZPO nb. 5. 40 Berner Komm./Kellerhals art. 335 ZPO nb. 5; Karlen s. 153. 41 Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger/D. Staehelin art. 336 ZPO nb. 5. 42 Gehri/Kramer/Kramer/Friedmann art. 337 ZPO nb. 1. 43 Berner Komm./Kellerhals art. 337 ZPO nb. 2. 44 Berner Komm./Kellerhals art. 337 ZPO nb. 11. B. Postępowanie egzekucyjne w odniesieniu do roszczeń niepieniężnych Zarządzenie egzekucji bezpośredniej wymaga odpowiedniego wniosku wierzyciela i powinno mieć miejsce tylko wtedy, jeżeli wierzyciel uprawdopodobni, że dłużnik nie spełni zasądzonego świadczenia dobrowolnie lub gdy przemawia za tym istotny interes wierzyciela 45 . Zostało ono pozostawione uznaniu sądu 46 . Ustawa nie przewiduje wprawdzie „okresu ochronnego” dla dłużnika, niemniej sędzia może wraz z powyższym zarządzeniem zakreślić dłużnikowi termin na dobrowolne wykonanie wyroku47. 2. Egzekucja pośrednia Jeżeli bezpośrednia egzekucja jest niemożliwa, albowiem sąd procesowy nie zarządził podjęcia czynności egzekucyjnych lub okazały się one niewystarczające48, wówczas konieczne jest złożenie przez wierzyciela wniosku egzekucyjnego do sądu egzekucyjnego (art. 338 ZPO). Miejscowo właściwy jest sąd miejsca zamieszkania lub siedziby dłużnika, sąd miejsca, w którym czynności egzekucyjne mają zostać podjęte, oraz sąd właściwy dla miejsca, w którym wydano rozstrzygnięcie stanowiące tytuł egzekucyjny (art. 339 ust. 1 ZPO). Wyboru sądu dokonuje wierzyciel49, jednakże może on jednocześnie złożyć tylko jeden wniosek egzekucyjny 50 . Właściwość rzeczowa sądów jest uregulowana w prawie kantonalnym (patrz pkt A.I.1). Rozstrzygnięcie w przedmiocie wniosku egzekucyjnego jest wydawane w postępowaniu sumarycznym (art. 339 ust. 2 ZPO) 51 . Sąd egzekucyjny bada z urzędu wykonalność tytułu egzekucyjnego i zakreśla dłużnikowi krótki termin na zajęcie stanowiska (art. 341 ust. 1 i 2 ZPO), które może nastąpić zarówno w formie ustnej jak i pisemnej (art. 253 ZPO). Na tym etapie postępowania dłużnik może podnosić, iż po wydaniu orzeczenia zaszły okoliczności, które stoją na przeszkodzie egzekucji, jak np. zaspokojenie roszczenia, odroczenie czy przedawnienie (art. 341 ust. 3 ZPO). Kwestionowanie prawidłowości samego tytułu egzekucyjnego jest wyłączone 52 , jedyny wyjątek stanowi (zachodząca bardzo rzadko) nieważność rozstrzygnięcia53. Sąd egzekucyjny wydaje rozstrzygnięcie, w którym zarządza przeprowadzenie egzekucji i określa jednocześnie środki egzekucyjne lub oddala wniosek (art. 343 ZPO). Ponadto konieczne mogą być odpowiednie zarządzenia dla organów 45 A. Staehelin/D. Staehelin/Grolimund § 28 nb. 31; patrz też BG 9.8.2011, 5A_839/2010, www.bger.ch. 46 Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger/D. Staehelin art. 236 ZPO nb. 25. 47 Berner Komm./Kellerhals art. 338 ZPO nb. 3. 48 Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger/D. Staehelin art. 338 ZPO nb. 4. 49 Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger/D. Staehelin art. 339 ZPO nb. 6. 50 Gehri/Kramer/Kramer/Friedmann art. 339 ZPO nb. 1. 51 Postępowanie sumaryczne stanowi jeden z trybów postępowania uregulowanych w ZPO, obok postępowania zwyczajnego i uproszczonego; charakteryzuje się ono szybkością, niewielkim sformalizowaniem oraz ograniczeniami dowodowymi i kognicji sądu. 52 BG 17.11.1994, BGE 120 IA 369 (373). 53 Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger/D. Staehelin art. 341 ZPO nb. 13. 11 B. Postępowanie egzekucyjne w odniesieniu do roszczeń niepieniężnych egzekucyjnych, czynności54. w tym zarządzenie złożenia sprawozdania 12 z dokonanych Od tego rozstrzygnięcia, na podstawie art. 319 ZPO, przysługuje zażalenie. Termin na jego wniesienie wynosi 10 dni (art. 321 ust. 2 ZPO). Osoby trzecie są uprawnione do wniesienia zażalenia tylko wtedy, gdy rozstrzygnięcie sądu dotyczy ich praw (art. 346 ZPO), np. gdy są one zobowiązane do udzielenia informacji lub znoszenia przeszukania55. Przeciwko rozstrzygnięciu sądu odwoławczego przysługuje skarga do Trybunału Federalnego (art. 72 i n. BGG56). III. Środki egzekucyjne Sąd egzekucyjny może zarządzić następujące środki egzekucyjne (art. 343 ust. 1 ZPO): 1) zagrożenie karą na podstawie art. 292 StGB57 (zagrożony grzywną występek w postaci nieposłuszeństwa wobec zarządzeń urzędowych); 2) grzywnę porządkową do 5000 franków szwajcarskich; 3) grzywnę porządkową do 1000 franków szwajcarskich za każdy dzień niewykonania zobowiązania; 4) zastosowanie przymusu, np. w postaci odebrania rzeczy ruchomej lub usunięcia z nieruchomości; 5) wykonanie zastępcze. Podstawowym środkiem egzekucyjnym jest zastosowanie przymusu bezpośredniego, tj. odebranie rzeczy ruchomej lub usunięcie z nieruchomości; pozostałe środki stanowią alternatywę w postaci przymusu pośredniego.58 Rozstrzygnięcie, które środki egzekucyjne zostaną zastosowane wobec dłużnika, należy do sądu egzekucyjnego, który nie jest w tym zakresie związany wnioskiem wierzyciela59. Także ustawa nie przewiduje hierarchii tych środków60. Tym samym sąd powinien wybrać najskuteczniejszy z nich, jednakże uwzględniając zasadę proporcjonalności. 54 Berner Komm./Kellerhals art. 338 ZPO nb. 34. Gehri/Kramer/Kramer/Friedmann art. 346 ZPO nb. 1. 56 Bundesgesetz über das Bundesgericht z 17 czerwca 2005 r., AS 2006, 1205, ze zm. 57 Schweizerisches Strafgesetzbuch z 21 grudnia 1937 r., szwajcarski Kodeks karny, AS 54, 757, ze zm. 58 Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger/D. Staehelin art. 343 ZPO nb. 9. 59 Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger/D. Staehelin art. 338 ZPO nb. 7. 60 Berner Komm./Kellerhals art. 343 ZPO nb. 10 i n. 55 B. Postępowanie egzekucyjne w odniesieniu do roszczeń niepieniężnych 13 IV. Wykonanie 1. Przymus bezpośredni Przeprowadzenie czynności egzekucyjnych w postaci zastosowania przymusu bezpośredniego nie jest dokonywane przez sąd, lecz przez organ właściwy na podstawie prawa kantonalnego (art. 343 ust. 3 ZPO). Właściwy organ, którym może być policja, inny organ administracyjny, straż pożarna czy też firma zajmująca się autoholowanie, działa na polecenie sądu61. Także organy innych kantonów niż ten, w którym znajduje się sąd egzekucyjny, są zobowiązane do wykonania zarządzeń sądu62. W ZPO brak regulacji określającej, jakie środki prawne przysługują przeciwko czynnościom organu egzekucyjnego 63 . Jeżeli zostały one dokonane zgodnie z zarządzeniem sądu, środek prawny nie przysługuje, gdyż w tej sytuacji konieczne było zaskarżenie rozstrzygnięcia sądu (patrz pkt II powyżej). Jeżeli podjęte czynności odbiegają od zarządzenia sądu, wówczas za dopuszczalny przyjmuje się wniosek do sądu egzekucyjnego o wydanie odpowiednich zarządzeń uzupełniających oraz środki zaskarżenia na podstawie odpowiednich kantonalnych przepisów prawa administracyjnego. 2. Zamiana na roszczenie pieniężne Zgodnie z art. 345 ust. 1 ZPO strona, która wygrała proces, może się domagać odszkodowania, jeżeli strona, która przegrała proces, nie wykonuje zarządzeń sądu, lub zamiany zasądzonego świadczenia niepieniężnego na świadczenie pieniężne. Wysokość ww. odszkodowania lub świadczenia pieniężnego ustala sąd egzekucyjny (art. 345 ust. 2 ZPO). Powyższe kwoty są egzekwowane na podstawie SchKG. 61 Berner Komm./Kellerhals art. 343 ZPO nb. 56. Gehri/Kramer/Kramer/Friedmann art. 337 ZPO nb. 7. 63 Do końca akapitu za Berner Komm./Kellerhals i A. Staehelin/D. Staehelin/Grolimund § 28 nb. 44a. 62 art. 343 ZPO nb. 65 C. Przebieg egzekucji roszczeń pieniężnych C. 14 Przebieg egzekucji roszczeń pieniężnych I. Możliwość wszczęcia postępowania konieczności posiadania tytułu egzekucyjnego egzekucyjnego bez Cechą charakterystyczną szwajcarskiej regulacji postępowania egzekucyjnego w odniesieniu do roszczeń pieniężnych jest możliwość wszczęcia postępowania egzekucyjnego przez wierzyciela bez konieczności posiadania tytułu egzekucyjnego. Zgodnie z art. 67 i n. SchKG postępowanie jest wszczynane na wniosek wierzyciela (patrz pkt II.2 poniżej), do którego nie musi zostać załączony tytuł egzekucyjny 64. Tym samym wierzyciel ma możliwość wyboru pomiędzy dwoma „drogami” dochodzenia roszczenia: pierwsza z nich obejmuje wytoczenie powództwa, a następnie wniosek egzekucyjny, druga wszczęcie postępowania egzekucyjnego i (ewentualne) późniejsze wszczęcie postępowania rozpoznawczego. W razie prowadzenia egzekucji bez uprzedniego uzyskania rozstrzygnięcia sądu, wierzyciel musi dochodzić swojego roszczenia w postępowaniu cywilnym lub administracyjnym tylko wtedy, gdy dłużnik wniesie sprzeciw od wydawanego po wpłynięciu wniosku wierzyciela nakazu zapłaty (patrz pkt II.4 i 5 poniżej) (art. 79 zd. 1 SchKG). W tej sytuacji wierzyciel może żądać kontynuowania postępowania egzekucyjnego (patrz pkt II.6 poniżej) tylko na podstawie prawomocnego rozstrzygnięcia, które prowadzi do zniesienia skutków sprzeciwu dłużnika (art. 79 zd. 2 SchKG). W określonych sytuacjach możliwe jest usunięcie skutków sprzeciwu od nakazu zapłaty także w drodze tzw. przyznania prawa prowadzenia egzekucji (Rechtsöffnung) przez sędziego, które może mieć charakter ostateczny lub tymczasowy (patrz pkt II.5 poniżej). Tym samym dłużnik musi podjąć obronę przeciwko wydanemu przeciwko niemu nakazowi zapłaty, w przeciwnym wypadku ryzykuje on, że postępowanie egzekucyjne skierowane do jego majątku będzie kontynuowane, nawet jeżeli roszczenie zostało już zaspokojone albo nigdy nie istniało 65 . Wskutek braku obowiązku uzasadnienia dochodzonego roszczenia postępowania egzekucyjne prowadzone z nadużyciem prawa są trudne do wykazania66. W nauce szwajcarskiej i niemieckiej wskazuje się, że nakaz zapłaty wydawany przez urzędy egzekucyjne przypomina nakaz zapłaty w postępowaniu upominawczym prowadzonym na podstawie prawa niemieckiego67. 64 Tak BG 17.3.1987, BGE 113 III 2 (3); 16.2.1999, BGE 125 III 149 (150) oraz 26.11.2009, 5A_582/2009, www.bger.ch. 65 Tak BG 16.2.1999, BGE 125 III 149 (150). 66 Kren Kostkiewicz nb. 443. 67 W Szwajcarii Meier s. 2 oraz Ulbricht nb. 1190; w Niemczech np. Stamm s. 212. C. Przebieg egzekucji roszczeń pieniężnych II. Przebieg egzekucji roszczeń pieniężnych Poniżej przedstawiono w zarysie przebieg postępowania egzekucyjnego na podstawie SchKG na przykładzie egzekucji z ruchomości. 1. Etapy egzekucji roszczeń pieniężnych W postępowaniu egzekucyjnym w odniesieniu do roszczeń pieniężnych w Szwajcarii można wyróżnić dwa etapy: postępowanie wstępne oraz postępowanie w przedmiocie kontynuowania egzekucji. a. Postępowanie wstępne Postępowanie wstępne (Einleitungsverfahren) stanowi pierwszą część postępowania egzekucyjnego i obejmuje złożenie przez wierzyciela wniosku egzekucyjnego (patrz pkt 2 poniżej), wydanie nakazu zapłaty przez urząd egzekucyjny (patrz pkt 3 poniżej) oraz ewentualnie sprzeciw dłużnika od nakazu zapłaty (patrz pkt 4 poniżej) i usunięcie jego skutków (patrz pkt 5 poniżej). Celem tego etapu jest ustalenie wykonalności roszczenia wierzyciela, a tym samym przygotowanie właściwego postępowania egzekucyjnego; jego przebieg jest taki sam, niezależnie od sposobu egzekucji68. Celowość postępowania wstępnego jest w nauce niemieckiej podawana w wątpliwość 69 . Ten sposób postępowania sprawia wrażenie nadmiernie skomplikowanego i czasochłonnego. Jeżeli wierzyciel dysponuje rozstrzygnięciem sądu, odrębny nakaz zapłaty jest zbędny. Także w odwrotnej sytuacji postępowanie wstępne stanowi zbędną przeszkodę, jeżeli wierzyciel musi się liczyć z tym, że dłużnik wniesie sprzeciw od nakazu zapłaty. W odróżnieniu od regulacji szwajcarskiej, prawo niemieckie pozwala wierzycielowi zrezygnować z wniosku o wydanie nakazu zapłaty w postępowaniu upominawczym i bezpośrednio dochodzić roszczenia w drodze procesu. Cel postępowania wstępnego w postaci ustalenia wykonalności roszczenia wierzyciela może zostać osiągnięty także w postępowaniu klauzulowym, bez konieczności wydawania odrębnego nakazu zapłaty. Dalszy cel tego postępowania, tj. umożliwienie dłużnikowi zajęcia stanowiska wobec roszczenia wierzyciela, jest uznawany za bardzo wątpliwy, albowiem jest on w wystarczającym stopniu chroniony w postępowaniu rozpoznawczym. Tym samym postępowanie wstępne jest celowe tylko w tych przypadkach, w których dłużnik nie podejmuje obrony przeciwko nakazowi zapłaty; w pozostałym zakresie stanowi ono jedynie zbędną przeszkodę opóźniającą egzekucję. 68 69 Kren Kostkiewicz nb. 42 i n. oraz Spühler nb. 82. Do końca akapitu za Stamm s. 247 i n. 15 C. Przebieg egzekucji roszczeń pieniężnych Przedstawiciele nauki szwajcarskiej jednak wskazują, że nakaz zapłaty stanowi bardzo efektywną formę postępowania upominawczego, wierzyciel bowiem nie musi udowadniać swojego roszczenia70. b. Postępowanie w przedmiocie kontynuowania egzekucji Postępowanie w przedmiocie kontynuowania egzekucji stanowi drugi etap postępowania egzekucyjnego i jest także określane jako właściwe postępowanie egzekucyjne 71 . Ma ono na celu zajęcie majątku dłużnika w celu zaspokojenia roszczenia wierzyciela. Obejmuje ono zajęcie przedmiotów należących do majątku dłużnika, ich zbycie oraz wydanie uzyskanej kwoty wierzycielowi. Na tym etapie postępowania widoczne są różnice pomiędzy poszczególnymi sposobami egzekucji. 2. Wniosek wierzyciela Postępowanie egzekucyjne nie jest nigdy wszczynane z urzędu, lecz jedynie na wniosek wierzyciela72. Wniosek egzekucyjny jest składany w urzędzie egzekucyjnym w formie ustnej lub pisemnej (art 67 ust. 1 SchKG) albo w formie elektronicznej (art. 33a SchKG). Obok informacji o wierzycielu i dłużniku oraz kwocie dochodzonego roszczenia musi on zawierać wskazanie podstawy roszczenia (art. 67 ust. 1 pkt 4 SchKG), co ma na celu poinformowanie dłużnika o podstawie egzekucji 73 . W razie braku tej informacji we wniosku wydany na jego podstawie nakaz zapłaty nie jest nieważny, lecz podlega uchyleniu wskutek skargi egzekucyjnej dłużnika, jeżeli podstawa roszczenia nie jest dłużnikowi wiadoma z okoliczności sprawy. Trybunał Federalny uznał za wystarczające każde opisanie podstawy roszczenia, które wraz z innymi informacjami zawartymi w nakazie zapłaty pozwala dłużnikowi na podjęcie decyzji o uznaniu roszczenia. 3. Nakaz zapłaty Na podstawie wniosku wierzyciela i bez badania, czy egzekwowane roszczenie istnieje (urząd egzekucyjny nie ma kompetencji w tym zakresie)74, urząd egzekucyjny wystawia nakaz zapłaty i doręcza go dłużnikowi (art. 69 ust. 1 i art. 71 ust. 1 SchKG). Nakaz zapłaty zawiera powtórzenie informacji podanych we wniosku egzekucyjnym oraz skierowane do dłużnika wezwanie do zapłaty dochodzonego roszczenia wraz z kosztami postępowania egzekucyjnego wierzycielowi w ciągu 20 dni, informację, że jeżeli dłużnik chce kwestionować dochodzone roszczenie lub jego część, musi on 70 Meier/Wyss BlSchK 2010, 1 (5). Do końca akapitu za Kren Kostkiewicz nb. 42 i 44. 72 Hunkeler/Sørensen art. 38 SchKG nb. 6. 73 Do końca akapitu za BG 17.3.1995, BGE 121 III 18 (19 i n.); w tym postępowaniu zawarta we wniosku informacja „odszkodowanie” została uznana za niewystarczającą. 74 BG 17.3.1987, BGE 113 III 2 (3); 21.9.2006, 7B.134/2006, www.bger.ch. 71 16 C. Przebieg egzekucji roszczeń pieniężnych w ciągu 10 dni wnieść sprzeciw, oraz groźbę kontynuowania postępowania egzekucyjnego, jeżeli dłużnik nie zaspokoi wierzyciela ani nie wniesie sprzeciwu (art. 69 ust. 2 SchKG). Z chwilą doręczenia nakazu zapłaty rozpoczyna się egzekucja roszczeń pieniężnych (ściąganie należności, art. 38 ust. 2 SchKG). W praktyce urzędy egzekucyjne powinny doręczyć dłużnikowi nakaz zapłaty następnego dnia po wpłynięciu wniosku egzekucyjnego75. Wierzyciel może, co do zasady, uzyskać nakaz zapłaty przeciwko każdemu, niezależnie od tego, czy roszczenie istnieje czy nie 76 . W egzekucji roszczeń pieniężnych tytułu egzekucyjnego nie stanowi samo roszczenie czy też dotyczące go rozstrzygnięcie sądu lub organu administracji, lecz prawomocny nakaz zapłaty. 4. Sprzeciw od nakazu zapłaty Sprzeciw od nakazu zapłaty może zostać wniesiony bezpośrednio osobie doręczającej nakaz zapłaty lub w ciągu 10 dni do urzędu egzekucyjnego (art. 74 ust. 1 SchKG). Nie wymaga on uzasadnienia (art. 75 ust. 1 SchKG) i jest dopuszczalny w formie ustnej, pisemnej lub elektronicznej. Wystarczające jest np. złożenie przez dłużnika podpisu w rubryce formularza nakazu zapłaty dotyczącej sprzeciwu77. Wniesienie nakazu zapłaty i czynności z tym związane nie podlegają opłatom (art. 18 GebV SchKG). Przyczynę wniesienia sprzeciwu mogą stanowić zarzuty materialnoprawne, zarzuty dotyczące dopuszczalności postępowania egzekucyjnego czy też wola zyskania na czasie lub przedłużenia postępowania78. Wniesienie sprzeciwu powoduje wstrzymanie postępowania egzekucyjnego (art. 78 ust. 1 SchKG). Dalszym skutkiem wniesienia sprzeciwu jest doprowadzenie do materialnoprawnego badania istnienia roszczenia wierzyciela, którego jednak nie dokonuje urząd egzekucyjny, lecz sąd79. 5. Usunięcie skutków sprzeciwu od nakazu zapłaty Usunięcie skutków sprzeciwu dłużnika wobec nakazu zapłaty jest możliwe na trzy sposoby: 1) 2) 75 w drodze powództwa, przez przyznanie ostatecznego prawa do prowadzenia egzekucji, Kren Kostkiewicz nb. 464. Do końca akapitu za BG 17.3.1987, BGE 113 III 2 (3) oraz 16.2.1999, BGE 125 III 149 (150). 77 BG 3.3.1982, BGE 108 III 6 (8). 78 Spühler nb. 290. 79 Spühler nb. 289. 76 17 C. Przebieg egzekucji roszczeń pieniężnych 3) przez przyznanie tymczasowego prawa do prowadzenia egzekucji. Wierzyciel może usunąć skutki sprzeciwu dłużnika, dochodząc swojego roszczenia w postępowaniu cywilnym (w drodze powództwa o świadczenie80) lub postępowaniu administracyjnym (tzw. usunięcie skutków sprzeciwu w procesie, art. 79 SchKG), przy czym musi skorzystać z tej drogi, jeżeli nie dysponuje on dokumentami pozwalającymi na wnioskowanie o przyznanie prawa prowadzenia egzekucji (patrz niżej) lub odpowiedni wniosek został oddalony81. SchKG pośrednio przewiduje termin na wytoczenie ww. powództwa (patrz termin na zgłoszenie wniosku o kontynuowanie egzekucji, pkt 6 poniżej). Szybszym i łatwiejszym sposobem usunięcia skutków sprzeciwu dłużnika jest wnioskowanie przez wierzyciela o przyznanie mu tzw. prawa prowadzenia egzekucji (Rechtsöffnung), które może mieć charakter ostateczny lub tymczasowy; jednakże do jego uzyskania konieczne jest posiadanie odpowiednich dokumentów potwierdzających roszczenie 82 . O przyznaniu prawa prowadzenia egzekucji rozstrzyga sąd miejsca prowadzenia egzekucji (art. 84 ust. 1 SchkG) w postępowaniu sumarycznym (art. 251 lit. a ZPO, patrz przypis 51 powyżej). Nie bada on zasadności roszczenia wierzyciela, lecz jedynie, czy wymagane przez SchKG dokumenty zostały przedłożone. Natychmiast po wpłynięciu wniosku o przyznanie prawa prowadzenia egzekucji sędzia umożliwia dłużnikowi zajęcie stanowiska w formie ustnej lub pisemnej i w ciągu pięciu dni wydaje rozstrzygnięcie (art. 84 ust. 2 SchKG), od którego, na podstawie ZPO, przysługują środki zaskarżenia, tj. zażalenie. Ostateczne przyznanie prawa prowadzenia egzekucji (definitive Rechtsöffnung) jest możliwe, jeżeli dochodzone roszczenie jest wykazane orzeczeniem sądu, ugodą sądową, uznaniem sądowym, wykonalnym dokumentem urzędowym lub decyzją szwajcarskich organów administracji83 (art. 80 SchKG). Jeżeli wierzyciel dysponuje ww. tytułem, dłużnik może się bronić jedynie przez wykazanie odpowiednimi dokumentami, że po wydaniu rozstrzygnięcia roszczenie zostało zaspokojone, jego spełnienie odroczone albo uległo przedawnieniu (art. 81 ust. 1 SchKG); ponadto możliwe jest podnoszenie nieważności rozstrzygnięcia sądu 84 . Jeżeli wniosek wierzyciela jest oparty na dokumentach urzędowych, wówczas dopuszczalne jest wnoszenie zarzutów przeciwko obowiązkowi spełnienia świadczenia, jednakże tylko wtedy, gdy mogą one zostać natychmiast udowodnione (art. 81 ust. 2 SchKG). Tymczasowe przyznanie prawa prowadzenia egzekucji (provisorische Rechtsöffnung) jest możliwe, jeżeli roszczenie opiera się na uznaniu długu, które zawarte jest w dokumencie urzędowym lub jest potwierdzone podpisem, a dłużnik nie uprawdopodobni natychmiast zarzutów przeciwko powyższemu uznaniu (art. 82 SchKG). Po wydaniu rozstrzygnięcia przyznającego wierzycielowi tymczasowe prawo 80 Spühler nb. 361. Kren Kostkiewicz nb. 523. 82 Kren Kostkiewicz nb. 523. 83 Szczegółowe wskazanie decyzji należących do tej kategorii pozostawiono federalnemu lub kantonalnemu prawu administracyjnemu, patrz Karlen s. 155. 84 BG 29.9.2003, BGE 129 I 361 (363). 81 18 C. Przebieg egzekucji roszczeń pieniężnych prowadzenia egzekucji dłużnik może w ciągu 20 dni wytoczyć przed sąd miejsca egzekucji powództwo o ustalenie, że roszczenie wierzyciela jest bezzasadne (tzw. Aberkennungsklage, art. 83 ust. 2 SchKG, patrz pkt G.II). Jeżeli dłużnik nie wytoczy powyższego powództwa lub zostanie ono oddalone, wówczas tymczasowe przyznanie prawa prowadzenia egzekucji nabiera charakteru ostatecznego (art. 83 ust. 3 SchKG). 6. Dalsze postępowanie a. Kontynuacja egzekucji Jeżeli wierzyciel dysponuje prawomocnym nakazem zapłaty, albowiem dłużnik nie wniósł sprzeciwu lub jego skutki zostały usunięte, może on wnosić o kontynuowanie egzekucji. W egzekucji przez zajęcie następuje to przez złożenie wniosku o dokonanie zajęcia 85 . Wniosek o kontynuowanie egzekucji nie może zostać zgłoszony wcześniej niż po upływie 20 dni i nie później niż po upływie roku od doręczenia nakazu zapłaty (art. 88 ust. 1 i 2 SchKG). Egzekucja jest kontynuowana jako egzekucja przez zajęcie, przez zbycie przedmiotu zastawu lub w drodze postępowania upadłościowego (art. 38 ust. 2 SchKG, patrz pkt A.I.2.a). Rozstrzygnięcie, w jakim trybie egzekucja jest prowadzona, należy do urzędnika egzekucyjnego (art. 38 ust. 3 SchKG). W razie braku podstaw do prowadzenia egzekucji przez zbycie przedmiotu zastawu lub w trybie postępowania upadłościowego (w odniesieniu do ich zakresu zastosowania patrz pkt A.I.2.a), których badanie następuje z urzędu86, postępowanie egzekucyjne jest prowadzone w trybie egzekucji przez zajęcie (art. 42 ust. 1 SchKG). b. Zajęcie Po otrzymaniu wniosku wierzyciela o kontynuowanie postępowania egzekucyjnego urząd egzekucyjny niezwłocznie dokonuje zajęcia przedmiotów majątkowych dłużnika (art. 89 ust. 1 SchKG). Dłużnik jest informowany o planowanym zajęciu najpóźniej w dniu poprzedzającym dzień zajęcia (art. 90 SchKG). Konieczność poinformowania dłużnika stanowi konsekwencję regulacji art. 91 ust. 1 SchKG, zgodnie z którym dłużnik – pod groźbą odpowiedzialności karnej – musi być obecny przy zajęciu lub musi zapewnić obecność swojego przedstawiciela (art. 91 ust. 1 pkt 1 SchKG) oraz musi wskazać przysługujące mu przedmioty, w tym przedmioty, które nie znajdują się w jego posiadaniu, wierzytelności i prawa wobec osób trzecich, o ile jest to konieczne dla dokonania zajęcia wystarczającego dla zaspokojenia roszczenia wierzyciela (art. 91 ust. 1 pkt 2 SchKG). 85 86 Audétat s. 27. Kren Kostkiewicz nb. 218. 19 C. Przebieg egzekucji roszczeń pieniężnych W nauce niemieckiej celowość informowania dłużnika o planowanym zajęciu jest podawana w wątpliwość z punktu widzenia efektywności egzekucji: W związku z uprzedzeniem dłużnika o planowanym zajęciu może być on skłonny do „zabezpieczenia” najcenniejszych przedmiotów.87 c. Priorytet egzekucji z ruchomości i z wierzytelności Zgodnie z art. 95 ust. 1 SchKG zajęciu podlega najpierw majątek ruchomy dłużnika oraz przysługujące mu wierzytelności; przedmioty majątkowe niemające charakteru niezbędnych podlegają zajęciu przed przedmiotami niezbędnymi. Nieruchomości podlegają zajęciu tylko wtedy, gdy majątek ruchomy nie wystarcza na zaspokojenie roszczenia wierzyciela (art. 95 ust. 2 SchKG). Tym samym wybór przedmiotów, do których skierowana jest egzekucja, nie należy w Szwajcarii do wierzyciela 88 . Urzędnik egzekucyjny może jednak dokonać zajęcia w innej kolejności, jeżeli jest to uzasadnione okolicznościami danej sprawy lub na wspólne żądanie wierzyciela i dłużnika (art. 95 ust. 4 SchKG). d. Zbycie przedmiotu zajęcia Po dokonaniu zajęcia następuje zbycie zajętych przedmiotów (art. 116 i n. SchKG), przy czym dla jego dokonania konieczny jest wniosek wierzyciela, który w odniesieniu do ruchomości jest dopuszczalny nie wcześniej niż po upływie miesiąca i nie później niż po upływie roku od ich zajęcia, w odniesieniu do nieruchomości nie wcześniej niż po upływie sześciu miesięcy i przed upływem dwóch lat (art. 116 ust. 1 SchKG). Zbycie następuje w drodze licytacji lub sprzedaży z wolnej ręki89. Uzyskana w ten sposób kwota podlega podziałowi między wierzycieli, przeprowadzanemu z urzędu (art. 144 i n. SchKG). 7. Zakończenie egzekucji Po wypłaceniu uzyskanych kwot wierzycielom postępowanie podlega zakończeniu przez wydanie dłużnikowi pokwitowania 90 . Natomiast każdy wierzyciel, na rzecz którego dokonano zajęcia, a którego roszczenie nie zostało zaspokojone w całości, otrzymuje tzw. Verlustschein, tj. zaświadczenie o stracie opiewające na kwotę jego roszczenia, która nie została zaspokojona (art. 149 ust. 1 SchKG)91. Zaświadczenie o stracie stanowi uznanie długu w rozumieniu art. 82 SchKG (patrz pkt 5 powyżej); ponadto w ciągu sześciu miesięcy od jego doręczenia wierzyciel może złożyć 87 Stamm s. 146. Stamm s. 112. 89 Audétat s. 42. 90 Audétat s. 44. 91 Na podstawie art. 149 SchKG wydawane jest tzw. ostateczne zaświadczenie o stracie. Regulacje dotyczące tymczasowego zaświadczenia zostały pominięte. 88 20 C. Przebieg egzekucji roszczeń pieniężnych wniosek o kontynuowanie egzekucji (patrz pkt 6 powyżej) bez konieczności ponownego wnioskowania o wydanie nakazu zapłaty (art. 149 ust. 2 i 3 SchKG). Zaświadczenia o stracie są przedmiotem obrotu w Szwajcarii: Nabywcami są z reguły firmy inkaso, które oferują od 1 do 30% wartości roszczenia. W razie niemożności zbycia zaświadczenia w praktyce jest stosowana cesja do inkasa na rzecz wyspecjalizowanych firm pobierających prowizję od wyegzekwowanych kwot w wysokości od 35 do 60%.92 III. Zarządzenia w postępowaniu egzekucyjnym 1. Pojęcie Artykuł 17 SchKG regulujący skargę egzekucyjną nie posługuje się pojęciem rozstrzygnięcia lub czynności w postępowaniu egzekucyjnym, lecz określeniem „Verfügung”, które na język polski jest tłumaczone z reguły jako „zarządzenie”. Pojęcie „zarządzenie” obejmuje (prawie) wszystkie czynności urzędów egzekucyjnych (patrz pkt G.III.3.a). 2. Forma Zgodnie z art. 34 SchKG zarządzenia są wydawane w formie pisemnej. Ich treść jest uzależniona od rodzaju podejmowanej czynności i w odniesieniu do niektórych zarządzeń uregulowana w ustawie (np. w odniesieniu do nakazu zapłaty) 93 . Dla większości zarządzeń istnieją federalne lub kantonalne formularze. Obowiązek sporządzenia uzasadnienia zarządzenia nie jest uregulowany w SchKG. W praktyce zarządzenia są wydawane bez lub z bardzo zwięzłym uzasadnieniem94, co jest krytykowane w nauce. Przedstawiciele nauki, opierając się na założeniu, że w postępowaniu na podstawie SchKG (ze względu na jego administracyjny charakter) zastosowanie znajdują przepisy postępowania administracyjnego, przyjmują, iż wynikający z nich obowiązek uzasadniania postanowień dotyczy także zarządzeń w rozumieniu SchKG95. Przepisy SchKG nie regulują także obowiązku pouczania o możliwości zaskarżenia wydanego zarządzenia. W praktyce zarządzenia zawierają odpowiednie pouczenie96. Meier, w drodze wnioskowania a maiore ad minus przyjmuje, że skoro rozstrzygnięcie organu nadzoru o skardze egzekucyjnej (patrz pkt G.III.6.a) musi 92 Ulbricht nb. 1335. Meier s. 15. 94 Meier s. 17. 95 Meier s. 17 i n.; Iqbal s. 91–99. 96 Meier s. 18. 93 21 C. Przebieg egzekucji roszczeń pieniężnych zawierać pouczenie o możliwości jego zaskarżenia (art. 20a ust. 2 pkt 4 SchKG), to ten obowiązek powinien tym bardziej dotyczyć zarządzeń urzędów egzekucyjnych97. 3. Doręczanie Co do zasady, wszystkie zarządzenia podlegają doręczeniu wierzycielowi i dłużnikowi98. Ustawa przewiduje to wyraźnie np. w odniesieniu do nakazu zapłaty (art. 70 ust. 1 SchKG). Wyjątkowo wystarczające jest doręczenie zarządzenia tylko jednej stronie, np. jeżeli jej wniosek został oddalony lub zarządzenie dotyczy tylko jej, np. zawiadomienie o planowanym zajęciu (patrz pkt II.6.b)99. 97 Meier s. 19. Meier s. 23. 99 Meier s. 24. 98 22 D. Organy egzekucyjne D. Organy egzekucyjne I. System organów egzekucyjnych Obowiązujący w Szwajcarii system organów egzekucyjnych różni się znacznie od systemów polskiego, niemieckiego i austriackiego. Jego cechą charakterystyczną jest brak zaangażowania sądów w przeprowadzanie egzekucji i przekazanie jej powołanym w tym celu urzędom egzekucyjnym 100 . Powyższe wynika z podziału kompetencji ustawodawczych między federację a kantony: Ponieważ federacja nie była uprawniona do ingerencji w organizację i właściwość sądów, a jedynie do unormowania postępowania egzekucyjnego i postępowania upadłościowego, zapewnienie jednolitej regulacji właściwości rzeczowej było możliwe jedynie w drodze powołania nowych organów egzekucyjnych i upadłościowych101. Regulacja organizacji urzędów egzekucyjnych należy do kompetencji kantonów. SchKG zawiera w tym zakresie niewielkie wymagania. Zgodnie z art. 1 ust. 1 SchKG terytorium kantonu obejmuje jeden lub więcej okręgów egzekucyjnych, przy czym ich liczba i obszar są określane przez poszczególne kantony (art. 1 ust. 2 SchKG). Ponadto w każdym okręgu egzekucyjnym działa urząd egzekucyjny, którym kieruje urzędnik egzekucyjny lub jego zastępca, jeżeli urzędnik egzekucyjny podlega wyłączeniu lub nie może podejmować czynności służbowych (art. 2 ust. 1 i 3 SchKG). Powyższa regulacja nie wyklucza powołania przy danym urzędzie egzekucyjnym większej liczby urzędników egzekucyjnych102. Kwestie nieobjęte powyższymi unormowaniami SchKG należą do kompetencji kantonów (art. 3 SchKG), podobnie jak unormowanie uposażenia urzędników egzekucyjnych oraz ich zastępców (art. 4 SchKG). Tym samym w przepisach kantonalnych uregulowane są m.in. następujące kwestie: wybór urzędników egzekucyjnych (warunki kandydowania i organ wyborczy), ich kadencja, dopuszczalność dodatkowej pracy, rekompensata oraz organizacja organów nadzoru 103 , język urzędowy, siedziba urzędu egzekucyjnego i jego struktura wewnętrzna 104 . Kompetencja kantonów w tym zakresie jest ograniczona jedynie wymogiem, aby organizacja urzędów egzekucyjnych nie miała negatywnego wpływu na postępowanie egzekucyjne105. Ponadto kantony są zobowiązane do zapewnienia prawidłowego funkcjonowania urzędów egzekucyjnych, a tym samym ich odpowiedniego wyposażenia oraz zatrudnienia odpowiedniej liczby pracowników; w przeciwnym wypadku grozi im odpowiedzialność cywilna (patrz pkt IV.3 poniżej)106. 100 Stamm s. 20. Gaul JZ 1973, 475 (476). 102 Basler Komm./Roth/F. Walther art. 2 SchKG nb. 2. 103 Kren Kostkiewicz nb. 59. 104 Hunkeler/Möckli art. 2 SchKG nb. 2. 105 BG 20.2.1988, BGE 114 III 1 (3 i n.); 16.6.2009, 5C_1/2009, www.bger.ch. 106 BG 19.2.1993, BGE 119 I 1 (4). 101 23 D. Organy egzekucyjne II. Urząd egzekucyjny (Betreibungsamt) 1. Podstawa prawna i charakter prawny Urzędy egzekucyjne zostały powołane na podstawie art. 1 SchKG (patrz pkt I powyżej). Kwestia ich charakteru prawnego stanowi przedmiot dyskusji w nauce. Zdaniem części przedstawicieli nauki, ze względu na ich oddzielenie od sądów, mają one charakter raczej organów administracji niż wymiaru sprawiedliwości 107 . Jednakże zgodnie z odmiennym poglądem należą one do wymiaru sprawiedliwości108. Należy także zauważyć, że w wielu swoich rozstrzygnięciach Trybunał Federalny przyjął, iż przepisy SchKG o postępowaniu egzekucyjnym i organizacji urzędów egzekucyjnych są mocno związane z prawem administracyjnym109. Ponadto przedstawiciele nauki szwajcarskiej wskazują, że postępowanie egzekucyjne na podstawie SchKG jest oparte na zasadach obowiązujących w postępowaniu administracyjnym 110 i ma charakter postępowania administracyjnego111. 2. Właściwość a. Rzeczowa Do kompetencji urzędów egzekucyjnych należy przeprowadzanie – na wniosek wierzyciela – postępowania egzekucyjnego w odniesieniu do roszczeń pieniężnych. Urzędy egzekucyjne prowadzą też rejestr postępowań egzekucyjnych (art. 8 SchKG). Zawarte w nim informacje są udostępniane osobom mającym interes prawny w ich uzyskaniu na ich wniosek (art. 8a ust. 1 SchKG), przy czym interes prawny uznaje się za uprawdopodobniony np. wtedy, gdy wniosek o udzielenie informacji pozostaje w bezpośrednim związku z zawarciem lub wykonaniem umowy (art. 8a ust. 2 SchKG). Ponadto przepisy szwajcarskiego Kodeksu cywilnego (ZGB)112 przekazują urzędom egzekucyjnym prowadzenie rejestru zastrzeżeń własności. Bez odpowiedniego wpisu w publicznym rejestrze prowadzonym przez urząd egzekucyjny właściwy dla miejsca 107 Guldener ZSR 1959, 19 (25); Meier s. 3; patrz źródła wskazane przez Gaul/Schilken/BeckerEberhard/Gaul § 2 IV przypis 72; w nauce niemieckiej tak Schlosser nb. 24 oraz Stamm s. 20. 108 Patrz źródła wskazane przez Gaul/Schilken/Becker-Eberhard/Gaul § 2 IV przypis 72; w nauce niemieckiej tak Gaul JZ 1973, 475 (476). 109 BG 30.11.1970, BGE 98 III 93(98); 29.3.1974, BGE 100 III 8 (10); 7.5.1975, BGE 101 III 9 (12). 110 Meier s. 3. 111 Karlen s. 153 przypis 14; Iqbal s. 43-48. 112 Schweizerisches Zivilgesetzbuch z 10 grudnia 1907 r., szwajcarski Kodeks Cywilny (ZGB), AS 24, 333, ze zm. 24 D. Organy egzekucyjne zamieszkania nabywcy zastrzeżenie własności jest bezskuteczne (art. 715 ust. 1 ZGB). b. Miejscowa Okręg egzekucyjny Właściwość miejscowa urzędu egzekucyjnego obejmuje jego okręg egzekucyjny. Obszar kantonu może obejmować jeden lub więcej okręgów egzekucyjnych, przy czym ich liczbę i obszar określają poszczególne kantony (art. 1 ust. 1 i 2 SchKG). Niedopuszczalne jest utworzenie okręgów egzekucyjnych przekraczających granice kantonów113. Obszar niektórych mniejszych kantonów stanowi jeden okręg egzekucyjny. Powyższe dotyczy np. kantonów Glarus, Bazylea-Miasto, Bazylea-Okręg oraz Nidwalden, a kanton Appenzell Innerrhoden obejmuje dwa okręgi egzekucyjne. Natomiast np. w mieście Zurych istnieje 12 okręgów egzekucyjnych. Na wschodzie Szwajcarii najczęściej jedna gmina stanowi jeden okręg egzekucyjny, natomiast dla części zachodniej charakterystyczna jest ich regionalizacja114. Za stworzeniem większych okręgów egzekucyjnych, a tym samym za powołaniem większych urzędów egzekucyjnych, przemawia profesjonalizacja ich działania (specjalizacja pracowników) i dostępność dla stron (godziny urzędowania), za mniejszymi – lepsza wiedza o stosunkach miejscowych115. W kantonie Zurych przy ustalaniu okręgów egzekucyjnych przyjęto założenie, że – w celu zapewnienia odpowiednich dochodów urzędu – w każdym okręgu powinno być prowadzonych przynajmniej 3000 postępowań egzekucyjnych rocznie116. W razie szczególnego ukształtowania terenu, braku odpowiednich możliwości dojazdu czy niewielkiej gęstości zaludnienia liczba prowadzonych w ciągu roku postępowań może być mniejsza, jednak nie może wynosić mniej niż 2100 egzekucji rocznie. Powyższe skutkowało utworzeniem w kantonie Zurych wielu większych okręgów egzekucyjnych, co doprowadziło jednak do powstania pewnych trudności, wynikających z mniejszej wiedzy urzędników o stosunkach majątkowych swoich „klientów” czy problemach przy ustalaniu stanu faktycznego117. Miejsce prowadzenia egzekucji Kwestie ogólne: Regulacja właściwości miejscowej urzędów egzekucyjnych w SchKG następuje przez określenie miejsca, w którym egzekucja jest prowadzona. 113 Hunkeler/Möckli art. 1 SchKG nb. 2. Basler Komm./Roth/F. Walther art. 1 SchKG nb. 6. 115 Hunkeler/Möckli art. 1 SchKG nb. 3. 116 Do końca akapitu za Direktion der Justiz und des Innern kantonu Zurych, Merkblatt „Aufsicht über das Betreibungswesen”, marzec 2012 r., s. 9. 117 Spühler nb. 58. 114 25 D. Organy egzekucyjne Ustawa przewiduje zwykłe (art. 46 SchKG) i szczególne miejsca egzekucji (art. 48 i n. SchKG), przy czym ich lista ma charakter wyczerpujący118. Regulacja miejsca prowadzenia egzekucji w SchKG ma charakter właściwości wyłącznej, a tym samym ustanowienie właściwości urzędu egzekucyjnego na podstawie umowy prorogacyjnej lub wdania się w spór jest wykluczone119. Zwykłe miejsce egzekucji: Zgodnie z art. 46 SchKG zwykłym miejscem prowadzenia egzekucji jest miejsce zamieszkania dłużnika (ust. 1); zwykłym miejscem egzekucji w odniesieniu do spółek i osób prawnych wpisanych do rejestru handlowego jest ich – wpisana do tego rejestru120 – siedziba, a w odniesieniu do osób prawnych niewpisanych do rejestru handlowego główna siedziba ich administracji (ust. 2). Jeżeli osoba fizyczna opuściła dotychczasowe miejsce zamieszkania i nie ma nowego miejsca zamieszkania, zastosowania nie znajduje art. 24 ZGB o fikcyjnym miejscu zamieszkania, lecz miejsce egzekucji jest określane na podstawie jej miejsca pobytu w Szwajcarii (art. 48 SchKG, patrz poniżej)121. Szczególne miejsca egzekucji: Ustawa przewiduje siedem szczególnych miejsc egzekucji (art. 48–52 SchKG). Najważniejsze z nich zostaną opisane poniżej. Zgodnie z art. 48 SchKG egzekucja przeciwko dłużnikom niemającym stałego miejsca zamieszkania może być prowadzona w miejscu ich pobytu, przy czym wymagany jest dłuższy pobyt w danym miejscu, przypadkowa obecność nie jest wystarczająca122. Egzekucja przeciwko dłużnikom zamieszkałym za granicą, posiadającym filię w Szwajcarii, może być w odniesieniu do zobowiązań zaciągniętych w imieniu filii prowadzona w miejscu jej siedziby (art. 50 ust. 1 SchKG). Jedno miejsce egzekucji: W postępowaniu egzekucyjnym obowiązuje zasada jednego miejsca egzekucji123. Pewne przepisy SchKG przewidują jednak szczególną właściwość dla dokonania poszczególnych czynności, w tym zajęcia przedmiotów majątkowych dłużnika. W tej sytuacji postępowanie jest prowadzone przez urząd egzekucyjny właściwy dla zwykłego miejsca egzekucji, natomiast zajęcia dokonuje urząd egzekucyjny miejsca położenia rzeczy124. Skutki naruszenia przepisów o miejscu egzekucji: Wniosek egzekucyjny wniesiony do niewłaściwego urzędu egzekucyjnego podlega przekazaniu 118 Kren Kostkiewicz nb. 251. BG 5.9.1986, BGE 112 III 81 (86); wyjątek dotyczący dłużników zamieszkałych za granicą pominięto. 120 BG 26.4.2005, BGE 131 V 196 (199). 121 BG 15.9.1993, BGE 119 III 51 (52); 30.8.2010, 5A_349/2010, www.bger.ch. 122 BG 5.4.1993, BGE 119 III 54 (56). 123 Spühler nb. 170. 124 Spühler nb. 454. 119 26 D. Organy egzekucyjne właściwemu organowi (art. 32 ust. 2 SchKG), jednakże tylko wtedy, gdy z informacji zawartych we wniosku wynika, który urząd egzekucyjny jest właściwy125. Skutki czynności egzekucyjnych podjętych z naruszeniem przepisów o miejscu egzekucji są uzależnione od tego, czy naruszona regulacja miała na celu ochronę interesu publicznego lub interesów osób niebiorących udziału w postępowaniu czy też jedynie ochronę interesów stron postępowania lub osób trzecich będących uczestnikami postępowania126. W razie naruszenia tych pierwszych zarządzenie jest nieważne (co ma miejsce dość rzadko, patrz pkt 3.a. poniżej), w razie naruszenia jedynie tych drugich zarządzenie może zostać skutecznie zaskarżone w drodze skargi egzekucyjnej (patrz pkt G.II). Pomoc prawna Urzędy egzekucyjne podejmują czynności urzędowe w drodze pomocy prawnej na wniosek urzędów oraz określonych organów egzekucyjnych i upadłościowych innych okręgów (art. 4 ust. 1 SchKG). W tej sytuacji urzędy egzekucyjne są zobowiązane do podjęcia czynności127. Ponadto, za zgodą właściwego miejscowo organu128, urzędy egzekucyjne mogą podejmować czynności urzędowe poza okręgiem swojej właściwości (art. 4 ust. 2 zd. 1 SchKG), przy czym dla dokonania doręczeń dokumentów w postępowaniu egzekucyjnym inaczej niż za pośrednictwem poczty, zajęcia przedmiotów majątkowych, przeprowadzenia licytacji publicznej oraz wystąpienia o asystę policji właściwy jest wyłącznie ten urząd egzekucyjny, w którego okręgu dana czynność ma zostać podjęta (art. 4 ust. 2 zd. 2 SchKG), a tym samym wystąpienie z wnioskiem o pomoc prawną jest konieczne; w przeciwnym wypadku czynności są nieważne (patrz pkt 3.a poniżej)129. 3. Nadzór a. Na poziomie kantonów Nadzór prawny Zgodnie z art. 13 SchKG każdy kanton jest zobowiązany do powołania organu nadzoru nad urzędami egzekucyjnymi i upadłościowymi (art. 13 ust. 1 SchKG). Ponadto kantony są uprawnione (lecz nie zobowiązane) do powołania organów nadzoru niższego szczebla, właściwych dla jednego lub kilku okręgów egzekucyjnych (art. 13 ust. 1 SchKG). W razie skorzystania przez nie z tego uprawnienia na poziomie kantonu działają organy nadzoru niższego i wyższego szczebla. Organy 125 BG 29.11.2001, BGE 127 III 567. Do końca akapitu za Kren Kostkiewicz nb. 253 i n. oraz Spühler nb. 169. 127 Hunkeler/Möckli art. 4 SchKG nb. 6. 128 Wyjątek stanowią sytuacje niecierpiące zwłoki, w których zgoda nie jest wymagana, patrz Basler Komm./Roth/F. Walther art. 4 SchKG nb. 5. 129 Hunkeler/Möckli art. 4 SchKG nb. 7 i 10. 126 27 D. Organy egzekucyjne nadzoru niższego szczebla zostały powołane w kantonach Argowia, Bazylea-Miasto, Glarus, Jura, Lucerna, Neuchatel, Nidwalden, Schwyz, Sankt Gallen, Turgowia, Valais, Vaud i Zurych; w pozostałych kantonach powołano tylko jeden organ nadzoru130. Uprawnienia organów nadzoru powołanych na podstawie art. 13 SchKG nie dotyczą sądów wydających określone rozstrzygnięcia na podstawie SchKG 131 . Nadzór judykacyjny nad nimi jest sprawowany przez kantonalne sądy odwoławcze w toku instancji, wskutek apelacji lub zażalenia, natomiast przeciwko ich czynnościom nie przysługuje skarga egzekucyjna (patrz pkt G.III.3.a)132. Organizacja organów nadzoru należy do kompetencji kantonów 133 . Tym samym kantony mogły przekazać wykonywanie nadzoru nie tylko sądom, lecz także organom administracji; w praktyce prawie wszystkie kantony przekazały te zadania sądom 134 . Zmiany w organizacji nadzoru na poziomie kantonów wprowadzone zostały wraz z jednolitym uregulowaniem skargi do Trybunału Federalnego w postępowaniu wywołanym wniesieniem skargi egzekucyjnej (patrz pkt G.III.7.a). Zgodnie z art. 75 ust. 1 BGG skarga do Trybunału Federalnego w sprawach cywilnych przysługuje jedynie od rozstrzygnięć ostatniej instancji kantonalnej, przy czym jako ostatnia instancja kantonalna musi działać sąd, a nie organ administracji (patrz art. 110 BGG) 135 . Tym samym BGG pośrednio zobowiązał kantony do ustanowienia sądów jedynym lub nadrzędnym organem nadzoru; jako organ nadzoru niższego szczebla mogą nadal działać organy administracji. Przykładowo, w kantonie Zurych organem nadzoru niższego szczebla są sądy okręgowe, organem nadzoru wyższego szczebla Wyższy Sąd Kantonalny136. Nadzór sprawowany przez Wyższy Sąd Kantonalny został przekazany utworzonemu w strukturze tego sąd Inspektoratowi ds. Egzekucji137. Nadzór prawny obejmuje kontrolę przestrzegania przepisów prawa 138 egzekucyjnego . Celem nadzoru prawnego jest szybkie i skuteczne usunięcie stanu niezgodnego z prawem; obejmuje on uprawnienie organu nadzoru do podjęcia odpowiednich kroków w toczącym się postępowaniu i wydania odpowiednich poleceń 139 : Organ nadzoru jest uprawniony do wydawania ogólnych poleceń (np. dyrektyw dotyczących sposobu obliczania minimum egzystencjalnego dłużnika) oraz poleceń dotyczących konkretnego postępowania egzekucyjnego. 130 Jent-Sørensen BlSchK 2013, 89 (97). Kren Kostkiewicz nb. 75. 132 BG 18.11.2010, 5A_576/2000, www.bger.ch oraz 21.3.2011, 5A_760/2010, www.bger.ch. 133 Kren Kostkiewicz nb. 113. 134 Lorandi AJP 2007, 433 (448). 135 Do końca akapitu za Lorandi AJP 2007, 433 (448) oraz Basler Komm./Levante art. 19 SchKG nb. 17. 136 § 11 EG SchKG Zurych z 26. listopada 2007 r. 137 Direktion der Justiz und des Innern kantonu Zurych, Merkblatt „Aufsicht über das Betreibungswesen”, marzec 2012 r., s. 2. 138 Basler Komm./Emmel art. 13 SchKG nb. 4. 139 Hunkeler/Levante art. 13 SchKG nb. 4 i n. 131 28 D. Organy egzekucyjne Do nadzoru prawnego należy także stwierdzanie nieważności zarządzeń (patrz niżej). Stwierdzanie nieważności zarządzeń Zarządzenia, które naruszają przepisy wydane w interesie publicznym lub w interesie osób niebiorących udziału w postępowaniu, są nieważne (art. 22 ust. 1 zd. 1 SchKG). Niezależnie od tego, czy została przeciwko nim wniesiona skarga egzekucyjna (patrz pkt G.III), organ nadzoru z urzędu stwierdza ich nieważność (art. 22 ust. 1 zd. 2 SchKG), przy czym może on zastąpić nieważne zarządzenie nowym (art. 22 ust. 2 zd. 1 SchKG). Jeżeli organ stwierdza nieważność zarządzenia niezależnie od skargi egzekucyjnej, wówczas działa jako organ nadzoru140. Jeżeli przeciwko nieważnemu zarządzeniu została wniesiona skarga egzekucyjna, wówczas możliwość wydania nowego zarządzenia istnieje tylko do chwili zajęcia stanowiska przez organ nadzoru (art. 22 ust. 2 zd. 2 SchKG). Nieważność zarządzenia może zostać stwierdzona także przez urząd egzekucyjny, który wydał dane zarządzenie141. Nieważność stanowi także jedną z podstaw dla uwzględnienia skargi egzekucyjnej (patrz pkt G.III.5). Nieważność zarządzenia stanowi wyjątek i zachodzi jedynie wtedy, gdy wady zarządzenia są szczególnie ciężkie, oczywiste lub łatwe do stwierdzenia, a przyjęcie nieważności zarządzenia nie stanowi poważnego zagrożenia dla pewności prawa142. W orzecznictwie można znaleźć następujące przykłady nieważności zarządzeń wydawanych na podstawie SchKG: – zarządzenia, w których dłużnik143 lub wierzyciel144 nie jest jasno i niedwuznacznie zidentyfikowany, np. przez wskazanie nieistniejącego podmiotu lub oznaczenie skutkujące błędną identyfikacją strony; – błędne doręczenie nakazu zapłaty, uniemożliwiające dłużnikowi zapoznanie się z nim145; – kontynuowanie egzekucji (patrz pkt C.II.6) mimo sprzeciwu dłużnika przeciwko nakazowi zapłaty146; – zajęcie dokonane przez niewłaściwy urząd egzekucyjny147; – zajęcie ruchomości, które nie zostały wystarczająco zindywidualizowane148; 140 Lorandi AJP 2007, 433 (436). Meier s. 43. 142 BG 8.8.2007, 2A.18/2007, www.bger.ch. 143 BG 25.2.1976, BGE 102 II 64 (65 i n.). 144 BG 24.2.1972, BGE 98 III 24 (26). 145 BG 12.10.2009, 5A_487/2009, www.bger.ch z dalszymi odesłaniami. 146 BG 20.2.1959, BGE 86 III 14 (16). 147 BG 20.4.1965, BGE 91 II 47 (51). 141 29 D. Organy egzekucyjne – zajęcie zarobku dłużnika, egzystencjalnego dłużnika149; 30 które niewątpliwie nie uwzględnia minimum – zajęcie ruchomości, które niewątpliwie nie należą do dłużnika150; – wystawienie zaświadczenia o stracie bez uprzedniego zajęcia i zbycia przedmiotów majątkowych dłużnika151. Natomiast nieważność nie zachodzi w odniesieniu do następujących zarządzeń: – doręczenia pism w postępowaniu egzekucyjnym w okręgu innego urzędu egzekucyjnego152; – nakazu zapłaty, w którym brak jakichkolwiek informacji odnośnie do podstawy egzekucji153. Możliwość stwierdzenia nieważności zarządzenia nie jest ograniczona żadnym terminem154. Nadzór administracyjny Uzupełnieniem nadzoru prawnego jest nadzór administracyjny uregulowany w art. 14 SchKG. Obejmuje on odbywającą się przynajmniej jeden raz w roku kontrolę wykonywania zadań przez urzędy egzekucyjne (art. 14 ust. 1 SchKG) oraz wydawanie rozstrzygnięć dyscyplinarnych (art. 14 ust. 2 SchKG, patrz pkt IV.1 poniżej). Kontrola obejmuje sprawdzenie prawidłowości rozliczeń, prowadzenia rejestrów i protokołów oraz terminowego wykonywania zadań, a także ustalenie, czy zasoby rzeczowe i personalne urzędu egzekucyjnego są wystarczające155. Skarga do organu nadzoru (Aufsichtsbeschwerde) Od rozpoznawanej przez organ nadzoru skargi egzekucyjnej, która skierowana jest przeciwko czynnościom egzekucyjnym urzędu egzekucyjnego (patrz pkt G.III.3.a), należy odróżnić skargę do organu nadzoru dotyczącą działalności urzędu lub urzędnika egzekucyjnego. W prawie szwajcarskim skarga do organu nadzoru stanowi środek prawny, dzięki któremu organ uzyskuje wiedzę o stanie faktycznym, w odniesieniu do którego organ musiałby podjąć działania z urzędu, gdyby o nim wiedział156. Nie jest ona związana 148 BG 7.7.1988, BGE 114 III 75 (76 i n.). BG 9.8.1988, BGE 114 III 78 (82). 150 BG 4.6.1958, BGE 84 III 79 (82). 151 BG 12.8.1999, BGE 125 III 337 (338). 152 BG 8.2.1965, BGE 91 III 41 (45). 153 BG 17.3.1995, BGE 121 III 18 (19). 154 BG 20.4.1995, BGE 121 III 142 (144); 21.10.1994, BGE 120 III 117 (119). 155 Hunkeler/Levante art. 14 SchKG nb. 2; BG 6.6.2005, 7B.62/2005, www.bger.ch. 156 Meier s. 52, za jednym z najpopularniejszych szwajcarskich podręczników postępowania administracyjnego. 149 D. Organy egzekucyjne żadnym terminem i stanowi instrument nadzoru sprawowanego przez organ nadrzędny. Osoba wnosząca skargę do organu nadzoru nie jest stroną w postępowaniu wywołanym jej wniesieniem, co oznacza, że nie ma ona roszczenia o doręczenie jej wydanego rozstrzygnięcia i nie musi zostać wysłuchana w tym postępowaniu157. Na skutek skargi do organu nadzoru mogą zostać wydane rozstrzygnięcia dyscyplinarne (patrz pkt IV.1 poniżej). Ponadto wskutek tej skargi organ może z urzędu stwierdzić nieważność zarządzeń (patrz wyżej). W nauce nie rozstrzygnięto natomiast kwestii, czy organ nadzoru może na skutek skargi podjąć działania z urzędu, jeżeli nie zachodzi nieważność zarządzenia. Meier postuluje dopuszczalność działania organów nadzoru z urzędu, jeżeli zarządzenia dotyczą kwestii o szczególnej doniosłości dla prawidłowego przebiegu postępowania egzekucyjnego, nawet gdy nie są one nieważne na podstawie art. 22 SchKG158. W praktyce spóźnione lub wadliwe skargi egzekucyjne, np. wskutek braku odpowiednich wniosków lub ich wadliwego sformułowania, braku uzasadnienia albo wniesione przez nieuprawnione podmioty, są traktowane jako skargi do organu nadzoru159. b. Na poziomie federacji Zgodnie z art. 15 ust. 1 SchKG nadzór zwierzchni nad egzekucją w Szwajcarii sprawuje Rada Federalna (Bundesrat, tj. 7-osobowy rząd). Na podstawie Rozporządzenia o nadzorze zwierzchnim nad ściąganiem należności i upadłościami160 sprawowanie nadzoru zostało przekazane Federalnemu Urzędowi ds. Wymiaru Sprawiedliwości (Bundesamt für Justiz). Z mocy art. 3 OAV-SchkG przy Federalnym Urzędzie ds. Wymiaru Sprawiedliwości została powołana Federalna Komisja ds. Ściągania Należności i Upadłości, która ma za zadanie doradzanie Urzędowi w kwestiach stanowienia i stosowania prawa w tych dziedzinach. Celem nadzoru na poziomie federacji jest zapewnienie jednolitego stosowania SchKG 161 . Do uprawnień organu nadzoru zwierzchniego należy wydawanie rozporządzeń i zarządzeń wykonawczych do SchKG (patrz pkt A.I.2.c), udzielanie poleceń kantonalnym organom nadzoru oraz żądanie od nich rocznych sprawozdań (art. 15 ust. 2 i 3 SchKG). Możliwość stwierdzenia nieważności zarządzenia zarówno w ramach postępowania wywołanego wniesieniem skargi egzekucyjnej, jak i w ramach nadzoru nad organami 157 BG 2.9.1991, BGE 117 II 39 (41). Meier s. 55. 159 Meier s. 65. 160 Verordnung betreffend die Oberaufsicht über Schuldbetreibung und Konkurs (OAV-SchKG) z 22 listopada 2006 r., AS 2006, 5327, ze zm. 161 Kren Kostkiewicz nb. 77. 158 31 D. Organy egzekucyjne 32 egzekucyjnymi skutkuje szczególną regulacją kompetencji na poziomie federacji. Na poziomie kantonów rozstrzygnięcia nadzorcze i rozstrzygnięcia o skargach egzekucyjnych są wydawane przez ten sam organ, który jest uprawniony do stwierdzenia nieważności zarządzenia; natomiast na poziomie federacji nadzór na urzędami egzekucyjnymi sprawuje Bundesamt für Justiz, a środek odwoławczy w postępowaniu wywołanym wniesieniem skargi egzekucyjnej jest rozpoznawany przez Trybunał Federalny (patrz pkt G.III.7). Tym samym na poziomie federacji dwa odmienne organy są uprawnione do stwierdzania nieważności zarządzeń 162 : Trybunał Federalny (jeżeli została wniesiona dopuszczalna skarga) oraz Bundesamt für Justiz (bez konieczności spełnienia przesłanek dopuszczalności skargi). Jednakże możliwość stwierdzenia nieważności przez Bundesamt für Justiz podlega innemu ograniczeniu – ponieważ wniesienie skargi do Trybunału Federalnego stanowi podstawowy środek prawny, stwierdzenie nieważności zarządzenia przez urząd na podstawie skargi do organu nadzoru ma charakter subsydiarny163. c. W ramach stosunku służbowego Niezależnie od opisanego powyżej nadzoru urzędnicy egzekucyjni podlegają również nadzorowi personalnemu i organizacyjnemu w ramach ich stosunku służbowego (patrz pkt E.II.5). III. Podmioty kompetencje 1. działające w postępowaniu egzekucyjnym i ich Urzędnik egzekucyjny Regulacja statusu urzędników egzekucyjnych należy do kompetencji kantonów. Przykładowo, w kantonie Zurych są oni urzędnikami gminnymi, często wykonującymi dodatkowe funkcje (patrz pkt E.II.5). Zgodnie z art. 2 ust. 1 SchkG urzędnik egzekucyjny „kieruje” urzędem. Ustawa nie posługuje się sformułowaniem, że urzędnik egzekucyjny „sprawuje” ten urząd 164 . Wynika z tego, że czynności urzędowe mogą być także podejmowane przez pracowników urzędu pod kierownictwem urzędnika egzekucyjnego. Ustawa nie zawiera wykazu czynności zastrzeżonych dla urzędnika egzekucyjnego. Ponadto w większych okręgach egzekucyjnych podejmowanie wszystkich czynności przez urzędnika egzekucyjnego byłoby niemożliwe. Tym samym urzędnik egzekucyjny nie wykonuje tych czynności samodzielnie, lecz powinien wiedzieć o czynnościach podejmowanych przez innych pracowników i stale je kontrolować. 162 Lorandi AJP 2007, 433 (446 i n.); Basler Komm./Emmel art. 15 SchKG nb. 8a. Lorandi AJP 2007, 433 (447) z odesłaniami do uzasadnienia ustawy nowelizującej w tym zakresie SchKG. 164 Do końca akapitu za Jäger/Walder/Kull/Kottmann art. 2 SchKG nb. 2 i 3. 163 D. Organy egzekucyjne Urzędnik egzekucyjny jest odpowiedzialny za prawidłową organizację urzędu, w tym w szczególności za odpowiednie procedury wewnętrzne165. W większych urzędach celowe jest sporządzenie wykazów obowiązków konkretnych pracowników. 2. Pracownicy urzędu egzekucyjnego Jak wspomniano w punkcie 1 powyżej, nie wszystkie czynności egzekucyjne są wykonywane przez urzędnika egzekucyjnego, lecz także przez podległych mu pracowników urzędu egzekucyjnego. Jedną z grup pracowników urzędów egzekucyjnych są tzw. sierżanci egzekucyjni166. Rozpowszechnione w części kantonów określenie „Betreibungsweibel” ma swoje źródło w słowie „Feldwebel” (sierżant), które w szwajcarskim niemieckim brzmi „Feldweibel” 167 . W innych kantonach są oni określani jako urzędnicy dokonujący zajęcia (Pfändungsbeamte) albo pomocnicy egzekucyjni (Betreibungsgehilfe)168. Sierżanci egzekucyjni nie mają żadnych uprawnień do wydawania rozstrzygnięć, a do ich zadań należy jedynie przeprowadzanie zajęcia ruchomości oraz dokonywanie doręczeń poza urzędem egzekucyjnym169. Zbycie przedmiotu zajęcia nie należy już do ich kompetencji, lecz jest dokonywane przez urząd egzekucyjny, przy którym działają pracownicy odpowiedzialni za przeprowadzanie licytacji publicznych170. Obecnie określenie to jest coraz rzadziej stosowane; w praktyce częściej używane jest ogólne określenie „pracownicy urzędu egzekucyjnego”. W Szwajcarii brak unormowań dotyczących kwalifikacji pracowników urzędów egzekucyjnych171. 3. Sąd Pewne rozstrzygnięcia w postępowaniu egzekucyjnym są podejmowane przez sądy. Z reguły są to sądy cywilne pierwszej instancji, jednakże w egzekucji roszczeń publicznoprawnych mogą to być organy sądownictwa administracyjnego172. Działalność sądów w postępowaniu egzekucyjnym wynika ze specyfiki szwajcarskiego uregulowania egzekucji roszczeń pieniężnych 173 . Ponieważ 165 Hunkeler/Möckli art. 2 SchKG nb. 3. Stamm s. 20. 167 Eickmann DGVZ 1980, 129 (130). 168 Burghardt DGVZ 1977, 177. 169 Burghardt DGVZ 1977, 177 i n. 170 Stamm s. 20 i n. 171 Direktion der Justiz und des Innern kantonu Zurych, Merkblatt „Aufsicht über das Betreibungswesen”, marzec 2012 r., s. 6. 172 . Kren Kostkiewicz nb. 78. 173 Do końca akapitu za Kren Kostkiewicz nb. 79. 166 33 D. Organy egzekucyjne 34 wszczęcie postępowania egzekucyjnego jest dopuszczalne bez jakiegokolwiek upoważnienia udzielonego przez organy państwowe (patrz pkt C.I), musi istnieć możliwość późniejszego zbadania materialnoprawnego uprawnienia do prowadzenia egzekucji. Z tego powodu SchKG w szczególnych przypadkach wyraźnie przewiduje wyłączną kompetencję sądów do rozstrzygnięcia określonych kwestii. Kwestie przekazane do wyłącznej kompetencji sądów można podzielić na trzy kategorie174: 1) tzw. sprawy czysto egzekucyjne, tj. najważniejsze spory dotyczące wyłącznie egzekucji roszczeń pieniężnych; w tych sprawach sąd rozstrzyga o kwestiach dotyczących wyłącznie postępowania egzekucyjnego, np. o uchyleniu sprzeciwu dłużnika od nakazu zapłaty (patrz pkt C.II.5) albo o umorzeniu lub zawieszeniu egzekucji (art. 85 SchKG); 2) spory czysto materialnoprawne; sąd rozstrzyga kwestie materialnoprawne pozostające w związku z postępowaniem egzekucyjnym, w tym o istnieniu i wymagalności dochodzonego roszczenia, np. w drodze powództwa o jego zasądzenie (art. 79 SchKG); 3) spory dotyczące egzekucji roszczeń pieniężnych wywierające skutki także w sferze prawa materialnego; w tej sytuacji sąd rozstrzyga wprawdzie kwestie dotyczące egzekucji, jednakże w tym celu musi wyjaśnić kwestie wstępne dotyczące prawa materialnego, np. w ramach powództwa ekscydencyjnego (patrz pkt G.II) czy też powództwa przeciwko planowi podziału sumy uzyskanej z egzekucji (art. 148 SchKG). IV. Odpowiedzialność egzekucyjnych 1. urzędników i pracowników urzędów Odpowiedzialność dyscyplinarna Regulację odpowiedzialności dyscyplinarnej urzędników i pracowników urzędów egzekucyjnych 175 zawiera art. 14 ust. 2 SchKG. Zgodnie z nim organ nadzoru na poziomie kantonu (patrz pkt II.4.a powyżej) może zastosować wobec nich następujące środki dyscyplinarne: 1) 2) 3) 4) 174 naganę, grzywnę w wysokości do 1000 franków szwajcarskich, zawieszenie w wykonywaniu urzędu na okres do sześciu miesięcy, usunięcie z urzędu. Do końca akapitu za Kren Kostkiewicz nb. 79 oraz A. Staehelin/D. Staehelin/Grolimund § 7 nb. 5 i n. 175 Ammon/Gasser § 5 nb. 4. D. Organy egzekucyjne Powyższa lista ma charakter wyczerpujący 176 . Sama ustawa nie wskazuje okoliczności uzasadniających zastosowanie środków dyscyplinarnych, co jest uzasadnione bardzo szerokim zakresem obowiązków przekazanych urzędnikom egzekucyjnym i pracownikom urzędów egzekucyjnych 177 . Przesłanką odpowiedzialności dyscyplinarnej jest zawinione (umyślne lub wynikające z niedbalstwa) naruszenie obowiązków służbowych. Przykładowo, zgodnie z § 19 ust. 1 EG SchKG Zurych postępowanie dyscyplinarne jest wszczynane z urzędu lub na skutek skargi, jeżeli okoliczności wskazują na istnienie naruszenia obowiązków służbowych. Rozstrzygnięcie o zastosowaniu środka dyscyplinarnego wymaga zbadania przestrzegania przez urzędnika lub pracownika urzędu egzekucyjnego przepisów SchKG. Organowi nadzoru przysługuje, co do zasady, swoboda wyboru odpowiedniego środka dyscyplinarnego, niemniej powinien on uwzględnić ogólne zasady prawa dyscyplinarnego, tj. proporcjonalność i stosowność. Ponadto, pomimo zawinionego naruszenia obowiązków, organ nadzoru może zaniechać zastosowania środka dyscyplinarnego. Przy wyborze środka dyscyplinarnego ze względu na zasadę proporcjonalności konieczne jest uwzględnienie nie tylko okoliczności zarzucanego naruszenia czy też prewencji ogólnej, lecz także celów postępowania dyscyplinarnego, tj. zapewnienia prawidłowego funkcjonowania organów oraz przywrócenia pokładanego w nich zaufania publicznego. Przy orzekaniu usunięcia z urzędu organ nadzoru musi uwzględnić, że jest to najsurowsza kara, a tym samym może ona zostać orzeczona tyko w razie oczywistych naruszeń, które wskazują, iż dalsze sprawowanie urzędu przez danego urzędnika jest niemożliwe 178 . Powyższe ma miejsce np. wtedy, gdy nie jest on w stanie wykonywać swoich czynności i chronić jednocześnie interesów wierzyciela i dłużnika. Usunięcie urzędnika z urzędu jest uzasadnione np. w następujących przypadkach: 1) w razie częstego niepojawiania się w urzędzie, częstych i ciężkich zaniechań czynności służbowych, stałego wykonywania dodatkowej pracy i wielokrotnego okłamywania organu nadzoru179; 2) w razie świadomego i celowego zaniechania wystawiania dokumentów zajęcia, opóźnienia w przekazywaniu ich stronom, niewystawiana faktur z tytułu wynagrodzeń i kosztów, opóźniania podziału zajętych pieniędzy, błędnego obliczania minimum egzystencjalnego, zaniechania udzielania odpowiedzi na zapytania uczestników postępowania i niestaranne prowadzenie dokumentacji180. SchKG nie reguluje samego postępowania dyscyplinarnego. Jego unormowanie należy do kompetencji kantonów, przy czym odpowiednie postanowienia są z reguły zawarte w kantonalnych przepisach wprowadzających SchKG lub/i w kantonalnych 176 BG 26.3.2002, BGE 128 III 156 (158); 7.5.2009, 5A_112/2009, www.bger.ch. Do końca akapitu za BG 7.5.2009, 5A_112/2009, www.bger.ch. 178 Do końca akapitu za Kren Kostkiewicz/Walder art. 14 SchKG nb. 7. 179 BG 16.6.2006, 5P.437/2005, www.bger.ch, za Basler Komm./Emmel art. 14 SchKG nb. 11b. 180 BG 7.5.2009, 5A_199/2009, www.bger.ch, za Basler Komm./Emmel art. 14 SchKG nb. 11b. 177 35 D. Organy egzekucyjne ustawach dotyczących statusu urzędników czy też kodeksach postępowania administracyjnego181. Postępowanie dyscyplinarne jest wszczynane z urzędu lub wskutek zawiadomienia złożonego przez stronę lub osobę trzecią 182 , przy czym powyższe zawiadomienie o naruszeniu obowiązków urzędnika może być zawarte w skardze egzekucyjnej (patrz pkt G.III) lub skardze do organu nadzoru (patrz pkt II.3.a powyżej)183. Osobom trzecim nie przysługuje roszczenie o zastosowanie środków dyscyplinarnych; nie są one też stronami w postępowaniu dyscyplinarnym; ich uprawnienia ograniczają się do możliwości zgłoszenia naruszenia. Uprawnienie do stosowania środków dyscyplinarnych przysługuje wyłącznie organom nadzoru na poziomie kantonów, a nie organom nadzoru zwierzchniego184. Przeciwko rozstrzygnięciu organu nadzoru na poziomie kantonu o zastosowaniu środków dyscyplinarnych przysługuje zażalenie do organu nadzoru wyższego stopnia (o ile w danym kantonie powołano dwa stopnie organów nadzoru, patrz pkt II.4.a powyżej), a następnie skarga do Trybunału Federalnego (patrz pkt G.III.7.a)185. 2. Odpowiedzialność karna Odpowiedzialność karna nie jest uregulowana w SchKG, lecz może wynikać ze szwajcarskiego Kodeksu karnego, jeżeli naruszenie obowiązków służbowych wykazuje znamiona jednego z czynów zabronionych uregulowanych w art. 312 i n. StGB, tj. tzw. przestępstw urzędniczych (np. nadużycie uprawnień – art. 312 StGB, pobieranie zawyżonych opłat celem wzbogacenia – art. 313 StGB czy naruszenie tajemnicy służbowej – art. 320 StGB)186. 3. Odpowiedzialność cywilna Odpowiedzialność cywilna za szkody wyrządzone w toku egzekucji roszczeń pieniężnych jest uregulowana w art. 5 i n. SchKG: Za szkody wyrządzone bezprawnie przy wykonywaniu zadań przekazanych im na mocy niniejszej ustawy przez urzędników, pracowników urzędów egzekucyjnych, pracowników pomocniczych, organy nadzoru, sądy i policję – odpowiadają kantony (art. 5 ust. 1 SchKG). Dochodzenie odszkodowania przez poszkodowanego bezpośrednio od 181 Kren Kostkiewicz nb. 113. Do końca akapitu za utrwalonym orzecznictwem Trybunału Federalnego, patrz BG 8.2.1965, BGE 91 III 41 (46); 19.9.1968, BGE 94 III 55 (61 i n.) oraz 2.7.2009, 5A_9/2008, www.bger.ch; patrz też Kren Kostkiewicz nb. 114. 183 Meier s. 66. 184 BG 26.3.2002, BGE 128 III 156 (158); 29.5.2009, 5A_280/2009, www.bger.ch. 185 BG 7.5.2009, 5A_112/2009, www.bger.ch oraz 13.4.2010, 5A_32/2010, www.bger.ch; Kren Kostkiewicz nb. 115. 186 Kren Kostkiewicz nb. 117. 182 36 D. Organy egzekucyjne sprawcy jest wykluczone (art. 5 ust. 2 SchKG). W przypadku ciężkich naruszeń poszkodowanemu przysługuje także zadośćuczynienie (art. 5 ust. 4 SchKG). Odpowiedzialność kantonów ma charakter odpowiedzialności publicznoprawnej, pierwotnej, wyłącznej i niezależnej od winy sprawcy szkody 187 . Przesłankami uzyskania odszkodowania są: 1) szkoda, 2) adekwatny związek przyczynowoskutkowy pomiędzy powstaniem szkody a działaniem osoby wykonującej czynności w postępowaniu egzekucyjnym, 3) funkcjonalny związek pomiędzy szkodą a zachowaniem sprawcy, którego brak w razie wyrządzenia szkody „przy okazji” wykonywania zadań w postępowaniu egzekucyjnym, oraz 4) bezprawność 188 . Szkoda, związek przyczynowo-skutkowy oraz bezprawność podlegają ocenie na podstawie szwajcarskiego Prawa zobowiązań (OR)189. W związku z powyższą regulacją odpowiedzialności za szkody wyrządzone przez urzędników egzekucyjnych i pracowników urzędów egzekucyjnych nie mają oni obowiązku zawarcia umowy ubezpieczenia od odpowiedzialności cywilnej. Roszczenia odszkodowawcze przedawniają się po upływie roku od dnia, w którym poszkodowany dowiedział się o szkodzie (art. 5 SchKG), jednakże nie później niż 10 lat od dnia wyrządzenia szkody (art. 6 ust. 1 SchKG). Jednakże jeżeli roszczenie odszkodowawcze wynika z czynu zabronionego (patrz pkt 2 powyżej), dla którego prawo karne przewiduje dłuższy okres przedawnienia, wówczas obowiązuje on także w odniesieniu do roszczenia odszkodowawczego (art. 6 ust. 2 SchKG). Regulacja postępowania, w którym odszkodowanie od kantonu może być dochodzone, należy do kompetencji kantonów 190 . Mogą one przewidzieć zarówno drogę sądową, jak i drogę administracyjną; także tok instancji podlega prawu kantonalnemu 191 . Przykładowo, w kantonie Zurych żądania odszkodowania lub zadośćuczynienia na podstawie art. 5 SchKG są wnoszone do Rady Rządowej, tj. organu wykonawczego kantonu (§ 22 ust. 1 lit. a HG Zurych 192 ). Jeżeli Rada kwestionuje zasadność roszczenia lub nie zajmie stanowiska w ciągu trzech miesięcy, poszkodowany może wytoczyć powództwo cywilne przed sąd okręgowy w Zurychu lub sąd jego miejsca zamieszkania (§ 19, 20, 23 HG Zurych). Roszczenie regresowe kantonu wobec sprawcy szkody nie jest uregulowane w SchKG, lecz w prawie kantonalnym (art. 5 ust. 3 SchKG). Regulacje kantonalne przewidują z reguły możliwość dochodzenia roszczeń regresowych od sprawcy szkody, jeżeli została ona spowodowana umyślnie lub wskutek rażącego niedbalstwa193. 187 BG 24.6.2000, BGE 126 III 431 (433). Kren Kostkiewicz nb. 118, 121 i n. 189 BG 11.2.1954, BGE 80 III 41 (53); . 190 BG 24.6.2000, BGE 126 II 431 (433). 191 Hunkeler/Levante art. 5 SchKG nb. 19. 192 Haftungsgesetz (Ustawa o odpowiedzialności cywilnej) z 14 września 1969 r., Offizielle Sammlung Ordnungsnummer 170.1. 193 Kren Kostkiewicz nb. 120; patrz np. § 15 ust. 1 HG Zurych. 188 37 D. Organy egzekucyjne Odpowiedzialności na podstawie art. 5 SchKG podlegają także sędziowie, jednakże tylko wtedy, gdy działają oni jako organy egzekucyjne, tj. przy rozstrzyganiu sporów egzekucyjnych (patrz pkt III.3 powyżej), a nie jako sądy cywilne194. W orzecznictwie i piśmiennictwie można znaleźć przykłady odpowiedzialności cywilnej kantonów za szkody spowodowane przez osoby podejmujące czynności w postępowaniu egzekucyjnym: 1) zwłoka w podjęciu czynności urzędowych spowodowana niewystarczającą liczbą personelu195; 2) zaniechanie lub opóźnienie dokonania zajęcia przedmiotów majątkowych dłużnika po złożeniu przez wierzyciela wniosku o kontynuowanie egzekucji (patrz pkt C.II.6)196; 3) udzielenie przez urząd egzekucyjny błędnej informacji197; 4) zaniechanie poinformowania pracodawcy o zajęciu wynagrodzenia dłużnika198; 5) niezachowanie należytej staranności przy wykonywaniu zarządu 199 przymusowego zajętą nieruchomością ; 6) zaniechanie uchylenia nieważnego zarządzenia200; 7) „typowe” czyny zabronione, np. zniszczenie rzeczy przy dokonywaniu zajęcia201; 8) zbycie przedmiotów należących do osoby trzeciej wskutek zaniechania wszczęcia przez urzędnika postępowania ekscydencyjnego (patrz pkt G.I); 9) naruszenie obowiązku wyboru najlepszego sposobu zbycia zajętych przedmiotów. Odszkodowanie nie przysługuje natomiast w razie nieuwzględnienia wpisanego do rejestru zastrzeżenia własności, które nie było podnoszone ani przez dłużnika, ani przez osobę trzecią (patrz pkt G.II)202. Ponadto kantony są uprawnione do wprowadzenia odpowiedzialności odszkodowawczej opartej na zasadzie słuszności i znajdującej zastosowanie, jeżeli przesłanki art. 5 SchKG nie zostały spełnione, w szczególności w sytuacjach, w których szkoda została wyrządzona wskutek zgodnego z prawem działania lub zaniechania203. Obowiązujący obecnie w Szwajcarii system odpowiedzialności cywilnej za szkody wyrządzone przez osoby podejmujące czynności w postępowaniu egzekucyjnym jest stosunkowo nowy: Do 31 grudnia 1996 r., na podstawie art. 5 i 6 SchKG 194 Basler Komm./Gasser art. 5 SchKG nb. 33. BG 19.2.1993, BGE 119 I 1 (4). 196 Hunkeler/Levante art. 5 SchKG nb. 4. 197 Kren Kostkiewicz/Walder art. 5 SchKG nb. 7; patrz BG 25.2.2004, 7B.256/2003, www.bger.ch. 198 Hunkeler/Levante art. 5 SchKG nb. 4. 199 BG 24.7.2000, 5P.119/2000, www.bger.ch. 200 Hunkeler/Levante art. 5 SchKG nb. 4. 201 Do końca wyliczenia za Basler Komm./Gasser art. 5 SchKG nb. 43. 202 BG 24.6.1938, BGE 64 III 117 (120). 203 Basler Komm./Gasser art. 5 SchKG nb. 2. 195 38 D. Organy egzekucyjne w poprzednim brzmieniu, odpowiedzialność cywilną ponosili osobiście, co do zasady, wyłącznie sprawcy szkody. Tylko wtedy, gdy urzędnicy, pracownicy lub ich poręczyciele nie byli w stanie naprawić spowodowanej szkody, subsydiarną odpowiedzialność ponosił kanton 204 . Zmiana zasad odpowiedzialności cywilnej nastąpiła z wejściem w życie 1 stycznia 1997 r. obszernej reformy (tzw. rewizji totalnej) SchKG. Odejście od pierwotnej odpowiedzialności urzędnika i (jedynie) subsydiarnej odpowiedzialności kantonu na rzecz pierwotnej odpowiedzialności kantonu jest w orzecznictwie uznawane za nowoczesne rozwiązanie205. 204 Patrz BG 8.2.2008, 5A_707/2007, www.bger.ch. BG 19.7.1995, BGE 121 II 204 (208, w odniesieniu do podobnego art. 429a ZGB); 24.7.2000, BGE 126 II 431 (433). 205 39 E. Status urzędnika egzekucyjnego E. Status urzędnika egzekucyjnego I. Status prawny i organizacja urzędów egzekucyjnych Wszyscy urzędnicy egzekucyjni są urzędnikami kantonalnymi lub gminnymi uprawnionymi do stosowania przymusu206. Urzędy egzekucyjne zlokalizowane w miastach często mają charakter dużych wydziałów administracji zatrudniających wiele osób, pobierających wynagrodzenie od kantonu lub gminy207. Urząd egzekucyjny stanowi część administracji kantonalnej, np. w kantonie Glarus, Obwalden i Zurych 208 . W tej sytuacji rada gminy reguluje stosunek pracy urzędnika egzekucyjnego 209 . W kantonie Bazylea-Miasto urząd egzekucyjny stanowi jednostkę organizacyjną sądu cywilnego 210 . Ze statusu urzędników kantonalnych, nie federalnych, wynika obowiązek posługiwania się jedynie językiem urzędowym lub językami urzędowymi kantonu, a nie całej federacji211. W kantonie Zurych przyjmuje się, że na jeden pełny etat w urzędzie egzekucyjnym przypada do 1000 postępowań egzekucyjnych rocznie, które mogą zostać terminowo i prawidłowo przeprowadzone przez osobę zatrudnioną na tym stanowisku212. Obok tej wartości przy określaniu liczby pracowników urzędu egzekucyjnego należy uwzględnić kwestie organizacyjne i personalne (np. pracę w niepełnym wymiarze czasu pracy), warunki geograficzne i demograficzne, strukturę dłużników, liczbę zajęć przedmiotów majątkowych dłużników zakończonych powodzeniem, stopień skomplikowania spraw i inne. Natomiast na terenach wiejskich zadania urzędnika egzekucyjnego są często wykonywane jako drugi zawód i wynagradzane z pobranych na podstawie GebV SchKG opłat egzekucyjnych (patrz pkt IV poniżej) 213 . W tym systemie opłaty egzekucyjne przysługują bezpośrednio urzędnikowi jako wynagrodzenie jego działalności. Urzędnicy egzekucyjni działający w tym systemie są samodzielni i na własny rachunek zatrudniają pracowników oraz ponoszą koszty swojej działalności. W praktyce czynności urzędnika egzekucyjnego jako „drugi zawód” są wykonywane np. przez adwokatów214. 206 Ammon/Gasser § 4 nb. 10; Audétat s. 10; w nauce niemieckiej Burghardt DGVZ 1977, 177 (181). Kren Kostkiewicz nb. 68. 208 § 10 zd. 2 EG SchkKG Zurych z 26 listopada 2007 r. 209 § 10 zd. 1 EG SchkKG Zurych z 26 listopada 2007 r. 210 § 19 i n. Ustawy o ustroju sądów powszechnych i prokuratury kantonu Bazylea-Miasto z 27 czerwca 1895 r. 211 Jäger/Walder/Kull/Kottmann art. 2 SchKG nb. 9. 212 Do końca akapitu za Direktion der Justiz und des Innern kantonu Zurych, Merkblatt „Aufsicht über das Betreibungswesen”, marzec 2012 r., s. 9. 213 Burghardt DGVZ 1977, 177. 214 Sprenger s. 143. 207 40 E. Status urzędnika egzekucyjnego Niezależnie od przyjętego systemu działania i wynagradzania urzędników egzekucyjnych, ich stosunek pracy ma charakter publicznoprawny 215 . Za tym przemawia określenie ich stanowiska jako „urzędnik”, nawiązanie tego stosunku w drodze wyboru (patrz pkt II poniżej), wykonywanie czynności należących do kantonalnego wymiaru sprawiedliwości, podleganie nadzorowi (patrz pkt D.II.3) oraz szczególnie uregulowana odpowiedzialność cywilna (patrz pkt D.IV.3). II. Droga do zawodu urzędnika egzekucyjnego 1. Wybór lub mianowanie na urzędnika egzekucyjnego W większości kantonów urzędnicy egzekucyjni są wybierani. Dotyczy to np. kantonu Zurych (patrz pkt 4 poniżej), Appenzell Ausserrhoden (wyboru dokonuje rada gminy), Gryzonia (wyboru dokonuje rada jednostki samorządu terytorialnego nadrzędnej nad gminą), Lucerna (wyboru dokonują mieszkańcy gminy), Sankt Gallen (wyboru dokonuje rada gminy), Schwyz (wyboru dokonuje rada gminy), Szafuza (wyboru dokonuje Wyższy Sąd Kantonalny) oraz Uri (wyboru dokonuje rada gminy). W innych kantonach urzędnicy egzekucyjni są mianowani (np. w Bernie przez Justiz-, Gemeinde- und Kirchendirektion, tj. organ egzekutywy odpowiedzialny m.in. za wymiar sprawiedliwości) 216 lub zatrudniani (np. w kantonie Argowia przez radę gminy)217. W prawie federalnym nie są uregulowane warunki, które musi spełnić kandydat na urzędnika egzekucyjnego, jednakże coraz częściej są one regulowane w prawie kantonalnym (np. w kantonach Zurych, Zug, Lucerna, Schwyz, Uri i Berno) 218 . Niektóre kantony wymagają świadectwa zdolności do wykonywania obowiązków urzędnika egzekucyjnego, np. tzw. federalnego świadectwa „ekspert ds. postępowania egzekucyjnego i upadłościowego”, wydawanego przez Schweizerischer Verband Berufsprüfung Betreibung und Konkurs (SVBBK), tj. Szwajcarski związek kształcenia zawodowego w zakresie prawa egzekucyjnego i upadłościowego (patrz pkt 3 poniżej). Inne kantony wymagają wcześniejszej pracy jako notariusz lub sekretarz sądowy. 2. Kształcenie Jak wspomniano powyżej, niektóre kantony wymagają od kandydatów na urzędnika egzekucyjnego przedłożenia odpowiednich świadectw potwierdzających ich 215 Tak Personalrekursgericht Argowia 15.9.2004, AGVE 2004, 387 (388) z powołaniem na orzecznictwo Federalnego Trybunału Ubezpieczeniowego w odniesieniu do urzędników wynagradzanych z pobranych opłat. 216 Patrz art. 5 ust. 1 EG SchKG Berno z 16. marca 1995 r. 217 § 3 ust. 1 EG SchKG Argowia z 22. lutego 2005 r. 218 Do końca akapitu za Basler Komm./Roth/F. Walther art. 2 SchKG nb. 13. 41 E. Status urzędnika egzekucyjnego 42 kompetencje w dziedzinie postępowania egzekucyjnego, w szczególności zdania egzaminu przeprowadzanego przez SVBBK (patrz pkt 1 powyżej). Jednakże samo kształcenie kandydatów na urzędników nie jest uregulowane ani prawem federalnym, ani kantonalnym. Przygotowanie do powyższego egzaminu trwa z reguły cztery semestry i jest możliwe obok pracy zawodowej219. Odpowiednie kursy są oferowane przez AKAD Business oraz Konferencję szwajcarskich urzędników egzekucyjnych i upadłościowych (patrz pkt V poniżej). Poniżej przedstawiono przebieg kształcenia oferowanego przez Konferencję szwajcarskich urzędników egzekucyjnych i upadłościowych. Tabela 1. Model kształcenia urzędników egzekucyjnych i upadłościowych przez Konferencję szwajcarskich urzędników egzekucyjnych i upadłościowych220 Szwajcarski egzamin umiejętności zawodowych organizowany przez SVBBK Ekspert ds. postępowania egzekucyjnego i upadłościowego Kształcenie uzupełniające wraz z seminarium (repetytorium) celem przygotowania do egzaminu Kształcenie zaawansowane specjalizacje: egzekucja, postępowanie upadłościowe umożliwia wykwalifikowane załatwianie spraw egzekucyjnych Kształcenie podstawowe specjalizacje: egzekucja, postępowanie upadłościowe umożliwia wykonywanie ogólnych prac kancelaryjnych Kształcenie podstawowe i zaawansowane kończą się egzaminem przeprowadzanym przez SVBBK. Kształcenie podstawowe trwa dwa semestry, obejmuje ok. 150 lekcji plus dwudniowe seminarium (repetytorium) i kosztuje obecnie 5400 franków szwajcarskich. Jego absolwenci dysponują wiedzą dotyczącą podstaw postępowania egzekucyjnego i upadłościowego i są w stanie samodzielnie przeprowadzać nieskomplikowane postępowania. Kształcenie podstawowe obejmuje następujące kwestie: metody zdobywania wiedzy, odpowiednie zachowanie, zasada poufności, kontakty z klientami, SchKG, księgowość, Kodeks cywilny, prawo ksiąg wieczystych, Kodeks zobowiązań, Kodeks karny, Kodeks postępowania karnego, Kodeks postępowania cywilnego, ćwiczenia. Przeprowadzany przez SVBBK końcowy egzamin pisemny trwa pięć godzin, przy czym trzy godziny poświęcone są SchKG. Po jego zdaniu absolwenci uzyskują certyfikat „Sachbearbeiter/in Betreibungs- resp. Konkurswesen“ (Referent ds. egzekucji lub postępowania upadłościowego). 219 SDBB Bern, Berufsinfo Fachmann/Fachfrau Betreibung http://berufsberatung.ch/dyn/1199.aspx?id=3668&highlighted=BETREIBUNG. 220 Za http://www.betreibung-konkurs-schule.ch. und Konkurs, E. Status urzędnika egzekucyjnego Kształcenie zaawansowane trwa jeden semestr, obejmuje ok. 100 lekcji plus dwudniowe seminarium (repetytorium) i kosztuje obecnie 3700 franków szwajcarskich. Jego absolwenci dysponują wysokimi kompetencjami i są w stanie samodzielne przeprowadzać postępowania egzekucyjne i upadłościowe. Specjalizacja dotycząca egzekucji obejmuje następujące kwestie: SchKG, przepisy dotyczące egzekucji z nieruchomości poprzez licytację lub zarząd przymusowy, przepisy ustaw i rozporządzeń szczególnych (w tym GebV SchKG), prawo konstytucyjne, Kodeks karny, Kodeks postępowania karnego, Kodeks postępowania cywilnego, prawo ubezpieczeniowe, prawo ubezpieczeń społecznych, finanse, rachunkowość, Kodeks cywilny i Kodeks zobowiązań oraz ćwiczenia. Przeprowadzany przez SVBBK końcowy egzamin pisemny trwa siedem godzin, przy czym cztery godziny poświęcone są SchKG i przepisom dotyczącym egzekucji z nieruchomości. Po jego zdaniu absolwenci uzyskują certyfikat „Spezialist/in Betreibungs- resp. Konkurswesen“ (Specjalista ds. egzekucji lub postępowania upadłościowego). Kształcenie uzupełniające trwa jeden semestr, obejmuje ok. 100 lekcji plus trzydniowe seminarium (repetytorium) i kosztuje obecnie 3700 franków szwajcarskich. Jego absolwenci są ekspertami w dziedzinie prawa egzekucyjnego i upadłościowego, a ponadto są w stanie kierować personelem, rozwiązywać konflikty i kształcić inne osoby. Specjalizacja dotycząca egzekucji obejmuje następujące kwestie: SchKG, przepisy dotyczące egzekucji z nieruchomości poprzez licytację lub zarząd przymusowy, rozwiązywanie konfliktów, technika prezentacji, kierowanie personelem, podstawy pedagogiki, zajmowanie stanowiska w postępowaniach ustawodawczych, metodologia pracy prawnika, prawo podatkowe, finanse, rachunkowość i prawo konstytucyjne. Absolwenci tego kształcenia przystępują następnie do egzaminu przeprowadzanego przez SVBBK (patrz pkt 3 poniżej). 3. Egzamin SVBBK Aby uzyskać certyfikat „Fachfrau/Fachmann Betreibung und Konkurs mit eidgenössischem Fachausweis, Vertiefungsrichtung Betreibung resp. Konkurs“ (Ekspert ds. egzekucji i postępowania upadłościowego z certyfikatem, specjalizacja egzekucja lub postępowanie upadłościowe) konieczne jest zdanie egzaminu przeprowadzanego przez SVBBK. Schweizerischer Verband Berufsprüfung Betreibung und Konkurs (SVBBK), tj. Szwajcarski związek kształcenia zawodowego w zakresie prawa egzekucyjnego i upadłościowego, jest stowarzyszeniem wykonującym zadania w zakresie przeprowadzania ww. egzaminu. Podlega ono nadzorowi sprawowanemu przez Sekretariat stanu ds. kształcenia, nauki i innowacji. Do egzaminu dopuszczane są osoby spełniające następujące warunki221: 221 Zob. Regulamin przeprowadzania egzaminu celem uzyskania federalnego świadectwa „ekspert ds. postępowania egzekucyjnego i upadłościowego” z 5 lutego 2007 r., wydanego przez SVBBK na 43 E. Status urzędnika egzekucyjnego 1) brak wpisów w rejestrze egzekucji (patrz pkt D.II.2.a) i w rejestrze karnym, które pozwalałyby na kwestionowanie prawości kandydata; 2) ukończenie nauki zawodu „handlowiec” (Kaufmann) i dwuletnie doświadczenie zawodowe; lub 3) ukończenie trzy- lub czteroletniej nauki innego zawodu lub innego równowartościowego kształcenia, np. zdanie egzaminu maturalnego i trzyletnie doświadczenie zawodowe. Doświadczenie zawodowe musi obejmować zatrudnienie w urzędzie egzekucyjnym lub urzędzie upadłościowym (w zależności od wybranej specjalizacji). Egzamin jest przeprowadzany w formie pisemnej i ustnej. Część pisemna obejmuje 10,5 godziny, część ustna – godzinę. W razie niezdania egzaminu dopuszczalne jest jego dwukrotne powtórzenie. 4. Wybór na urzędnika egzekucyjnego w kantonie Zurych Poniżej przedstawiono regulacje dotyczące wyboru urzędników egzekucyjnych w największym szwajcarskim kantonie, tj. w kantonie Zurych. Wybór urzędników egzekucyjnych w kantonie Zurych następuje na podstawie Ustawy o prawach politycznych222 (zob. § 7 ust. 1 EG SchKG Zurych). Zgodnie z jej § 3 ust. 1 czynne prawo wyborcze przysługuje wszystkim obywatelom Szwajcarii zamieszkałym na terenie danej gminy, którzy ukończyli 18 lat i nie zostali pozbawieni prawa wyborczego. Przed reorganizacją systemu organów egzekucyjnych w kantonie Zurych urzędnicy egzekucyjni byli wybierani przez mieszkańców gminy223. Jednakże przy ich wyborze większe znaczenie ma wybór osoby dysponującej odpowiednimi kompetencjami niż preferencje polityczne. Ponieważ kompetencje kandydata na urzędnika są trudniejsze do prawidłowej oceny w ramach wyborów powszechnych niż w razie jego wyboru przez organy gminy, w praktyce częściej stosowano ten drugi sposób postępowania. Rozstrzygnięcie w tej kwestii kanton Zurych pozostawia poszczególnym gminom. Statut gminy może w odniesieniu do urzędników egzekucyjnych przewidywać ich wybór przez wszystkich mieszkańców lub wybór przez zarząd gminy (§ 40 ust. 2 Ustawy o prawach politycznych). Niezależnie od sposobu wyboru, na stanowisko urzędnika egzekucyjnego lub jego zastępcy mogą zostać wybrane wyłącznie osoby dysponujące tzw. zaświadczeniem o posiadaniu biernego prawa wyborczego (§ 9 ust. 1 EG SchKG Zurych). Powyższe zaświadczenie jest wydawane przez Wyższy Sąd Kantonalny kandydatom, którzy posiadają zdolność do czynności prawnych, są godni zaufania i zdali egzamin podstawie federalnej ustawy regulującej kształcenie zawodowe i zatwierdzonego przez odpowiedni organ administracji federalnej, http://www.sbfi.admin.ch/php/modules/bvz/file.php?file=PO_67141_d.pdf&typ=PO. 222 Gesetz über die politischen Rechte z 1 września 2003 r. 223 Do końca akapitu za Direktion der Justiz und des Innern kantonu Zurych, Merkblatt „Aufsicht über das Betreibungswesen”, marzec 2012 r., s. 2. 44 E. Status urzędnika egzekucyjnego upoważniający do wykonywania zawodu urzędnika egzekucyjnego (§ 11 ust. 1 EG SchKG Zurych). Jego celem jest zapewnienie wyboru wykwalifikowanego kandydata także w ramach wyborów powszechnych224. Poza tym wymogiem kandydatom nie są stawiane żadne szczególne wymagania. Jednakże gmina może wprowadzić obowiązek posiadania miejsca zamieszkania na jej terenie (§ 23 ust. 3 Ustawy o prawach politycznych). Do egzaminu upoważniającego do wykonywania zawodu urzędnika egzekucyjnego dopuszczane są osoby, które spełniają następujące wymagania: 1) 2) 3) posiadają zdolność do czynności prawnych i są godne zaufania, dysponują odpowiednim wykształceniem, od kilku lat pracują w urzędzie egzekucyjnym. Odstąpienie od wymogu zdania egzaminu jest możliwe, jeżeli kandydat w inny sposób wykaże posiadanie wiedzy koniecznej do wykonywania zawodu urzędnika egzekucyjnego (§ 11 ust. 2 EG SchKG Zurych), np. jeżeli ma on certyfikat „Fachfrau/Fachmann Betreibung und Konkurs mit eidgenössischem Fachausweis, Vertiefungsrichtung Betreibung resp. Konkurs“ (patrz pkt 3 powyżej) albo ukończył studia prawnicze (§ 8 Rozporządzenia o zaświadczeniu o posiadaniu biernego prawa wyborczego225). 5. Zatrudnienie W kantonie Zurych urzędnicy egzekucyjni sprawują jednocześnie urząd tzw. Gemeindemann, tj. organu wymiaru sprawiedliwości wykonującego szczególne zadania, w tym egzekwowanie rozstrzygnięć sądów niedotyczących roszczeń pieniężnych; przyjęte w Zurychu określenie jest bardzo mylące, albowiem w pozostałych kantonach jako „Gemeindemann” określa się przewodniczącego gminy, tj. organ egzekutywy226. Niezależnie od podlegania organom nadzoru na podstawie SchKG (patrz pkt D.II.3) uprawnienia nadzorcze wobec Gemeindemann zgodnie z regulacjami stosunku służbowego, w tym uprawnienia administracyjne i dyscyplinarne, przysługują radzie gminy227. Obejmują one w szczególności kwestie personalne i organizacyjne urzędu egzekucyjnego, w tym ocenę pracowników, wyposażenie personalne urzędu egzekucyjnego, kwalifikacje zawodowe pracowników, zaszeregowanie w grupach 224 Direktion der Justiz und des Innern kantonu Zurych, Merkblatt „Aufsicht über das Betreibungswesen”, marzec 2012 r., s. 2 i n. 225 Verordnung des Obergerichts über den Wahlfähigkeitsausweis für Betreibungsbeamtinnen und Betreibungsbeamte z 18 czerwca 2008 r. 226 Hauser/Schweri/Lieber Vorbemerkunen zu §§ 143 i n. GOG nb. 1. 227 Hauser/Schweri/Lieber Vorbemerkunen zu §§ 143 i n. GOG nb. 6; Direktion der Justiz und des Inneren kantonu Zurych, Merkblatt „Aufsicht über das Betreibungswesen”, marzec 2012 r., s. 5. 45 E. Status urzędnika egzekucyjnego wynagrodzeń, dokształcanie, wyposażenie techniczne i inne 228 . Powyższe uprawnienia są z reguły wykonywane przez przewodniczącego gminy229. Jeżeli wskutek wyboru lub mianowania nastąpiła zmiana na stanowisku urzędnika egzekucyjnego, wówczas – pod kierownictwem Inspektoratu ds. egzekucyjnych przy Wyższym Sądzie Kantonalnym – następuje przekazanie urzędu nowemu urzędnikowi egzekucyjnemu (§ 38 ust. 1 Rozporządzenia o urzędach egzekucyjnych230). W prawie szwajcarskim brak wymogu składania przez urzędników egzekucyjnych oświadczeń majątkowych. III. Usunięcie z urzędu Usunięcie z urzędu może zostać orzeczone jako kara dyscyplinarna na podstawie art. 14 SchKG (patrz pkt D.IV.1). Niezależnie od tego prawo kantonalne może przewidywać dalsze przesłanki usunięcia urzędnika egzekucyjnego z urzędu231. IV. Wynagrodzenie 1. Systemy wynagradzania urzędników egzekucyjnych Zgodnie z art. 3 SchKG określanie wynagrodzenia urzędników egzekucyjnych należy do kompetencji kantonów. Powyższe nie oznacza jednak, że wynagrodzenie urzędników musi być określane przez kanton, albowiem możliwe jest przekazanie tej kompetencji gminom. Wskutek przekazania kompetencji w tym zakresie kantonom w Szwajcarii brak jednolitego sposobu wynagradzania urzędników egzekucyjnych, a zróżnicowanie może istnieć nie tylko pomiędzy poszczególnymi kantonami, lecz także na obszarze jednego kantonu 232 . W Szwajcarii obowiązują dwa podstawowe systemy wynagradzania urzędników egzekucyjnych, tj. przyznanie im stałego wynagrodzenia albo wynagrodzenia z pobranych opłat egzekucyjnych, oraz systemy mieszane233. W ramach obszernej nowelizacji SchKG w 1994 r. proponowano uzupełnienie art. 3 SchKG o regulację, że urzędnikom egzekucyjnym musi przysługiwać stałe wynagrodzenie 234 . Ze względu na opór części kantonów zrezygnowano z tej 228 Direktion der Justiz und des Inneren kantonu Zurych, Merkblatt „Aufsicht über das Betreibungswesen”, marzec 2012 r., s. 5. 229 Direktion der Justiz und des Inneren kantonu Zurych, Merkblatt „Aufsicht über das Betreibungswesen”, marzec 2012 r., s. 2. 230 Verordnung über die Betreibungs- und Gemeindemannämter z 12 maja 2010 r. 231 BG 25.10.2011, 8C_76/2011, www.bger.ch. 232 Basler Komm./Roth/F. Walther art. 3 SchKG nb. 3. 233 Hunkeler/Möckli art. 3 SchKG nb. 2. 234 Do końca akapitu za Jäger/Walder/Kull/Kottmann art. 3 SchKG nb. 1 i n. 46 E. Status urzędnika egzekucyjnego regulacji. W ten sposób umożliwiono dalsze istnienie systemu wynagradzania urzędników egzekucyjnych przez przyznanie im pobranych przez nich opłat egzekucyjnych. Podstawowym systemem wynagradzania urzędników egzekucyjnych jest przyznanie im uposażenia jako urzędnikom kantonalnym. Wówczas opłaty egzekucyjne pobierane są na rzecz kasy gminy235. Drugim systemem wynagradzania urzędników jest przyznanie im wynagrodzenia z pobranych przez nich na podstawie GebV SchKG opłat egzekucyjnych. W tym systemie urzędnicy nie pobierają innego wynagrodzenia236, a opłaty egzekucyjne na podstawie GebV SchKG (patrz pkt F.III.1) przysługują im bezpośrednio jako wynagrodzenie ich działalności. Ten system jest uznawany za mało zadowalający, albowiem własne interesy urzędnika mogą mieć wpływ na wykonywanie przez niego czynności urzędowych i powodować np. doręczenie dwóch nakazów zapłaty dwóm mieszkającym obok siebie dłużnikowi podczas dwóch odrębnych wizyt celem podwójnego pobrania opłaty za podróż albo doręczenie nakazu zapłaty nie w pobliskim miejscu zamieszkania dłużnika, lecz w położonym dalej miejscu pracy237. Ponadto zachodzi ryzyko nierówności, w sytuacji gdy wynagrodzenie za taką samą pracę jest znacznie zróżnicowanie w zależności od miejsca działania urzędnika238. Fakt, że urzędnik egzekucyjny pobiera swoje wynagrodzenie z opłat egzekucyjnych, nie oznacza, iż wierzyciel nie może uzyskać zwolnienia od ich ponoszenia (patrz pkt F.III.4); wówczas urzędnik pobiera te koszty od dłużnika, a prawo kantonalne może przewidywać wyrównanie ewentualnych deficytów239. Systemy mieszane przewidują odmienne wynagradzanie poszczególnych urzędników, np. przyznanie urzędnikom działających w większych miastach stałego wynagrodzenia, natomiast urzędnikom działającym na obszarach wiejskich wynagrodzenia z opłat egzekucyjnych240. Przykładowo, w kantonie Berno wszyscy urzędnicy są pracownikami kantonu otrzymującymi wynagrodzenie, z wyjątkiem sierżantów egzekucyjnych wykonujących swoje zadania jako dodatkowe zajęcie i wynagradzanych z opłat egzekucyjnych. Możliwe jest także przyznanie urzędnikom egzekucyjnym – obok pobieranych przez nich opłat egzekucyjnych – dodatkowego wynagrodzenia od gminy. Ten system obowiązuje w kantonie Schwyz, gdzie obok opłat na podstawie GebV SchKG urzędnikom egzekucyjnym przysługuje określona kwota od każdego nakazu zapłaty; ten system wynagradzania został przez Sąd Administracyjny kantonu Schwyz uznany za dopuszczalny241. 235 Patrz np. § 5 EG SchkKG Zurych. Basler Komm./Roth/F. Walther art. 3 SchKG nb. 3. 237 Hunkeler/Möckli art. 3 SchKG nb. 3; podobnie Basler Komm./Roth/F. Walther art. 3 SchKG nb. 4. 238 Basler Komm./Roth/F. Walther art. 3 SchKG nb. 4. 239 Obergericht Zurych 27.11.2002, BlSchK 2004, 29 i n. 240 Do końca akapitu za Basler Komm./Roth/F. Walther art. 3 SchKG nb. 3. 241 Verwaltungsgericht Schwyz 15.4.2010, baza danych Swisslex. 236 47 E. Status urzędnika egzekucyjnego W kantonie Zurych urzędnicy egzekucyjni otrzymują wynagrodzenie od gminy, a system wynagradzania przez przyznawanie im pobranych opłat został zniesiony242. 2. Wysokość wynagrodzeń urzędników egzekucyjnych W Szwajcarii brak oficjalnych informacji dotyczących wysokości wynagrodzeń urzędników egzekucyjnych. W kantonie Zurych o wynagrodzeniu urzędników egzekucyjnych rozstrzyga gmina, w której siedzibę ma dany urząd egzekucyjny243. W ramach reorganizacji systemu organów egzekucyjnych w tym kantonie zniesiono system wynagradzania urzędników z pobranych opłat i włączono ich do administracji gminnej, a tym samym ich wynagrodzenie odpowiada (wynikającemu z przyznanego stopnia zaszeregowania) wynagrodzeniu innych urzędników gminnych. Powyższe może prowadzić do powstania problemów, albowiem poziom wynagrodzeń urzędników egzekucyjnych przed reorganizacją był wyższy niż poziom wynagrodzeń urzędników administracji ogólnej. Ani Departament ds. wymiaru sprawiedliwości i spraw wewnętrznych administracji kantonu Zurych, ani odpowiedzialny za nadzór nad urzędami egzekucyjnymi Inspektorat ds. Egzekucji Wyższego Sądu Kantonalnego (patrz pkt D.II.3.a.) nie mają informacji o wysokości wynagrodzeń urzędników egzekucyjnych działających na terenie kantonu Zurych. W 2010 r. szerokim echem w prasie odbił się przypadek urzędnika egzekucyjnego z Emmen w kantonie Lucerna otrzymującego wynagrodzenie z pobranych opłat. Zgodnie z artykułem „Sonntagszeitung” 244 kierownik urzędu egzekucyjnego w Emmen w ciągu roku zarobił ponad 200 000 franków szwajcarskich z tytułu pobranych opłat oraz dodatkowych ryczałtów przyznanych przez gminę, np. za każdy nakaz zapłaty. W kierowanym przez niego urzędzie na każdego pracownika przypadało 1440 spraw, co zdaniem ekspertów wyklucza ich prawidłowe załatwianie. Podobna sytuacja miała również miejsce w Regensdorf w kantonie Zurych, gdzie urzędnik egzekucyjny wraz z żoną zarobił w ciągu roku 515 000 franków. V. Zrzeszenia W Szwajcarii nie istnieją izby komornicze. Dobrowolnym zrzeszeniem urzędników egzekucyjnych i upadłościowych jest powołana w 1925 r. „Konferenz der Betreibungs- und Konkursbeamten“ (Konferencja szwajcarskich urzędników 242 Hauser/Schweri/Lieber Vorbemerkunen zu §§ 143 i n. GOG nb. 3. Do końca akapitu za Direktion der Justiz und des Innern kantonu Zurych, Merkblatt „Aufsicht über das Betreibungswesen”, marzec 2012 r., s. 5. 244 Za http://info.sonntagszeitung.ch/archiv/detail/?newsid=160801, przedruk w Aargauer Zeitung (http://www.aargauerzeitung.ch/schweiz/betreibungsbeamte-verdienen-fast-so-viel-wie-einregierungsrat-102633302) oraz Neue Luzerner Zeitung (http://www.luzernerzeitung.ch/nachrichten /zentralschweiz/lu/luzern/Betreibungen-in-Emmen-nicht-serioes;art92,63006). 243 48 E. Status urzędnika egzekucyjnego 49 egzekucyjnych i upadłościowych) 245 . Jej członkami mogą być inne organizacje urzędników egzekucyjnych i upadłościowych (np. Verband der Betreibungs- und Konkursbeamten sowie der Bereichsleiter Inkasso der Steuerverwaltung des Kantons Bern, tj. Związek urzędników egzekucyjnych i upadłościowych oraz kierowników wydziałów inkaso administracji skarbowej kantonu Berno) oraz indywidualni urzędnicy, jeżeli nie należą oni do innych organizacji zawodowych. Konferencja m.in. wydaje czasopismo poświęcone egzekucji i postępowaniu upadłościowemu (Blätter für Schuldbetreibung und Konkurs, BlSchK) oraz kształci przyszłych urzędników (patrz pkt II.3 powyżej). VI. Statystyka i informacje praktyczne 1. Statystyka a. Szwajcaria Poniżej przedstawiono liczbę postępowań egzekucyjnych i podjętych określonych czynności egzekucyjnych w latach 2010–2013. Tabela 2. Liczba postępowań egzekucyjnych i podjętych określonych czynności egzekucyjnych w latach 2010–2013 2010 2011 2012 2013 Nakazy zapłaty 2.665.477 2.687.944 2.729.416 2.779.455 Zajęcia 1.437.258 1.424.261 1.483.792 1.454.706 Zbycia 534.639 529.397 561.981 569.714 Źródło: Bundesamt für Statistik, Statistik der Unternehmensstruktur STATENT, Daten – Unternehmensdemografie. Poniżej przedstawiono liczbę nakazów zapłaty, dokonanych zajęć oraz zbyć przedmiotów majątkowych dłużnika w poszczególnych kantonach w 2013 r. w zestawieniu z liczbą stałych mieszkańców tych kantonów w 2013 r. wynikającą z informacji Bundesamt für Statistik. Tłustym drukiem zaznaczono najniższe i najwyższe wartości. Powyższe dane obrazują znaczne różnice regionalne w liczbie postępowań egzekucyjnych, a także liczbie postępowań, w których dokonano zajęcia, a następnie zbycia przedmiotów majątkowych dłużnika pomiędzy poszczególnymi kantonami. Zaskakująca jest np. sytuacja w kantonie Genewa, który 245 Za http://www.betreibung-konkurs.ch. E. Status urzędnika egzekucyjnego ma najwyższy wskaźnik liczby nakazów zapłaty na 1000 mieszkańców, niemniej bardzo niski wskaźnik dokonanych zbyć przedmiotów majątkowych dłużnika. 50 E. Status urzędnika egzekucyjnego 51 Tabela 3. Liczba nakazów zapłaty, dokonanych zajęć oraz zbyć przedmiotów majątkowych dłużnika w poszczególnych kantonach w 2013 r. w zestawieniu z liczbą stałych mieszkańców tych kantonów w 2013 r. Liczba nakazów zapłaty Lp. Kanton Liczba mieszkańców Liczba dokonanych zajęć Liczba dokonanych zbyć łącznie na 1000 mieszkańców* łącznie na 1000 mieszkańców* łącznie na 1000 mieszkańców** 1 Appenzell A. Rh. 53.691 12.643 235 7.151 133 5.953 111 2 Appenzell I. Rh. 15.778 1.516 96 329 21 12 0,76 3 Argowia 636.362 159.813 251 99.411 156 76.631 120 4 Bazylea-Miasto 189.335 72.673 384 41.655 220 14.943 79 5 Bazylea-Okręg 278.656 70.407 253 20.148 72 600 2 6 Berno 1.001.281 303.122 303 164.854 165 83.849 84 7 Fryburg 297.622 111.838 376 65.541 220 30.820 104 8 Genewa 469.433 281.668 600 120.603 257 4.135 9 9 Glarus 39.593 10.741 271 8.351 210 7.332 185 10 Gryzonia 194.959 43.392 223 20.860 107 140 0,72 11 Jura 71.738 29.597 413 21.656 302 6.150 86 12 Lucerna 390.349 87.317 224 45.768 117 26.309 67 13 Neuchatel 176.402 89.211 506 74.045 420 34.353 195 14 Nidwalden 41.888 6.322 151 3.706 88 2.051 49 15 Obwalden 36.507 6.052 166 2.821 77 1.020 28 E. Status urzędnika egzekucyjnego 52 16 Sankt Gallen 491.699 133.486 271 75.506 154 59.386 121 17 Schwyz 151.396 31.683 209 12.706 84 1.010 7 18 Solura 261.437 107.573 411 61.179 234 27.835 106 19 Szafuza 78.783 19.794 251 11.366 144 9.607 122 20 Ticino 346.539 158.936 459 97.118 280 610 2 21 Turgowia 260.278 72.099 277 38.883 149 29.780 114 22 Uri 35.865 4.598 128 2.356 66 1.924 54 23 Valais 327.011 166.382 509 76.755 235 10.395 32 24 Vaud 749.373 383.244 511 184.545 246 32.678 44 25 Zug 118.118 25.492 216 7.153 61 5.822 49 26 Zurych 1.425.538 389.856 273 190.240 133 96.396 68 27 Szwajcaria 8.139.631 2.779.455 341 1.454.706 179 569.714 70 * W zaokrągleniu do jedności. ** W zaokrągleniu do jedności, z wyjątkiem wartości poniżej 1, wówczas w zaokrągleniu do 0,01. E. Status urzędnika egzekucyjnego b. 53 Kanton Zurych Kanton Zurych udostępnił już statystyki dotyczące postępowań egzekucyjnych w 2014 r. Poniżej przedstawiono najważniejsze informacje oraz porównanie z danymi za rok 2013. Tabela 4. Liczba nakazów zapłaty, sprzeciwów od nakazów zapłaty, dokonanych zajęć i zbyć przedmiotów majątkowych dłużnika w latach 2013 i 2014 w kantonie Zurych Lp. Czynność 2013 2014 Zmiana 1. Nakazy zapłaty 389.856 395.070 + 1,34% 2. w tym dotyczące zobowiązań podatkowych 66.912 68.317 +2,1% 17% 17% 37.168 36.274 - 2,41% w %* 3. Sprzeciwy zapłaty od nakazów 4. Dokonane zajęcia 190.240 194.137 +2,05% 5. w tym bezskuteczne 69.279 74.272 +7,21% 36% 38% w %* 6. Zajęcie dochodów 100.578 101.979 +1,39% 7. Zbycia przedmiotów majątkowych dłużnika 96.369 101.422 +5,24% 8. w tym prowadzące do pełnej spłaty długu 38.258 39.566 +3,42% 40% 39% w %* * W zaokrągleniu do jedności. Źródło: http://www.betreibungsinspektorat-zh.ch/deu/dow_sta_s14.php. Z powyższych danych wynika, że w 2014 r. od około 9% nakazów zapłaty wniesiony został sprzeciw246. 246 Dla uproszczenia przyjęto, że liczba sprzeciwów wniesionych przeciwko nakazom zapłaty wydanym w poprzednim roku i liczba nakazów zapłaty, od których sprzeciw wniesiono dopiero w kolejnym roku, jest taka sama. E. Status urzędnika egzekucyjnego 2. Praktyka W Szwajcarii brak ogólnodostępnych statystyk dotyczących długości postępowań egzekucyjnych. Tym samym możliwe jest przedstawienie jedynie ogólnych informacji. Nawet w razie „bezproblemowego” przebiegu egzekucji należy się liczyć z upływem od sześciu tygodni do sześciu miesięcy247. Jeżeli dłużnik wniesie sprzeciw od nakazu zapłaty, postępowanie przedłuża się o dalsze 3–6 miesięcy, a w razie konieczności procesu cywilnego o 2–3 lata. Nie sposób pominąć pojawiających się od czasu do czasu zarzutów, że urzędnicy egzekucyjni wzbogacają się przy wykonywaniu czynności urzędowych (w odniesieniu do podobnych zarzutów w związku z wynagradzaniem urzędników egzekucyjnych przez przyznanie im pobranych opłat egzekucyjnych patrz pkt IV powyżej) 248 . Szczególnie głośnym echem odbił się skandal w urzędzie egzekucyjnym w Genewie, opisany w 2001 r. przez Neue Zürcher Zeitung 249 . Zgodnie ze sporządzonym raportem kontrolnym wobec 37 pracowników i zewnętrznych współpracowników urzędu zachodziło podejrzenie, że wzbogacili się oni w nielegalny sposób, w szczególności przez zbywanie zajętych ruchomości poniżej ich wartości zaprzyjaźnionym nabywcom, którzy rewanżowali się przekazaniem części tych ruchomości lub sfinansowaniem urlopu. W raporcie wskazano jednak, że powyższe problemy są częściowo spowodowane warunkami panującymi w urzędzie. Od początku lat 90. XX w. nastąpił znaczny wzrost liczby spraw egzekucyjnych, niemniej ze względu na oszczędności budżetowe personel urzędu został zredukowany, co skutkowało nadmiernym obciążeniem urzędników, ich niedbalstwem oraz niewystarczającym nadzorem. W sprawozdaniu Konferencji urzędników egzekucyjnych i upadłościowych Szwajcarii z 2000 r. wskazywano, że liczba postępowań uległa znacznemu zwiększeniu, wzrósł ich stopień skomplikowania i obszerność, a także roszczeniowa postawa i agresywność wierzycieli oraz dłużników250. Jednakże w wielu urzędach z powodu ograniczeń budżetowych wstrzymano zatrudnianie nowych pracowników, a tym samym na podobną liczbę pracowników przypada do 50% więcej postępowań. Powyższe skutkuje nadmiernym obciążeniem (w tym psychicznym) urzędników. 247 Do końca akapitu za Ulbricht nb. 1368. Patrz np. Schindler s. 1. 249 NZZ z 4 września 2001 r., www.nzz.ch. 250 Do końca akapitu za Müller BlSchK 2000, 121 (129). 248 54 F. Koszty postępowania egzekucyjnego F. Koszty postępowania egzekucyjnego I. Wprowadzenie W odniesieniu do kosztów postępowania egzekucyjnego także w Szwajcarii można wyróżnić trzy kategorie zagadnień: 1) zasady zwrotu kosztów postępowania egzekucyjnego między stronami, 2) odpowiedzialność stron postępowania egzekucyjnego za koszty i wydatki w postępowaniu egzekucyjnym wobec państwa oraz 3) odpowiedzialność stron postępowania egzekucyjnego wobec ich pełnomocników procesowych251. Ostatnia kwestia nie jest przedmiotem niniejszego opracowania. II. Zasady zwrotu kosztów postępowania egzekucyjnego między stronami 1. Koszty postępowania egzekucyjnego Do kosztów postępowania egzekucyjnego należą252: 1) opłaty uiszczane na rzecz organów państwowych za dokonanie przez nich czynności egzekucyjnych; 2) wydatki organów egzekucyjnych (koszty korespondencji i rozmów telefonicznych, koszty podróży itp.); 3) koszty postępowań sumarycznych dotyczących egzekucji 253 ; koszty postępowań cywilnych prowadzonych w trybie zwyczajnym lub uproszczonym nie stanowią kosztów egzekucji i podlegają regulacji prawa kantonalnego254. Do kosztów postępowania egzekucyjnego nie należą koszty zastępstwa procesowego stron. Artykuł 27 ust. 3 zd. 2 SchKG zakazuje obciążania dłużnika ewentualnymi kosztami pełnomocnika wierzyciela. Również w postępowaniu w przedmiocie skargi egzekucyjnej (patrz pkt G.III) stronom nie jest przyznawany zwrot kosztów (art. 62 ust. 2 GebV SchKG). Tym samym koszty zastępstwa procesowego w tym postępowaniu są ponoszone przez zastępowaną stronę i nie należą do kosztów postępowania egzekucyjnego. 251 Gaul/Schilken/Becker-Eberhard/Becker-Eberhard § 46 nb. 1. Kren Kostkiewicz nb. 357 i Spühler nb. 243; patrz też BG 4.2.2010, BGE 136 III 155 (157). 253 BG 3.9.2007, BGE 133 III 687 (691 i n.). 254 BG 3.9.1993, BGE 119 III 63 (67 i n.). 252 55 F. Koszty postępowania egzekucyjnego 2. Obowiązek zwrotu kosztów przez dłużnika Zgodnie z art. 68 ust. 1 zd. 1 SchKG koszty postępowania egzekucyjnego ponosi dłużnik (w odniesieniu do obowiązku uiszczenia zaliczki przez wierzyciela patrz pkt III.2 poniżej). Wierzyciel jest uprawniony do zaliczenia kwot uiszczonych przez dłużnika najpierw na poczet kosztów egzekucji (art. 68 ust. 2 SchKG). Ponadto są one pobierane z kwot uzyskanych ze zbycia przedmiotów majątkowych dłużnika (art. 144 ust. 3 i 4 SchKG). Co do zasady, wszystkie koszty postępowania egzekucyjnego uznaje się za spowodowane przez dłużnika255. Wyjątek stanowią koszty zbędnych lub niepodjętych czynności256. Ryzyko, że koszty egzekucji nie zostaną przez dłużnika zwrócone, ponosi wierzyciel. Jeżeli nie jest możliwe ich ściągnięcie od dłużnika, uiszczona zaliczka na poczet kosztów nie jest wierzycielowi zwracana 257 . Tym samym wierzyciel ponosi w tym zakresie ryzyko bezskutecznej egzekucji 258 . Ponadto uiszczone koszty nie są wierzycielowi zwracane, jeżeli dłużnik podjął skuteczną obronę przed egzekucją259. 3. Dochodzenie kosztów od dłużnika Koszty postępowania egzekucyjnego nie są, co do zasady, egzekwowane samodzielnie, lecz podlegają egzekucji wraz z egzekwowanym roszczeniem 260 . Jeżeli obowiązek ich uiszczenia powstał po złożeniu wniosku egzekucyjnego, wierzyciel może wnosić o ich ściągnięcie we wniosku o kontynuowanie egzekucji (patrz pkt C.II.6.a). Ustalenie kosztów następuje w drodze zarządzenia urzędu egzekucyjnego. Przeciwko niemu przysługuje skarga egzekucyjna (patrz pkt G.III). III. Odpowiedzialność stron wobec państwa za koszty egzekucji 1. Źródła prawa Opłaty w postępowaniu egzekucyjnym na podstawie SchKG określa Rada Federacji (art. 16 ust. 1 SchKG). Na podstawie tego upoważnienia wydane zostało Rozporządzenie o kosztach uzupełniające Ustawę o ściąganiu należności i upadłości 255 Obergericht Lucerna, 19.7.2012, BlSchK 2014, 74 (75). Kren Kostkiewicz/Walder art. 68 SchKG nb. 7 i 10. 257 BG 21.7.2004, BGE 130 III 520 (522); 4.2.2010, 5A_732/2009, www.bger.ch. 258 BG 28.6.1911, BGE 37 I 343 (344); 13.3.1990, BGE 116 III 23 (28). 259 Spühler nb. 247 260 BG 11.6.2003, 7B.49/2003, www.bger.ch. 256 56 F. Koszty postępowania egzekucyjnego (GebV SchKG). Jego regulacja ma charakter wyłączny – pobieranie innych opłat niż przewidziane w rozporządzeniu jest niedopuszczalne261. Opłaty egzekucyjne podlegają ocenie z punktu widzenia zasady ekwiwalencji: Zgodnie z nią opłaty nie mogą pozostawać w rażącej dysproporcji do wartości wzajemnego świadczenia, która jest oceniana na podstawie pożytku, jaki przynosi ona zobowiązanemu do uiszczenia opłaty, lub na podstawie koniecznego dla jej wykonania nakładu.262 Nadzór nad prawidłowym stosowaniem GebV SchKG sprawują kantonalne organy nadzoru (art. 2 SchKG). 2. Zasady odpowiedzialności za koszty egzekucyjne wobec państwa Wprawdzie obowiązek ponoszenia kosztów egzekucji spoczywa na dłużniku (patrz pkt II.2 powyżej), niemniej zgodnie z art. 68 ust. 1 zd. 2 SchKG wierzyciel jest zobowiązany do uiszczenia zaliczki na ich poczet, albowiem nie można od urzędu egzekucyjnego oczekiwać podejmowania czynności w interesie wierzyciela bez odpowiedniego zabezpieczenia zwrotu poniesionych kosztów i wydatków 263 . Obowiązek uiszczenia zaliczki dotyczy każdej czynności egzekucyjnej z osobna264. Żądanie uiszczenia zaliczki stanowi zarządzenie urzędu egzekucyjnego i podlega zaskarżeniu skargą egzekucyjną (patrz pkt G.III). Wysokość zaliczki jest określana przez urząd egzekucyjny, który w tym celu szacuje oczekiwane koszty egzekucji265. Jeżeli wierzyciel nie uiści zaliczki, urząd egzekucyjny – po zawiadomieniu o tym wierzyciela – może zaniechać podjęcia czynności egzekucyjnych (art. 68 ust. 1 zd. 3 SchKG). Ustalona zaliczka może zostać przez urząd egzekucyjny w razie konieczności podwyższona266; wierzyciel nie ma bowiem roszczenia o ponoszenie kosztów jedynie w wysokości (pierwszej) zaliczki267. Na żądanie jednej ze stron organ sporządza szczegółowe rozliczenie kosztów, zawierające wskazanie odpowiednich przepisów GebV SchKG, przy czym z tego tytułu pobierana jest opłata należna za sporządzenie pisma (art. 3 GebV SchKG). Rozliczenie kosztów stanowi zarządzenie urzędu egzekucyjnego podlegające zaskarżeniu skargą egzekucyjną (patrz pkt G.III)268. 261 BG 4.2.2010, BGE 136 III 155 (157). BG 8.12.2003, BGE 130 III 225 (228). 263 Basler Komm./Emmel art. 68 SchKG nb. 4. 264 Basler Komm./Emmel art. 68 SchKG nb. 7. 265 BG 21.7.2004, BGE 130 III 520 (522); patrz też rozstrzygnięcie Sądu Apelacyjnego kantonu Bazylea-Miasto, 12.6.2012, BlSchK 2013, 145 (146), który utrzymał w mocy żądanie zaliczki obejmujące kwotę 27,35 franków szwajcarskich na poczet drugiego doręczenia nakazu zapłaty za pośrednictwem poczty oraz 49,00 franków szwajcarskich z tytułu doręczenia go przez Policję, uzasadniając, że w 31% spraw konieczne jest drugie doręczenie za pośrednictwem poczty, natomiast w 18% postępowań dodatkowe doręczenie przez Policję. 266 BG 3.3.1959, BGE 85 III 81 (86). 267 BG 21.6.2004, BGE 130 III 520 (522). 268 Basler Komm./Emmel art. 16 SchKG nb. 14. 262 57 F. Koszty postępowania egzekucyjnego 3. 58 Wysokość kosztów w postępowaniu egzekucyjnym Opłaty za poszczególne czynności są uregulowane w GebV SchKG. Jeżeli rozporządzenie lub SchKG nie przewidują wyjątków, wszystkie – rzeczywiście podjęte269 – czynności w postępowaniu egzekucyjnym podlegają opłacie. Część opłat na podstawie GebV SchKG ma charakter fakultatywny, tj. może, lecz nie musi być pobierana przez urząd egzekucyjny. Opłaty przewidziane w GebV SchKG są uznawane za „stosunkowo skromne”270. W 2000 r. z punktu widzenia urzędników egzekucyjnych opłaty na podstawie GebV SchKG były z jednej strony przystępne dla społeczeństwa, z drugiej strony zapewniały urzędnikom wynagradzanym z pobranych opłat lub kasom gmin wystarczające dochody271. Tabela 5. Wysokość opłat egzekucyjnych za najważniejsze czynności egzekucyjne wraz z podstawą prawną Nr Czynność 1. Doręczenie dokonane na wniosek innego urzędu Dodatek za dokonanie czynności poza siedzibą urzędu w nocy, w niedzielę lub w święto Sporządzenie pisma (w braku odmiennych regulacji), do 20 egzemplarzy Kserokopia z akt (opłata fakultatywna) 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Wysokość (we frankach szwajcarskich ) 10 Rozmowa telefoniczna (opłata fakultatywna) Ryczałt za podróże Opłata za próbę doręczenia nakazu zapłaty Czynności, za których wykonanie SchKG nie przewiduje szczególnego wynagrodzenia; organ nadzoru może ustalić wyższą opłatę, jeżeli jest to uzasadnione ze względu na skomplikowanie sprawy albo nakład czasu lub pracy Podstawa prawna (GebV SchKG) art. 7 100% art. 8 8/strona art. 9 ust. 1 2 art. 9 ust. 3 5 2/km 7 art. 10 ust. 1 art. 14 ust. 1 art. 16 ust. 3 150 art. 1 ust. 2 Opłata za wydanie nakazu zapłaty jest uzależniona od wysokości dochodzonego roszczenia (art. 16 ust. 1 GebV SchKG); zob. tabela poniżej. Tabela 6. Wysokość opłat za wydanie nakazu zapłaty Roszczenie (we frankach szwajcarskich) 269 Organ nadzoru kantonu Bazylea-Okręg 5.3.2013, BlSchK 2013, 30 (31). Basler Komm./Emmel art. 68 SchKG nb. 10a. 271 Müller BlSchK 2000, 121 (123). 270 Opłata (we frankach szwajcarskich) F. Koszty postępowania egzekucyjnego powyżej powyżej powyżej powyżej powyżej powyżej 100 500 1000 10 000 100 000 1 000 000 59 do do do do do do 100 500 1000 10 000 100 000 1 000 000 7 20 40 60 90 190 400 Opłata za przyjęcie płatności i przekazanie uzyskanej kwoty wierzycielowi wynosi 5 franków szwajcarskich do kwoty 1000 franków szwajcarskich i 0,5% powyżej 1000 franków szwajcarskich, lecz nie więcej niż 500 franków szwajcarskich (art. 19 ust. 1 GebV SchKG). Opłata za dokonanie zajęcia jest uzależniona od wysokości dochodzonego roszczenia (art. 20 ust. 1 Geb VSchKG); zob. tabela poniżej. Tabela 7. Wysokość opłat za dokonanie zajęcia Roszczenie (we frankach szwajcarskich) powyżej powyżej powyżej powyżej Powyżej Powyżej 100 500 1000 10 000 100 000 1 000 000 do do do do do do 100 500 1000 10 000 100 000 1 000 000 Opłata (we frankach szwajcarskich) 10 20 45 65 90 190 400 Opłata za bezskuteczną próbę zajęcia wynosi 10 franków szwajcarskich (art. 20 ust. 2 GebV SchKG). Jeżeli dokonanie zajęcia trwa dłużej niż godzinę, opłata podlega podwyższeniu o 40 franków szwajcarskich za każde kolejne 30 minut. Opłata za przygotowanie i przeprowadzenie licytacji lub zbycia z wolnej ręki, wraz ze sporządzeniem protokołu, jest określana na podstawie uzyskanej kwoty (art. 30 ust. 1 i 2 GebV SchKG); zob. tabela poniżej. Tabela 8. Wysokość opłat za przygotowanie i przeprowadzenie licytacji lub zbycia z wolnej ręki Uzyskana kwota (we frankach szwajcarskich) powyżej 500 do do powyżej 1000 do Opłata (we frankach szwajcarskich) 500 1000 10 50 10 000 100 F. Koszty postępowania egzekucyjnego powyżej powyżej 10 000 100 000 60 do 100 000 200 0,2% W razie braku nabywcy opłata jest określana na podstawie szacunkowej wartości i zmniejszana o połowę, ponadto nie może ona przekroczyć 1000 franków szwajcarskich (art. 30 ust. 4 GebV SchKG). Jeżeli zbycie trwa dłużej niż godzinę, opłata podlega podwyższeniu o 40 franków szwajcarskich za każde kolejne 30 minut. Opłata sądowa w postępowaniach sumarycznych dotyczących egzekucji jest określana na podstawie wartości przedmiotu sporu (art. 48 GebV SchKG); zob. tabela poniżej. Tabela 9. Wysokość opłaty sądowej w postępowaniach sumarycznych dotyczących egzekucji Wartość przedmiotu sporu (we frankach szwajcarskich) powyżej powyżej powyżej powyżej 1000 10 000 100 000 1 000 000 Opłata (we frankach szwajcarskich) do 1000 40–150 do do do 10 000 100 000 1 000 000 50–300 60–500 70–1000 120–2000 4. Zwolnienie od kosztów egzekucji a. Z mocy prawa Z mocy prawa w postępowaniu przed organami nadzoru wywołanym wniesieniem skargi egzekucyjnej nie są pobierane opłaty (patrz pkt G.III.6.b). b. Na podstawie rozstrzygnięcia właściwego organu Zgodnie z art. 29 ust. 3 Konstytucji Federalnej (patrz pkt A.I.1) każdej osobie, która nie dysponuje odpowiednimi środkami na ich uiszczenie, przysługuje zwolnienie od kosztów sądowych, o ile jej roszczenie nie jest prima facie praktycznie pozbawione szans powodzenia. Ponadto na podstawie tej normy, jeżeli jest to konieczne dla dochodzenia lub obrony jej praw, ma ona także prawo do bezpłatnej pomocy prawnej. F. Koszty postępowania egzekucyjnego Powyższe uregulowanie Konstytucji Federalnej znajduje zastosowanie także w postępowaniu egzekucyjnym na podstawie SchKG 272 . SchKG nie zawiera wprawdzie przepisów dotyczących zwolnienia od kosztów postępowania egzekucyjnego, jednakże odpowiednie zastosowanie znajdują art. 117 i n. ZPO273. Na tej podstawie możliwe jest np. zwolnienie wierzyciela lub dłużnika od obowiązku uiszczenia kosztów postępowania wynikającego z art. 68 ust. 1 SchKG lub art. 54 ust. 2 GebV SchKG albo kosztów postępowania dotyczącego uzyskania prawa prowadzenia egzekucji274. W razie zwolnienia wierzyciela od kosztów postępowania egzekucyjnego nie jest on zobowiązany do uiszczenia zaliczki, a organ egzekucyjny pobiera koszty od dłużnika275. Przesłanką uzyskania zwolnienia od kosztów na podstawie art. 117 ZPO jest niemożność ich poniesienia (niedostatek); ponadto dochodzenie roszczenia lub obrona nie może być pozbawiona szans powodzenia. Zwolnienie od kosztów sądowych obejmuje nie tylko zwolnienie od obowiązku ich ponoszenia, lecz może obejmować także przyznanie nieodpłatnej pomocy prawnej, jeżeli jest to konieczne do obrony praw strony zwolnionej od kosztów, co ma miejsce w szczególności, jeżeli druga strona jest reprezentowana przez adwokata (art. 118 ust. 1 lit. c ZPO). Zwolnienie od kosztów nie zwalnia od obowiązku ich zwrotu drugiej stronie (art. 118 ust. 3 ZPO). Trybunał Federalny jednak przyjął, że konieczne jest uwzględnienie specyfiki postępowania egzekucyjnego na podstawie SchKG, w którym organy egzekucyjne i organy nadzoru działają z urzędu, co oznacza przyjęcie surowych kryteriów oceny konieczności zastępstwa przez adwokata; w postępowaniu, w którym stan faktyczny jest ustalany z urzędu, zastępstwo przez adwokata nie jest z reguły konieczne276. Podobne stanowisko jest prezentowane przez Kren Kostkiewicz, która podkreśla niewysoki stopień skomplikowania postępowania i jego niewielki formalizm 277 . W praktyce, w większości przypadków Trybunał Federalny oddala wnioski o zwolnienie od kosztów ze względu na brak szans powodzenia skargi278. Jednakże jeżeli przynajmniej mniejszość członków składu orzekającego uznaje roszczenie skarżącego za uzasadnione, wówczas ma ono szanse powodzenia, a tym samym możliwe jest przyznanie mu zwolnienia od kosztów279. Przedmiotem sporu jest organ właściwy do rozstrzygania o zwolnieniu od kosztów w postępowaniu egzekucyjnym. Zgodnie z dominującym poglądem jest to organ nadzoru 280 , inny autorzy wskazują urząd egzekucyjny 281 . Wnioskodawca jest 272 Zob. BG 3.4.1995, BGE 121 I 60 (62, zmiana dotychczasowego orzecznictwa); szczegółowa analiza orzecznictwa BG Iqbal s. 134-137. 273 Kren Kostkiewicz nb. 361. 274 BG 3.4.1995, BGE 121 I 60 (63 i n.). 275 Obergericht Zurych 27.11.2002, BlSchK 2004, 29. 276 BG 8.3.1996. BGE 122 I 8 (10); mniej restrykcyjnie Iqbal s. 144-146. 277 Kren Kostkiewicz nb. 187 i 361. 278 Spühler nb. 253. 279 BG 11.4.2012, 5D_181/2011, www.bger.ch. 280 Hunkeler/F. Walther art. 16 SchKG nb. 12. 281 Meier s. 29. 61 F. Koszty postępowania egzekucyjnego zobowiązany do złożenia wraz z wnioskiem o zwolnienie od kosztów oświadczenia o swoich dochodach i majątku (art. 119 ust. 1 zd. 1 ZPO). 62 G. Środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym G. Środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym I. Wprowadzenie W prawie szwajcarskim – podobnie jak w prawie polskim – środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym można podzielić na środki obrony merytorycznej oraz środki obrony formalnej). II. Środki obrony merytorycznej Do środków obrony merytorycznej należą następujące powództwa: 1) powództwo o ustalenie, że roszczenie wierzyciela jest bezzasadne (tzw. Aberkennungsklage, art. 83 ust. 2 SchKG) Powyższe powództwo stanowi materialnoprawne powództwo o negatywne ustalenie282. Musi ono zostać wytoczone w terminie 20 dni, jeżeli wierzyciel uzyska tzw. tymczasowe prawo prowadzenia egzekucji (patrz pkt C.II.5). Dla jego rozpoznania właściwy jest sąd miejsca prowadzenia egzekucji. Wprawdzie powództwo jest wnoszone przez dłużnika, jednakże nie prowadzi to do zmiany rozkładu ciężaru dowodu; także w tej sytuacji wierzyciel jest zobowiązany wykazać istnienie, zakres i wymagalność swojego roszczenia 283 . Postępowanie jest prowadzone – w zależności od wartości przedmiotu sporu – jako postępowanie zwyczajne lub uproszczone; od rozstrzygnięcia sądu przysługuje apelacja lub zażalenie; 2) powództwo o zniesienie lub umorzenie egzekucji (art. 85 SchKG) Dłużnik może w toku całego postępowania egzekucyjnego (np. jeżeli nie wniósł sprzeciwu od nakazu zapłaty w terminie) wystąpić do sądu miejsca prowadzenia egzekucji z wnioskiem o umorzenie lub zawieszenie egzekucji. Umorzenie egzekucji jest orzekane, jeżeli dłużnik dysponuje dokumentami potwierdzającymi wygaśnięcie roszczenia, zawieszenie, jeżeli może on w ten sposób wykazać odroczenie terminu spełnienia świadczenia. Postępowanie jest prowadzone jako postępowanie sumaryczne. Sąd orzeka jedynie o dopuszczalności prowadzenia egzekucji, nie o istnieniu roszczenia, a jego orzeczenie wywiera skutki tylko w postępowaniu egzekucyjnym 284 . W razie oddalenia tego powództwa dłużnik może wytoczyć powództwo na podstawie art. 85a lub 86 SchKG (patrz niżej); 3) powództwo o ustalenie, że dług (już) nie istnieje lub został odroczony (art. 85a SchKG) Jeżeli dłużnik nie dysponuje dokumentami pozwalającymi mu na wytoczenie opisanego powyżej powództwa na podstawie art. 85 SchKG, wówczas może on 282 BG 9.3.1998, BGE 124 III 207 (208). Do końca akapitu za Spühler nb. 353 i n. 284 BG 16.2.1999, BGE 125 III 149 (151). 283 63 G. Środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym w zwykłym postępowaniu procesowym lub postępowaniu uproszczonym żądać ustalenia, że dług (już) nie istnieje lub został odroczony. Inaczej niż powództwo na podstawie art. 85 SchKG, powództwo na podstawie art. 85a SchKG ma charakter zarówno egzekucyjny, jak i materialnoprawny, albowiem sąd stwierdza nieistnienie długu lub jego odroczenie 285 . Zgodnie z utrwalonym orzecznictwem Trybunału Federalnego powyższe powództwo jest dopuszczalne tylko wtedy, gdy istnieje prawomocny nakaz zapłaty, a tym samym jest wykluczone w razie wniesienia skutecznego sprzeciwu (patrz pkt C.II.4, w odniesieniu do proponowanej zmiany art. 85a SchKG w tym zakresie – patrz pkt A.I.3)286; 4) powództwo o zwrot nienależnie spłaconego długu (art. 86 SchKG) Jeżeli nie wniesiono sprzeciwu od nakazu zapłaty lub jego skutki zostały usunięte przez przyznanie wierzycielowi prawa prowadzenia egzekucji, wówczas osoba, która wskutek tego spłaciła nieistniejący dług, może w ciągu roku od jego zapłaty żądać zwrotu uiszczonej sumy w drodze procesu cywilnego (art. 86 ust. 1 SchKG). Musi ona wykazać, że spłacony dług nie istniał 287 . Powyższe powództwo może zostać wniesione, gdy postępowanie egzekucyjne znajduje się w tak zaawansowanym stadium, że niemożliwe jest jego umorzenie, np. doszło już do podziału sumy uzyskanej z egzekucji;. ma ono charakter materialnoprawny i jest zbliżone do roszczeń z tytułu bezpodstawnego wzbogacenia;288 5) powództwo o negatywne ustalenie Niezależnie od powyższych środków obrony dłużnikowi przysługuje uprawnienie do wniesienia „zwykłego” powództwa o ustalenie nieistnienia dochodzonej w postępowaniu egzekucyjnym należności 289 . Wytoczenie tego powództwa jest celowe, jeżeli po wniesieniu przez dłużnika sprzeciwu od nakazu zapłaty wierzyciel nie podejmuje żadnych czynności, albowiem w tej sytuacji w rejestrze nadal figuruje wpis o prowadzonej egzekucji290; 6) powództwo ekscydencyjne (art. 106 i n. SchKG) wnoszone przez osoby trzecie, którym przysługuje prawo do przedmiotu zajęcia uniemożliwiające dokonanie skutecznego zajęcia (np. własność), albo przez wierzyciela i dłużnika; postępowanie sądowe jest poprzedzone postępowaniem przed urzędem egzekucyjnym, w toku którego jest ustalane, czy uprawnienie do danego przedmiotu jest sporne 291 . Tryb postępowania zależy od tego, kogo chroni tzw. domniemanie lepszego prawa. Powyższe domniemanie chroni dłużnika, jeżeli rzecz ruchoma znajduje się w jego posiadaniu, jego uprawnienie do wierzytelności jest bardziej prawdopodobne niż uprawnienie osoby trzeciej oraz – w odniesieniu do nieruchomości – jeżeli prawo osoby trzeciej nie jest ujawnione w księdze wieczystej. W tej sytuacji, jeżeli na tym 285 Patrz Hunkeler/Möckli art. 85a SchKG nb. 2 z wieloma odesłaniami do orzecznictwa. BG 16.2.1999, BGE 125 III 149 (152); 25.7.2002, BGE 128 III 334 (335). 287 BG 17.8.1993, BGE 119 II 305. 288 Kren Kostkiewicz nb. 566 i n. 289 BG 16.2.1999, BGE 125 III 149 (153). 290 Patrz Kren Kostkiewicz/Walder art. 8a SchKG nb. 21. 291 Spühler nb. 492 i n. 286 64 G. Środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym etapie ani dłużnik, ani wierzyciel nie kwestionują prawa osoby trzeciej do przedmiotu znajdującego się w posiadaniu dłużnika, oznacza to uznanie tego prawa, zwolnienie danego przedmiotu spod egzekucji i zakończenie postępowania. W razie zakwestionowania przez nich prawa osoby trzeciej musi ona wytoczyć powództwo ekscydencyjne w terminie 20 dni, w przeciwnym wypadku przedmiot podlega egzekucji. Powyższe domniemanie chroni osobę trzecią, jeżeli rzecz ruchoma znajduje się w jej posiadaniu, jej uprawnienie do wierzytelności jest bardziej prawdopodobne niż uprawnienie dłużnika oraz – w odniesieniu do nieruchomości – jeżeli jej prawo jest ujawnione w księdze wieczystej. Wówczas strony postępowania egzekucyjnego muszą w terminie 20 dni wytoczyć przeciwko osobie trzeciej powództwo ekscydencyjne; jego brak oznacza uznanie tego prawa osoby trzeciej, zwolnienie danego przedmiotu spod egzekucji i zakończenie postępowania. III. Środek obrony formalnej – skarga egzekucyjna 1. Wprowadzenie Jedynym środkiem obrony formalnej dłużnika w egzekucji roszczeń pieniężnych prowadzonej przez urzędy egzekucyjne jest skarga egzekucyjna (betreibungsrechtliche Beschwerde) uregulowana w art. 17 i n. SchKG. Zgodnie z poglądem wielu autorów stanowi ona środek prawny o naturze administracyjnoprawnej 292 . Jej celem jest zapewnienie jednolitego i prawidłowego stosowania SchKG w interesie wszystkich uczestników postępowania przez przywrócenie stanu zgodnego z prawem lub usunięcie błędów popełnionych w postępowaniu egzekucyjnym. W nauce wskazuje się, że skarga egzekucyjna może służyć dłużnikowi do przeciągania postępowania egzekucyjnego, zwłaszcza przy uwzględnieniu rutynowego orzekania o wstrzymaniu egzekucji po jej wniesieniu oraz braku obowiązku wnoszenia opłat w postępowaniu wywołanym wniesieniem skargi przez kantonalnymi organami nadzoru293. 2. Charakter prawny Skarga egzekucyjna stanowi zwyczajny dewolutywny środek prawny o skutku reformatoryjnym lub kasatoryjnym 294 . Nie ma ona natomiast charakteru 292 Do końca akapitu za Kren Kostkiewicz nb. 147 i n.; patrz też Meier s. 1 i Spühler nb. 93: wzorowana na skardze przysługującej w postępowaniu administracyjnym; inaczej Basler Komm./Cometta/Möckli art. 17 SchKG nb. 1: szczególny środek prawny. 293 Meier s. 130. 294 Kren Kostkiewicz nb. 150. 65 G. Środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym suspensywego – wstrzymanie postępowania egzekucyjnego w związku z wniesieniem skargi egzekucyjnej wymaga odrębnego rozstrzygnięcia organu, do którego jest ona skierowana (art. 36 zd. 1 SchKG). Jest ono wydawane z reguły na wniosek strony; jedynie w razie istnienia szczególnego interesu publicznego może ono zostać podjęte z urzędu 295 . Zgodnie z propozycją Meiera przy rozstrzyganiu o wstrzymaniu egzekucji należy uwzględnić szanse powodzenia skarżącego oraz grożącą mu w razie kontynuowania egzekucji szkodę: Jeżeli skarżącemu grozi szkoda, której naprawienie jest niemożliwe lub bardzo trudne, wówczas egzekucja powinna zostać wstrzymana, jeżeli skarga nie jest oczywiście bezzasadna.296 W praktyce wstrzymanie postępowania egzekucyjnego jest regułą, a nie – jak mogłaby na to wskazywać regulacja SchKG – wyjątkiem297. 3. Dopuszczalność a. Przedmiot zaskarżenia Skarga egzekucyjna jest dopuszczalna przeciwko każdemu zarządzeniu organów egzekucyjnych, chyba że ustawa przewiduje konieczność wytoczenia powództwa (art. 17 ust. 1 SchKG) 298 . Z punktu widzenia niniejszego opracowania największe znaczenie mają zarządzenia urzędu egzekucyjnego. Zaskarżeniu podlegają zarządzenia wydane w terminie, zarządzenia wydane z opóźnieniem oraz bezprawne zaniechanie wydania zarządzenia299. Zarządzenimi w rozumieniu art. 17 ust. 1 SchKG są nie tylko rozstrzygnięcia wydawane przez urząd egzekucyjny, lecz wszystkie czynności urzędowe, jeżeli zostały one podjęte jednostronnie na mocy kompetencji urzędowych i wywołują skutki zewnętrzne 300 . Tym samym skarga egzekucyjna może zostać wniesiona przeciwko wszystkim czynnościom urzędu egzekucyjnego, w tym przeciwko jego działaniom przy zajęciu przedmiotów majątkowych dłużnika, doręczeniach czy udzieleniu przybicia w licytacji301. Wyjątek stanowią czynności prawne zawierane przez urzędy egzekucyjne, jednakże z wyłączeniem udzielenia przybicia w licytacji oraz sprzedaży z wolnej ręki, które 295 Meier s. 106: w szczególności, jeżeli skarżący nie jest reprezentowany przez adwokata; Kren Kostkiewicz nb. 185, zawieszenie postępowania z urzędu jest możliwe np. w razie zajęcia Koranu do chwili rozstrzygnięcia o skardze opartej na wyłączeniu przedmiotów kultu religijnego spod zajęcia. 296 Meier s. 106; podobnie Hunkeler/Sørensen art. 36 SchKG nb. 5. 297 Meier s. 130. 298 Np. przeciwko planowi podziału sumy uzyskanej z egzekucji, patrz art. 148 SchKG. 299 Meier s. 74; Hunkeler/Dieth art. 17 SchKG nb. 3; Kren Kostkiewicz nb. 159. 300 Tak BG 14.8.1990, BGE 116 III 91 (93). 301 Meier s. 74. 66 G. Środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym podlegają zaskarżeniu skargą egzekucyjną (patrz art. 132a SchKG) 302 . Ponadto zaskarżeniu skargą egzekucyjną nie podlegają: 1) 2) 3) 4) wyrażenie opinii, np. w odniesieniu do kwestii, jakie działania urząd egzekucyjny zamierza podjąć w razie zajścia określonych okoliczności303; czynności dotyczące wyłącznie wewnętrznej organizacji urzędu 304 egzekucyjnego ; odmowa zmiany lub uchylenia zarządzenia w trybie samokontoli (patrz pkt 4 poniżej)305; czynności dłużnika mające na celu przedłużenie postępowania306. Skarga egzekucyjna może także zostać wniesiona przeciwko wydawanemu przez urząd egzekucyjny nakazowi zapłaty (patrz pkt C.II.3). Jednakże przeciwko niemu przysługuje również sprzeciw (patrz pkt C.II.4), co nasuwa wątpliwości dotyczące stosunku tych środków prawnych do siebie. Zaskarżeniu skargą egzekucyjną podlegają wszystkie kwestie, które powinny zostać zbadane przez urząd egzekucyjny przed wydaniem nakazu zapłaty, np. zdolność sądowa, właściwość miejscowa i właściwość rzeczowa oraz prawidłowość wniosku egzekucyjnego 307 . Natomiast istnienie i wysokość roszczenia (które nie podlegają badaniu przez urząd egzekucyjny, patrz pkt C.II.3) podlegają zaskarżeniu w drodze sprzeciwu. W odniesieniu do niedopuszczalności wniesienia skargi egzekucyjnej przeciwko czynnościom sądów patrz pkt D.3.II.a. b. Legitymacja Wprowadzenie Skarga egzekucyjna musi zostać wniesiona przez uprawniony podmiot; w przeciwnym wypadku pozostaje ona bez rozpoznania (w odniesieniu do możliwości potraktowania jej jako skargi do organu nadzoru patrz pkt D.II.3.a)308. Artykuł 17 i n. SchKG nie regulują legitymacji do wniesienia skargi egzekucyjnej. Zgodnie z utrwalonym orzecznictwem Trybunału Federalnego uprawnienie do jej wniesienia istnieje, jeżeli działania organów egzekucyjnych naruszają ustawowo chronione prawa i interesy skarżącego309. Dłużnik i wierzyciel 302 Obszernie w odniesieniu do tej kwestii Meier s. 74-76. BG 10.9.1968, BGE 94 III 83 (88); 16.5.1970, BGE 96 III 35 (44). 304 BG 18.3.1969, BGE 95 III 1 (4) w odniesieniu do przepisów dotyczących obowiązującego w urzędach sposobu protokołowania. 305 Meier s. 77. 306 Kren Kostkiewicz/Walder art. 14 SchKG nb. 7. 307 Do końca akapitu za Meier s. 68. 308 BG 28.4.1977, BGE 103 III 8 (10). 309 BG 13.1.1975, BGE 101 III 43 (44); 13.9.1977, BGE 103 II 21 (23); 31.1.1979, BGE 105 III 35 (36); 3.6.1982, BGE 108 III 1 (2); 24.2.1994, BGE 120 III 42 (44), 24.5.2005, 7B.60/2005, www.bger.ch, wszystkie z dalszymi odesłaniami. 303 67 G. Środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym Taka pozycja przysługuje przede wszystkim stronom postępowania przed organem egzekucyjnym, tj. dłużnikowi i wierzycielowi, a w określonych sytuacjach osobom trzecim. Dłużnik jest uprawniony do zaskarżenia wszystkich zarządzeń, z wyłączeniem tych, które nie naruszają jego interesów, albowiem dotyczą np. osób trzecich lub stały się wskutek upływu czasu bezprzedmiotowe 310 . Także wierzycielowi przysługuje uprawnienie do zaskarżania wszystkich zarządzeń. Osoby trzecie Do wniesienia skargi egzekucyjnej uprawnione są także osoby trzecie, którym z mocy ustawy przysługuje status strony w postępowaniu, np. małżonek dłużnika pozostający z nim we wspólności majątkowej (art. 68a SchKG)311. W wyjątkowych przypadkach legitymacja do wniesienia skargi egzekucyjnej może przysługiwać osobom trzecim, które nie są stroną postępowania egzekucyjnego, np.: – małżonkowi dłużnika przeciwko ustaleniu wysokości wynagrodzenia dłużnika podlegającego zajęciu, albowiem przedmiotem rozstrzygnięcia jest minimum egzystencjalne rodziny312; – członkom rodziny, których interesy są chronione przepisami wyłączającymi lub ograniczającymi dopuszczalność zajęcia określonych przedmiotów majątkowych313. Organy egzekucyjne Organom egzekucyjnym, co do zasady, nie przysługuje uprawnienie do wniesienia skargi egzekucyjnej 314 . Wyjątek dotyczy urzędnika egzekucyjnego, który jest legitymowany do jej wniesienia, jeżeli rozstrzygnięcie dotyczy jego własnych interesów materialnych lub osobistych albo interesów reprezentowanego przez niego kantonu315. Powyższa sytuacja zachodzi przede wszystkim w odniesieniu do opłat egzekucyjnych. Zgodnie z art. 2 GebV SchKG organ nadzoru nadzoruje również stosowanie tego rozporządzenia, przy czym urzędnikom egzekucyjnym przysługuje uprawnienie do wniesienia skargi na podstawie art. 18 i 19 SchKG. Tym samym dopuszczalne jest zaskarżenie przez urzędników egzekucyjnych rozstrzygnięć organów nadzoru wyższego i niższego szczebla dotyczących opłat egzekucyjnych, w tym np. rozstrzygnięć uchylających wystawiony przez urzędnika rachunek opłat egzekucyjnych i nakazujących wystawienie nowego 316 . Ponadto, zgodnie z orzecznictwem Trybunału Federalnego, zaskarżeniu przez nich podlegają także 310 Meier s. 81 i 83. Pełna lista: Meier s. 83 i n. 312 BG 9.5.1990, BGE 116 III 75 (77) z dalszymi odesłaniami. 313 BG 7.5.1956, BGE 82 III 54 i n. 314 BG 19.3.1990, BGE 116 III 32 (34) z dalszymi odesłaniami. 315 BG 3.8.1953, BGE 79 III 145 (147); 31.1.1979, BGE 105 III 35 (36); 7.7.2010, 5A_70/2010, www.bger.ch. 316 BG 20.1.1989, BGE 115 III 6 (7). 311 68 G. Środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym rozstrzygnięcia, które nie dotyczą bezpośrednio opłat, lecz od których zależy prawidłowe zastosowanie przepisów o opłatach egzekucyjnych, np. rozstrzygnięcie o uchyleniu zajęcia, które ma wpływ na dopuszczalność pobrania opłaty z tego tytułu317. Ponadto urzędnikom egzekucyjnym przysługuje legitymacja do zaskarżenia rozstrzygnięć organów nadzoru o zastosowaniu wobec nich środków dyscyplinarnych (patrz pkt D.IV.1). Poza tymi przykładami Trybunał Federalny tylko w wyjątkowych wypadkach przyjął istnienie legitymacji do wniesienia skargi egzekucyjnej po stronie urzędnika egzekucyjnego lub urzędu egzekucyjnego 318 . Z wymogu naruszenia interesów materialnych można by wnioskować, że urzędnikowi przysługuje możliwość wniesienia skargi w celu zapobieżenia ewentualnym roszczeniom odszkodowawczym wobec niego (patrz pkt D.IV.3). Jednakże zgodnie z orzecznictwem Trybunału Federalnego w tej sytuacji urzędnik nie jest uprawniony do wniesienia skargi319. c. Celowość Jak wspomniano (patrz pkt 1 powyżej) celem skargi egzekucyjnej jest przywrócenie stanu zgodnego z prawem lub usunięcie błędów popełnionych w postępowaniu egzekucyjnym. Tym samym jest ona dopuszczalna tylko przeciwko tym działaniom lub zaniechaniom, których skutki mogą zostać odwrócone; jej wniesienie jest wykluczone, jeżeli zmierza ona wyłącznie do ustalenia naruszenia prawa320. d. Termin Skarga musi zostać wniesiona w terminie 10 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się o zarządzeniu (art. 17 ust. 2 SchKG). Skarga wnoszona z powodu odmowy udzielenia ochrony prawnej lub zwłoki w jej udzieleniu nie jest ograniczona żadnym terminem (art. 17 ust. 3 SchKG). Odmowa udzielenia ochrony prawnej zachodzi w sytuacji, w której urząd nie podejmuje czynności mimo istnienia odpowiedniego obowiązku 321 , lub brak pisemnego zarządzenia, zwłoka – jeżeli czynność nie została podjęta w ustawowym terminie322. 317 BG 3.8.1953, BGE 79 III 145 (149). Meier s. 87. 319 Patrz BG 31.1.1979, BGE 105 III 35 (36). 320 Kren Kostkiewicz nb. 148. 321 Meier s. 97. 322 Kren Kostkiewicz nb. 171 i n. 318 69 G. Środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym 4. Samokontrola Po wniesieniu skargi egzekucyjnej urząd egzekucyjny, który ją wydał, może – do chwili zajęcia przez niego stanowiska wobec skargi – ponowie rozważyć zaskarżone zarządzenie (art. 17 ust. 4 zd. 1 SchKG). Jeżeli wskutek tego zostanie wydane nowe zarządzenie, organ niezwłocznie doręcza je stronom postępowania i powiadamia organ nadzoru (art. 17 ust. 4 zd. 2 SchKG). Przeciwko nowemu zarządzeniu może zostać wniesiona skarga egzekucyjna, przy czym termin na jej wniesienie zaczyna swój bieg od nowa323. Samokontrola nie jest uzależniona od żadnych szczególnych przesłanek: Urząd egzekucyjny może zmienić lub uchylić zarządzenie także wtedy, gdy uzna on, że jest ono nieprawidłowe, bez konieczności np. przedłożenia mu nowych dowodów.324 Obok tej możliwości samokontroli przewidzianej w SchKG urząd egzekucyjny może uchylić lub zmienić zarządzenie jeszcze przed upływem terminu na wniesienie skargi egzekucyjnej325. 5. Zasadność Podstawę wniesienia skargi egzekucyjnej może stanowić naruszenie prawa lub niestosowność zarządzenia urzędnika egzekucyjnego (art. 17 ust. 1 SchKG). W nauce wyróżnia się następujące rodzaje uchybień w odniesieniu do zarządzeń wydawanych na podstawie SchKG326: 1) 2) 3) naruszenie prawa procesowego, w tym błędne zastosowanie prawa oraz nieprawidłowe ustalenie stanu faktycznego; tzw. niestosowność, tj. błędne zastosowanie przyznanego organowi uznania; odmowę udzielenia ochrony prawnej lub zwłokę w jej udzieleniu. Kwalifikowanym naruszeniem prawa jest nieważność zarządzenia (patrz pkt D.II.3.a)327. W drodze skargi egzekucyjnej możliwe jest podnoszenie jedynie naruszeń prawa procesowego 328 , albowiem tylko te przepisy są stosowane przez urzędy egzekucyjne 329 ; kwestie materialnoprawne badane są jedynie wyjątkowo, jeżeli dotyczą one podstaw postępowania egzekucyjnego, np. badanie zdolności prawnej lub zdolności do czynności prawnych w celu ustalenia zdolności procesowej i zdolności do czynności procesowych, miejsca zamieszkania330. 323 Meier s. 48. Meier s. 47. 325 BG 25.1.1971, BGE 97 III 3 (5); 12.10.1977, BGE 103 II 31 (34). 326 Meier s. 40; Kren Kostkiewicz nb. 166. 327 Lorandi AJP 2007, 433 (437). 328 Patrz np. BG 5.3.2002, 7B.11/2002, www.bger.ch. 329 Lorandi AJP 2007, 433 (438). 330 Kren Kostkiewicz nr. 167. 324 70 G. Środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym 6. Postępowanie przed kantonalnymi organami nadzoru a. Kwestie ogólne Skarga egzekucyjna przeciwko zarządzeniom urzędnika egzekucyjnego jest wnoszona do organu nadzoru (art. 17 ust. 1 SchKG). W kantonach, w których powołano organy nadzoru niższego szczebla (patrz pkt D.II.3.a), skarga jest wnoszona do tego organu. Miejscowo właściwy jest organ nadzoru, w którego okręgu urząd egzekucyjny, który wydał zaskarżone zarządzenie, ma swoją siedzibę331. Urząd egzekucyjny, który wydał zaskarżone zarządzenie, ma szczególną pozycję w postępowaniu wywołanym wniesieniem skargi egzekucyjnej332. Ma on wprawdzie możliwość zajęcia stanowiska wobec skargi oraz jest mu doręczane rozstrzygnięcie organu nadzoru, niemniej nie dochodzi on, co do zasady, w tym postępowaniu swoich praw. Tym samym, zdaniem Meiera, z wyłączeniem sytuacji, w której urząd egzekucyjny jest wyjątkowo uprawniony do wniesienia skargi (patrz pkt 3.b powyżej), nie należy określać go jako strony postępowania. Celem jego udziału w postępowaniu jest ułatwienie organowi nadzoru – przez zajęcie stanowiska wobec skargi – wydania rozstrzygnięcia. Kognicja kantonalnych organów nadzoru w postępowaniu wywołanym wniesieniem skargi egzekucyjnej jest nieograniczona, tj. zarządzenie podlega kompletnej kontroli pod względem faktycznym i prawnym333. Jeżeli skarga jest niedopuszczalna, organ nadzoru wydaje rozstrzygnięcie procesowe o jej odrzuceniu (verba legis nierozpatrzeniu); w przeciwnym wypadku zapada rozstrzygnięcie merytoryczne 334 . Jeżeli skarga jest uzasadniona, wówczas organ, do którego została ona skierowana, rozstrzyga o uchyleniu lub usunięciu błędów (verba legis poprawieniu) zaskarżonej czynności albo nakazuje podjęcie czynności, których dokonania urząd bezpodstawnie odmówił lub których dokonanie zostało opóźnione (art. 21 SchKG). Tym samym rozstrzygnięcie w przedmiocie skargi egzekucyjnej może mieć charakter kasatoryjny lub reformatoryjny 335 . Rozstrzygnięcie organu nadzoru podlega uzasadnieniu i jest doręczane stronom postępowania, urzędowi egzekucyjnemu, którego działania ono dotyczy, i ewentualnie dalszym uczestnikom postępowania z pouczeniem o środkach zaskarżenia (art. 20a ust. 2 pkt 4 SchKG). Uzasadnienie musi być na tyle wyczerpujące, aby strony mogły dokonać oceny celowości wniesienia środka zaskarżenia336. Ponadto skarga egzekucyjna może prowadzić do uchylenia nieważnych zarządzeń (patrz pkt D.II.3.a lub zastosowania środków dyscyplinarnych (patrz pkt D.IV.1). 331 Meier s. 102. Do końca akapitu za Meier s. 80. 333 Kren Kostkiewicz nb. 152. 334 Kren Kostkiewicz nb. 189. 335 Kren Kostkiewicz nb. 190. 336 Spühler nb. 121. 332 71 G. Środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym 72 W kantonach, w których powołano organy nadzoru niższego szczebla (patrz pkt D.II.3.a), rozstrzygnięcie organu nadzoru niższego szczebla podlega zaskarżeniu do organu nadzoru wyższego szczebla w terminie 10 dni od dnia jego doręczenia (art. 18 ust. 1 SchKG). Skarga wnoszona przeciwko rozstrzygnięciu organu nadzoru niższego szczebla z powodu odmowy udzielenia ochrony prawnej lub zwłoki w jej udzieleniu nie jest ograniczona żadnym terminem (art. 18 ust. 2 SchKG). Postępowanie przed kantonalnymi organami nadzoru jest, co do zasady, uregulowane w przepisach kantonalnych (art. 20a ust. 3 SchKG). SchKG reguluje jedynie wybrane kwestie, w tym zasady postępowania. Zgodnie z SchKG organ nadzoru ustala stan faktyczny z urzędu (art. 20a ust. 2 pkt 1 SchKG) oraz dokonuje swobodnej oceny dowodów (art. 20a ust. 2 pkt 2 zd. 1 SchKG). Z zastrzeżeniem art. 22 SchKG dotyczącego nieważnych zarządzeń (patrz pkt D.II.3.a) organ nie może orzekać ultra petitio (zasada dyspozycji stron – art. 20a ust. 2 pkt 2 zd. 2 SchKG). SchKG nie przewiduje terminu na rozpoznanie skargi egzekucyjnej. W związku z powyższym regulacji w prawie kantonalnym podlegają337: 1) forma skargi egzekucyjnej, 2) przebieg postępowania, 3) kwestia, czy w postępowaniu wywołanym skargą egzekucyjną przeprowadzana rozprawa, 4) środki dowodowe. jest Powyższe kwestie były zazwyczaj uregulowane w drodze odesłania do przepisów innych kodeksów postępowań. W większości kantonów zastosowanie znajdowały przepisy miejscowych kodeksów postępowania cywilnego 338 . Jedynie w kantonie Glarus odpowiednie zastosowanie znajdowały przepisy o postępowaniu administracyjnym 339 . Wraz z wejściem w życie ZPO kantonalne kodeksy postępowania cywilnego utraciły moc (patrz pkt A.I.1). Część kantonów odsyła w tym zakresie do przepisów Szwajcarskiego ZPO (np. Glarus, Jura, Lucerna, Schwyz, Zurych) albo do kantonalnych przepisów o postępowaniu administracyjnym (np. Berno, Genewa, Gryzonia, Sankt Gallen), natomiast w części kantonów brak odpowiedniego odesłania, a w praktyce zastosowanie znajdują przepisy Szwajcarskiego ZPO (np. Fryburg, Turgowia)340. W związku z powyższym w nauce postulowane jest ujednolicenie postępowania wywołanego wniesieniem skargi egzekucyjnej341. Przykładowo, kanton Zurych przewiduje m.in. następujące regulacje postępowania w przedmiocie skargi egzekucyjnej342: 337 Meier s. 61 i n. oraz s. 122. Meier s. 62. 339 Meier s. 62. 340 Jent-Sørensen BlSchK 2013, 89 (93 i n.). 341 Jent-Sørensen BlSchK 2013, 89 (110). 342 § 18 EG SchKG Zurych w zw. z art. 83 i n. Gesetz über die Gerichts- und Behördenorganisation im Zivil- und Strafprozess des Kantons Zürich (Ustawa o ustroju sądów i administracji w postępowaniu cywilnym i karnym kantonu Zurych, GOG Zurych). 338 G. Środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym – skarga egzekucyjna jest wnoszona w formie pisemnej i musi zawierać żądanie i jego uzasadnienie; – skarga jest doręczana urzędowi, który wydał zaskarżone zarządzenie, oraz innym stronom postępowania w celu zajęcia stanowiska; – subsydiarne zastosowanie znajdują przepisy ZPO, w szczególności przepisy o postępowaniu dowodowym. b. Koszty Postępowanie przed kantonalnymi organami nadzoru nie podlega opłatom, jeżeli jednak strona prowadzi postępowanie w złej wierze lub umyślnie bez potrzeby, może na nią zostać nałożona grzywna w wysokości do 1500 franków szwajcarskich oraz obowiązek uiszczenia opłat i wydatków (art. 20a ust. 2 pkt 5 SchKG). Zła wiary lub umyślne prowadzenie postępowania bez potrzeby ma miejsce np. wtedy, gdy skarga została złożona mimo braku konkretnej potrzeby uzyskania ochrony prawnej, jedynie w celu przedłużenia postępowania 343 . Brak opłat oznacza, że organy kantonalne ponoszą koszty postępowania, w tym ewentualnego postępowania dowodowego, z kasy kantonu344. Rozstrzygnięcie o nałożeniu na stronę kary na podstawie ww. przepisów zapada dopiero po rozpoznaniu skargi; tym samym niedopuszczalne jest żądanie od skarżącego zaliczki na poczet kary345. Ponadto w postępowaniu przed kantonalnymi organami nadzoru nie następuje zwrot kosztów postępowania między stronami (art. 62 ust. 2 GebV SchKG). 7. Postępowanie przed Trybunałem Federalnym a. Kwestie ogólne Od rozstrzygnięcia organu nadzoru lub organu nadzoru wyższego szczebla przysługuje skarga do Trybunału Federalnego (art. 19 SchKG). Zgodnie z art. 72 ust. 2 lit. b BGG właściwym środkiem zaskarżenia jest skarga w sprawach cywilnych, choć zdaniem niektórych przedstawicieli nauki bardziej odpowiednia byłaby skarga w sprawach administracyjnych 346 . Powyższy przepis znajduje zastosowanie także w egzekucji roszczeń publicznoprawnych 347 . W odróżnieniu od większości innych spraw cywilnych dopuszczalność skargi do Trybunału Federalnego przeciwko rozstrzygnięciom kantonalnych organów nadzoru w egzekucji roszczeń pieniężnych jest niezależna od wartości przedmiotu sporu (art. 74 ust. 1 lit. c BGG)348. Skarga nie 343 BG 30.3.2001, BGE 127 III 178 (179). Meier s. 110. 345 BG 25.10.1999, BGE 125 III 382 (383). 346 Lorandi AJP 2007, 433 (434); Hunkeler/Dieth art. 19 SchKG nb. 2. 347 Kren Kostkiewicz nb. 191. 348 BG 14.11.2011, 5A_334/2011, www.bger.ch. 344 73 G. Środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym 74 ma wprawdzie charakteru suspensywnego, ale Trybunał Federalny może na wniosek strony lub z urzędu zawiesić postępowanie egzekucyjne (art. 103 BGG). Do wniesienia środka zaskarżenia do Trybunału Federalnego uprawnione są, co do zasady, tylko te podmioty, które były stroną postępowania przed kantonalnymi organami nadzoru (art. 76 ust. 1 BGG)349. Wyjątkowo skarga może być wniesiona przez osobę, która nie miała możliwości udziału w postępowaniu przed organami kantonalnymi. Termin na jej wniesienie wynosi 10 dni (art. 100 BGG). W postępowaniu przed Trybunałem Federalnym organ nadzoru, który wydał zaskarżone zarządzenie, może przedstawić swoje stanowisko. Z reguły do zajęcia stanowiska jest też zapraszany urząd egzekucyjny, który wydał zaskarżone zarządzenie w pierwszej instancji350. Kognicja Trybunału Federalnego w postępowaniu wywołanym wniesieniem skargi egzekucyjnej jest ograniczona, Trybunał bowiem nie może rozstrzygać o zastosowaniu środków dyscyplinarnych (patrz pkt D.IV.1), kontrolować skorzystania przez organ nadzoru z przysługującego mu uznania, chyba że organ dopuścił się nadużycia uznania lub samowoli 351 , ani udzielać wskazówek kantonalnym organom nadzoru352. W postępowaniu przed Trybunałem Federalnym podnoszenie nowych okoliczności i zgłaszanie nowych dowodów jest ograniczone, są one bowiem dopuszczalne tylko wtedy, gdy celowość ich zgłoszenia wynikła dopiero wskutek rozstrzygnięcia organu nadzoru (art. 99 ust. 1 BGG). Bez wyjątku niedopuszczalne jest zgłaszanie nowych żądań (art. 99 ust. 2 BGG). b. Koszty Postępowanie przed Trybunałem Federalnym nie jest – w odróżnieniu od postępowania przez organami kantonalnymi – bezpłatne. W nauce krytykowane jest połączenie bezpłatnego postępowania przed organami kantonalnymi 353 i „pełnopłatnego” postępowania przed Trybunałem Federalnym . Wysokość opłaty sądowej reguluje Taryfa opłat w postępowaniu przed Trybunałem Federalnym354. Jest ona określana na podstawie wartości przedmiotu sporu. Tabela 10. Wysokość opłaty sądowej w postępowaniach przed Trybunałem Federalnym Wartość przedmiotu sporu (we frankach szwajcarskich) 349 Opłata (we frankach BG 9.8.1988, BGE 114 III 78 (82). Meier s. 121; Lorandi AJP 2007, 433 (445 i n.). 351 Kren Kostkiewicz nb. 152. 352 BG 26.8.2003, BGE 129 III 556 (559). 353 Lorandi AJP 2007, 433 (444); Hunkeler/Dieth art. 19 SchKG nb. 23. 354 Tarif für die Gerichtsgebühren im Verfahren vor dem Bundesgericht z 31 marca 2006 r., AS 2006, 2007, ze zm. 350 G. Środki obrony w postępowaniu egzekucyjnym 75 szwajcarskich) powyżej powyżej powyżej powyżej powyżej powyżej powyżej powyżej powyżej 10 000 20 000 50 000 100 000 200 000 500 000 1 000 000 5 000 000 10 000 000 do do do do do do do do do 10 000 20 000 50 000 100 000 200 000 500 000 1 000 000 5 000 000 10 000 000 200–5000 500–5000 1000–5000 1500–5000 2000–8000 3000–12 000 5000–20 000 7000–40 000 10 000–60 000 20 000–100 000 Skarżący jest zobowiązany do uiszczenia zaliczki na poczet kosztów postępowania (art. 62 ust. 1 BGG). Także w postępowaniu przez Trybunałem Federalnym możliwe jest uzyskanie zwolnienia od kosztów (patrz pkt F.III.4). Ostatecznie koszty postępowania ponosi, co do zasady, strona przegrywająca (art. 66 BGG). W postępowaniu wywołanym wniesieniem skargi przeciwko kantonalnym rozstrzygnięciom dotyczącym skargi egzekucyjnej nie znajdują zastosowania art. 67 i 68 BGG dotyczące rozstrzygnięcia o kosztach postępowania w niższych instancjach; koszty postępowań przez organami kantonalnymi nie są rozliczane przez Trybunał Federalny355. 355 Lorandi AJP 2007, 433 (445); Hunkeler/Dieth art. 19 SchKG nb. 23.