Zmiany prawa na rynku kapitałowym

NEWSLETTER
Nr 44, październik 2013
KANCELARIA PRAWNA
WSPÓLNICY KOMPLEMENTARIUSZE
Beata Gessel – Kalinowska vel Kalisz
Leszek Koziorowski
Marcin Macieszczak
WSPÓLNICY KOMANDYTARIUSZE
Dorota Bryndal
Aldona Pietrzak
Christian Schmidt
Piotr Schramm
Ewa Szlachetka
PROFESOR OF COUNSEL
Prof. dr hab. Marek Michalski
Prace legislacyjne nad projektem założeń projektu ustawy
o zarządzających alternatywnymi funduszami inwestycyjnymi
Z dniem 22 lipca 2013 roku upłynął termin, w którym do prawa krajowego państw
członkowskich Unii Europejskiej powinny zostać wprowadzone postanowienia Dyrektywy
Parlamentu Europejskiego i Rady 2011/61/UE z dnia 8 czerwca 2011 r. w sprawie
zarządzających alternatywami funduszami inwestycyjnymi i zmiany dyrektyw
2003/41/WE i 2009/65/WE oraz rozporządzeń (WE) nr 1060/2009 i (UE) nr 1095/2010
[dalej „Dyrektywa UE”]. Dyrektywa UE stwarza dla państw członkowskich ramy prawne
regulujące nadzór wewnętrzny i zewnętrzny oraz funkcjonowanie podmiotów
zarządzających tzw. alternatywnymi funduszami inwestycyjnymi („AFI”) w celu
monitorowania i nadzorowania ryzyka, jakie mogą generować zarządzający takimi
funduszami dla stabilności finansowej oraz inwestorów, kontrahentów i innych
uczestników rynku finansowego.
Powyższy termin implementacji Dyrektywy UE obowiązywał również Rzeczpospolitą
Polską, jednakże został on przez Polskę naruszony, bowiem przed jego upływem nie
doszło do uchwalenia i ogłoszenia ustawy. Przedmiotem trwających obecnie prac
legislacyjnych nie jest natomiast stosowny, rządowy projekt ustawy o zarządzających
alternatywnymi funduszami inwestycyjnymi („ZAFI”), lecz projekt założeń do projektu
takiej ustawy („Założenia”).
Dyrektywa UE, określając wspólne wymogi dotyczące wydawania zezwoleń i nadzoru nad
ZAFI, służy identyfikacji istniejących ZAFI w systemach prawnych państw członkowskich,
natomiast sama nie stanowi podstawy do kreowania nowych form prawnych ZAFI.
Zgodnie z Dyrektywą UE, przez ZAFI rozumie się osobę prawną, której stała działalność
polega na zarządzaniu jednym lub większą liczbą AFI, z kolei AFI jest definiowane jako
przedsiębiorstwo zbiorowego inwestowania, które: (i) pozyskuje kapitał od wielu
inwestorów z myślą o inwestowaniu go zgodnie z określoną polityką inwestycyjną
z korzyścią dla tych inwestorów oraz (ii) nie ma charakteru tzw. UCITS, tj. nie jest
podmiotem, którego działalność wymaga zezwolenia na mocy art. 5 dyrektywy
Parlamentu Europejskiego i Rady 2009/65/WE z dnia 13 lipca 2009 r. w sprawie
koordynacji przepisów ustawowych, wykonawczych i administracyjnych odnoszących się
do przedsiębiorstw zbiorowego inwestowania w zbywalne papiery wartościowe (UCITS).
Istotą Założeń jest objęcie przepisami projektowanej ustawy o ZAFI podmiotów
funkcjonujących w obrocie na polskim rynku, których działalność jest tożsama
z działalnością ZAFI. Mając na uwadze przyjętą definicję AFI, Założenia wskazują,
że w polskim porządku prawnym za AFI należy przede wszystkim uznać specjalistyczne
fundusze inwestycyjne otwarte („SFIO”) oraz fundusze inwestycyjne zamknięte („FIZ”),
wobec czego pojęcie ZAFI obejmuje zarządzające takimi funduszami towarzystwa
funduszy inwestycyjnych („TFI”). Zwracamy jednak uwagę, że jako ZAFI będą także
kwalifikowane spółki kapitałowe w rozumieniu Kodeksu spółek handlowych, a więc
spółki z o.o. oraz akcyjne, jeżeli pozyskują kapitał od wielu inwestorów z zamiarem
inwestowania go zgodnie z określoną polityką inwestycyjną z korzyścią dla tych
inwestorów.
W związku z powyższą identyfikacją ZAFI, Założenia przewidują, że przedmiotem
projektowanej ustawy o ZAFI będzie zarówno autonomiczna regulacja dotycząca
funkcjonowania ZAFI niebędących TFI, jak i wprowadzenie zmian w obowiązującej
ustawie z dnia 27 maja 2004 r. o funduszach inwestycyjnych („Ustawa o Funduszach”)
w zakresie licencjonowania i nadzoru nad TFI. Autonomiczna ustawa projektowana
na podstawie Założeń powinna w szczególności określać:
NEWSLETTER
Nr 44, październik 2013
KANCELARIA PRAWNA
WSPÓLNICY KOMPLEMENTARIUSZE
Beata Gessel – Kalinowska vel Kalisz
Leszek Koziorowski
Marcin Macieszczak
WSPÓLNICY KOMANDYTARIUSZE
Dorota Bryndal
Aldona Pietrzak
Christian Schmidt
Piotr Schramm
Ewa Szlachetka
PROFESOR OF COUNSEL
Prof. dr hab. Marek Michalski
1) zakres podmiotowy regulacji, z uwzględnieniem przewidzianych Dyrektywą UE
wyłączeń;
2) wymóg prowadzenia działalności przez krajowych ZAFI na podstawie wcześniej
uzyskanego zezwolenia Komisji Nadzoru Finansowego („KNF”);
3) warunki prowadzenia działalności przez ZAFI, w tym obowiązek opracowania
polityki wynagrodzeń, zapobiegania występowaniu konfliktów interesów
i ochrony informacji;
4) zarządzanie ryzykiem oraz wymogi organizacyjne;
5) zasady powierzania innym podmiotom czynności związanych z działalnością
prowadzoną przez ZAFI;
6) zasady wyznaczania depozytariusza AFI;
7) obowiązki informacyjne ZAFI;
8) obowiązki ZAFI wynikające z przejęcia kontroli nad spółkami nienotowanymi
na rynku regulowanym i emitentami;
9) zasady wprowadzania przez ZAFI praw uczestnictwa AFI do obrotu;
10) tworzenie oddziałów i wykonywanie działalności przez ZAFI niebędących
towarzystwami funduszy inwestycyjnych na terytorium państw członkowskich;
11) rozwiązania dotyczące nadzoru, sankcji oraz tajemnicy zawodowej.
W przypadku zainteresowania szczegółowym omówieniem propozycji rozwiązań zawartych
w Założeniach, zachęcamy do kontaktu z Kancelarią.
Biuletyn jest przygotowywany przez Kancelarię GESSEL, KOZIOROWSKI Sp. k. Zawarte w nim
informacje nie powinny być traktowane jako doradztwo prawne. Jeżeli są Państwo zainteresowani
pogłębioną analizą lub wyjaśnieniem szczegółów zawartych w Newsletterze, prosimy o kontakt z
prawnikami Kancelarii, z których usług zwykle Państwo korzystają.
Rejestracja i kontakt. Jeżeli chcą Państwo regularnie otrzymywać Newsletter Kancelarii na swoją
skrzynkę mailową, prosimy o przesłanie informacji na adres [email protected]
GESSEL, KOZIOROWSKI Sp. k.
Kancelaria Prawna
ul. Sienna 39, 00-121 Warszawa
tel. (+48 22) 318 69 01, e-mail: [email protected]
www.gessel.pl