Publikacja darmowa
Transkrypt
Publikacja darmowa
Urszula Mokra Uniwersytet Wrocławski Charakter prawny spółki cywilnej W związku z rosnącym zainteresowaniem spółką prawa cywilnego oraz coraz szerszym występowaniem tego rodzaju spółki w obrocie gospodarczym wyłania się szereg problemów związanych z naturą prawną spółki cywilnej. Liczne publikacje i orzeczenia dotyczące tej problematyki budzą nadal wiele kontrowersji i nie dają podstawy do wyłonienia jednolitego stanowiska co do statusu wspomnianej spółki. Niniejsza praca będzie przede wszystkim próbą zebrania i przedstawienia ewolucji poglądów związanych z tą tematyką. Rzymska societas była pierwotnie umową zawiązaną między pozostającymi we wspólności domowej agnatami, którzy po śmierci spadkodawcy postanawiali nadal pozostać w niepodzielnej wspólności majątkowej. Majątek stanowił wspólną własność wszystkich wspólników, a każdy akt, przedsięwzięty przez jednego z nich, wywierał skutki dla wszystkich (societas fratrum)1. Późniejsza societas iuris gentium była umową, przez którą wspólnicy zobowiązywali się dążyć do osiągnięcia wspólnych celów (z reguły zarobkowych) przy użyciu połączonych środków personalnych i rzeczowych2. Prawo rzymskie znało societas omnium bonorum (spółkę, przy której zawieraniu wszyscy wspólnicy składali cały swój maj ą t e k dla osiągnięcia celów określonych kontraktem), societas alicuius negotiationis (która wykształciła się pod koniec wojen punickich jako spółka handlowa, mająca na celu prowadzenie przez wspólników wspólnego przedsiębiorstwa) i zachodzące w 1 R. Taubenschlag, Rzymskie prawo prywatne, Warszawa 1955, s. 218-219. 2 K. Kolańczyk, Prawo rzymskie, Warsza 112 Charakter prawny spółki cywilnej epoce klasycznej: societas ąuaestus (obejmującą jako udział to wszystko, co wspólnicy swoją pracą, a więc odpłatnie, nabędą w przyszłości) oraz societas unius rei (odnoszącą się tylko do jednorazowej czynności)3. Spółka rzymska nie była odrębnym od wspólników podmiotem prawa. Na zewnątrz występowali wspólnicy, a nie spółka i nie można było mówić o prawach i obowiązkach spółki jako odrębnego podmiotu, ale o prawach i obowiązkach wspólników. Współcześnie w nauce prawa wyróżnić można dwie grupy poglądów na temat charakteru prawnego spółki cywilnej. Do pierwszej z nich należą koncepcje, mające zresztą najdłuższą tradycję, które odmawiają jej przymiotu samodzielnej podmiotowości prawnej. W drugiej zaś grupie mieszczą się poglądy uznające spółkę cywilną za odrębny od wspólników podmiot prawa. Przyjrzyjmy się najpierw pierwszej grupie poglądów. Zgodnie z art. 860 § 1 k.c. „przez umową spółki wspólnicy zobowiązują się dążyć do osiągnięcia wspólnego celu gospodarczego przez działanie w sposób oznaczony, w szczególności przez wniesienie wkładów". Według jednej z koncepcji jest to zatem umowa konsensualna, dwu lub wielostronnna, losowa. Zdaniem niektórych jest ona umową wzajemną. Wprawdzie wspólnicy, dążąc do osiągnięcia wspólnego celu nie wykonują swych zobowiązań jeden wobec drugiego, lecz działają razem, obok siebie i przez to wspólne działanie wykonują swe zobowiązania, uzyskując zarazem zaspokojenie przez osiągnięcie wspólnego celu, to jednak każdy ze wspólników dlatego zobowiązuje się do działania, ponieważ inni także się do tego zobowiązują i o tyle ich świadczenia są odpowiednikami 4 . Pomiędzy wspólnikami istnieje szczególnego rodzaju wspólność prawna, której wyrazem jest m a j ą t e k spółki (tzw. wspólność do niepodzielnej ręki), będący majątkiem wspólnym, obok którego każdy z nich może mieć swój majątek osobisty. Istnienie tego rodzaju wspólności prawnej nie decyduje jednak o istnieniu jednostki organizacyjnej, która po spełnieniu warunków przewidzianych w 3 4 W. Osuchowski, Zarys rzymskiego prawa prywatnego, Warszawa 1962, s. 391. R. Longchamps de Berier, Zobowiązania, Poznań 1948, s. 587-589; inaczej K. Kruczalak, Spółki prawa handlowego i cywilnego, Gdańsk 1992, W. Czachórski, Prawo zobowiązań w zarysie, Warszawa 1968. 113 REJENT Nr 1 - styczeń 1995 r. art. 2 ust. 1 u.o d.g. stanie się podmiotem gospodarczym. Podmiotami praw i obowiązków w sferze zewnętrznej są bowiem wspólnicy, a nie spółka jako taka 5 . Nie będąc podmiotem gospodarczym nie ma ona zdolności upadłościowej (skoro według art. 1 § 1 pr. upadł., postawionym w stan upadłości może być jedynie podmiot gospodarczy, który zaprzestał płacenia długów), a ponieważ nie uznaje się jej za odrębny podmiot prawa, nie posiada ona zdolności sądowej, która, będąc atrybutem zdolności prawnej, umożliwia podmiotom praw i obowiązków materialnoprawnych obronę praw i realizację odpowiadających im obowiązków na drodze sądowej. Tym bardziej nie można uznać spółki cywilnej za osobę prawną, bowiem osobowości prawnej nie domniemywa się. Jest ona cechą normatywną, podczas gdy brak jest przepisu przyznającego ten przymiot spółce cywilnej. Nie zmienia to jednak faktu, że będąc zespołem osób zjednoczonych we wspólnym celu i posiadając majątek zbliża się ona do osoby prawnej. Zwolennicy powyższej koncepcji wskazują jednak na szereg różnic pomiędzy spółką cywilną a osobą prawną (np. na istnienie szeregu wymogów co do powstania osoby prawnej, typu, wielkości kapitału zakładowego, minimalnej ilości założycieli; majątek osoby prawnej, będący jej majątkiem, którym ona sama za swe zobowiązania odpowiada; osoba prawna może istnieć nawet z jednym członkiem)6. Z brzmienia art. 33 k.c. wynika, że ustawodawca w sposób wyczerpujący i dość precyzyjny określił, jaki jednostki mogą być uznane za osoby prawne. Zasada, że osobami prawnymi mogą być tylko te z nich, którym ów przymiot nadają właściwe przepisy prawne, a których organizacja i ustrój są przez te przepisy wyraźnie uregulowane (art. 35 k.c.), zdaje się być na tyle wyraźna, że brak jest jakiejkolwiek luki, przez którą mogłaby się przemknąć inna 5 s Tak W. Pyziol, Spółka cywilna, [w:] Prawo spółek, pod red. S. Wlodyki, Kraków 1991; A. Ohanowicz, J. Górski, Zobowiązania - część szczegółowa, Poznań 1966; Z. Gordon, J. Łopuski i in., Kodeks cywilny z komentarzem, Warszawa 1989; Jan Brol, Spółki prawa handlowego, Instytut Wymiaru Sprawiedliwości 1993; D. Pawłyszcze, Podmioty gospodarcze - zagadnienia procesowe (I), „Przegląd Prawa Handlowego", czerwiec 1993; A. Jakubiecki, M. Jakubek, A. Kidyba, J. Mojak, R. Skubisz, Zarys prawa spółek, Lublin 1992. R. Longchamps de Berier, jw. 114 Charakter prawny spółki cywilnej jednostka. Choć może przy tej okazji nie wzięto pod uwagę elastyczności prawa cywilnego i faktu, że musi ono odzwierciedlać pewne procesy zachodzące w obrocie7. Przeciwnicy poglądu uznającego spółkę cywilną za umowę względnie stosunek zobowiązaniowy ukazują jego nieprzydatność w wypadku, gdy z roszczeniem przeciwko spółce występuje jeden ze wspólników lub w sytuacji odwrotnej. Istnieje wtedy konieczność przeciwstawienia w procesie tego jednego wspólnika pozostałym, reprezentującym interes spółki (a nie swój własny), w tym również interes wspólnika stojącego poza spółką. Trudności te da się przezwyciężyć uznając spółkę za odrębny podmiot prawa, który posiada zdolność sądową (będąc sam podmiotem praw i obowiązków, w tym praw i obowiązków procesowych) i powinien być uczestnikiem procesu 8 . Dalej, skoro można by przyznać spółce cywilnej zdolność sądową, pomimo braku przepisu, który jej wyraźnie te zdolność przyznaje, to przepisy k.p.c. o zdolności sądowej należałoby stosować i do takich struktur organizacyjnych, które „mogą uzyskać osobowość prawną, lecz nie nabyły jej wskutek tego, że zaniedbały ( lub nie zdążyły) uczynić zadość pewnym wymogom formalnym (np. wpis do rejestru)" 9 . Niektórzy w swych rozważaniach nie ograniczają konstruowania definicji spółki cywilnej jedynie w oparciu o art. 860 § 1 k.c., stojąc na stanowisku, że nie wyczerpuje się ona w samej umowie. Spotkać się można z poglądem, wedle którego uważana jest ona za prawną formę współdziałania dwóch lub więcej osób dla łatwiejszego osiągnięcia celu gospodarczego10. Jednakże i tak rozumiana spółka cywilna nie posiada zdolności prawnej i zdolności do czynności prawnych, nie jest odrębnym podmiotem praw i obowiązków i nie posiada osobowości prawnej. Podmiotami obrotu gospodarczego są sami wspólnicy. Poglądowi temu patronowało w części orzecznictwo Sądu Najwyższego. W uzasadnieniu 7 A. Stelmachowski, Wstęp do teorii prawa cywilnego, Warszawa 1984. P. Migaj, Podmiotowe aspekty procesowe spółki cywilnej, [w:] Zbiór rozpraw z zakresu postępowania cywilnego, Wydawnictwo U.Wr., Wrocław 1990. 9 P. Migaj, jw.; Z. Krzemiński, Zdolność sądowa i procesowa jednostek nie posiadających osobowości prawnej, „Palestra" 1958, nr 7-8, s. 70. 10 A. Ohanowicz, J. Górski, jw. H 115 REJENT Nr 1 - styczeń 1995 r. wyroku z dnia 14 grudnia 1990 r. Sąd Najwyższy stwierdził, że spółka cywilna nie ma zdolności sądowej, nie ma osobowości prawnej i nie może być podmiotem praw i obowiązków z zakresu prawa cywilnego 11 . W piśmiennictwie coraz częściej pojawiają się jednak głosy przyznające spółce cywilnej atrybut podmiotowości prawnej. Podkreśla się fakt bardzo podobnego uregulowania spółki cywilnej i jawnej, i jednocześnie ich dalekiego zróżnicowania procesowego. Art. 76 k.h. wyklucza wprawdzie stosowanie do spółki jawnej przepisów kodeksu cywilnego o spółce (i to zarówno wprost, jak i w drodze analogii), odgraniczając tym samym obie te formy spółek, posiadających własne, wyczerpujące regulacje prawne, niemniej jednak wiele przepisów uregulowanych jest podobne albo wręcz identyczne. Dla przykładu wystarczy porównać art. 77 k.h. i art. 860 § 2 k.c. (dotyczący formy pisemnej umowy spółki), art. 93 k.h. i art. 865 § 1 i § 2 k.c. (mówiący o uprawnieniu i obowiązku każdego wspólnika do prowadzenia spraw spółki), art. 98 k.h. i art. 865 § 3 k.c. (przyznający każdemu ze wspólników uprawnienie do wykonania czynności nagłej, której zaniechanie mogłoby narazić spółkę na niepowetowaną stratę), art. 102 § k.h. i analogicznie 861 § 2 k.c. (domniemanie równości wkładów), art. 102 § 2 k.h. i art. 861 § 1 k.c. (określający, co może być przedmiotem wkładu), art. 105 § 1 k.h. i art. 867 § 1 k.c. (dotyczący uczestniczenia wspólników w zyskach i stratach spółki), art. 113 k.h. i art. 873 k.c. (mówiący o przedłużeniu trwania spółki na czas nie oznaczony, mimo istniejących w umowie powodów jej rozwiązania, jeśli prowadzi ona nadal swe czynności za zgodą wszystkich wspólników), art. 118 § 1 k.h. i art. 874 k.c. (przyznający każdemu wspólnikowi prawo do żądania rozwiązania spółki przez sąd). Spółka cywilna w swej strukturze podobna jest do spółki jawnej. Przyjmuje się nawet, że skoro podstawową różnicą między tymi rodzajami spółek jest rozmiar prowadzonego przedsiębiorstwa (pytanie - kiedy mamy do czynienia z przedsiębiorstwem o większym rozmiarze?), spółka cywilna przez sam fakt prowadzenia działalności w formie przedsiębiorstwa w większym rozmiarze, sta11 PUG 7/91. 116 Charakter prawny spółki cywilnej je się spółką j a w n ą . Wpis do rejestru, choć obligatoryjny, ma przecież charakter deklaratoryjny, stąd spółka cywilna prowadząca w celach zarobkowych i na własny rachunek działalność wytwórczą, budowlaną, handlową czy usługową uznana jest za podmiot gospodarczy12. Podobnie wypowiedział się NSA w wyroku z dnia 9 kwietnia 1991 r. stwierdzając, że spółka cywilna nie ma wprawdzie osobowości prawnej, jednakże podmiotami gospodarczymi nie są wspólnicy jako osoby fizyczne, lecz spółka jako jednostka organizacyjna, utworzona zgodnie z przepisami prawa, której przedmiot działalności obejmuje prowadzenie działalności gospodarczej 13 . W najnowszych opracowaniach poświęconych spółce cywilnej przyjmuje się, że pojęcie spółki obejmuje trojakiego rodzaju zjawiska: po pierwsze - tzw. spółkę wewnętrzną (wielostronny stosunek zobowiązaniowy łączący wspólników; w stosunkach z osobami trzecimi zobowiązany jest tylko wspólnik, a wyodrębniony majątek na zewnątrz nie występuje), po drugie - tzw. zewnętrzną spółkę zwykłą ( w stosunku do osób trzecich występuje wielość wspólników ujęta w ramy organizacyjne spółki) i w końcu spółkę zewnętrzną, prowadzącą działalność w formie przedsiębiorstwa. Ta ostatnia uznana jest za podmiot prawa i jako taka powinna mieć nieograniczoną zdolność sądową (nie tylko w sprawach gospodarczych). Jako odrębny podmiot może być też pracodawcą 14 . Nieco podobnej problematyki dotyczyła uchwała Sądu Najwyższego w składzie siedmiu sędziów z dnia 14 stycznia 1993 r. (II UZP 21/92), w której Sąd Najwyższy zajął stanowisko, że wspólnik spółki cywilnej nie może zawrzeć ze wspólnikiem tej spółki umowy o pracę, której przedmiotem byłoby prowadzenie lub reprezentowanie praw spółki (wynika to bowiem z istoty członkostwa w spółce cywilnej). Stwierdził dalej, że „trudności w sprecyzowa12 13 14 Tak np. K. Kruczalak w glosie do orzeczenia NSA, „Monitor Prawniczy" 3/93, odmienne stanowisko prezentuje K. Kruczalak w Spółkach prawa handlowego i cywilnego, Gdańsk 1992. „Monitor Prawniczy" 3/93. A. Jędrzejewska, Typy spółki cywilnej, „Przegląd Prawa Handlowego", marzec 1993, a także inne artykuły tej autorki zamieszczone w lutym i kwietniu 1993 r. na lamach „Przeglądu Prawa Handlowego". 117 REJENT Nr 1 - styczeń 1995 r. niu stron stosunku pracy w tej spółce, w tym przede wszystkim pracodawcy" (pozostali wspólnicy czy spółka), „(...) nie mogą być potraktowane jako zaprzeczenie możliwości powstania stosunku pracy między wspólnikami. Z punktu widzenia prawa pracy nie ma przeszkód do uznania, że zatrudniający wspólnika w spółce pozostali wspólnicy czy też wspólnik są zakładem pracy w rozumieniu art. 3 k.p." 15 Problematyka osobowości prawnej i zdolności sądowej spółki cywilnej stała się szczególnie popularna po wejściu w życie ustawy z 24 maja 1989 r. o rozpoznawaniu przez sądy spraw gospodarczych. Zgodnie z art. 4791 § 1 k.p.c., sądy gospodarcze rozpoznają sprawy ze stosunków cywilnych między podmiotami gospodarczymi w zakresie prowadzonej przez nie działalności gospodarczej (sprawy gospodarcze), a § 2 pkt 1 tegoż artykułu jako sprawy gospodarcze wymienia sprawy ze stosunku spółki. Dalej, w świetle art. 479' k.p.c. w postępowaniu przez sądem gospodarczym zdolność sądową mają także podmioty gospodarcze będące jednostkami organizacyjnymi, nie mającymi osobowości prawnej, utworzone zgodnie z przepisami prawa, jeżeli ich podmiot działania obejmuje prowadzenie działalności gospodarczej. Powstaje pytanie - czy spółka cywilna posiada zdolność sądową przed sądem gospodarczym na mocy wyżej przytoczonych przepisów? Zgodnie z prezentowanymi poglądami doktryny i orzecznictwa należałoby udzielić na nie odpowiedzi pozytywnej 16 . W nie publikowanej uchwale z dnia 7 lipca 1993 r. III CZP 87/93 Sąd Najwyższy uznał, że spółki prawa cywilnego uczestniczące w działalności gospodarczej jako „swoiste całości organizacyjne odrębne od wspólników jednostki" (prowadzące zaewidencjonowaną działalność w formie przedsiębiorstwa) i spełniające wymaganie wyrażone w art. 4797 k.p.c., mają zdolność sądową w postępowaniu w sprawach gospodarczych. Sąd wypowiedział się też w kwestii 15 16 Zob. C. Wiśniewski, Spółki cywilne i prawa handlowego, „Przegląd Podatkowy" 7/93, Czy wspólnik spółki cywilnej może być jej pracownikiem, „Przegląd Podatkowy" 1/94. Tak np. S. Dalka, Sądowe postępowanie cywilne. Założenie ogólne i proces cywilny, t. II, Gdańsk 1992, s. 276; Kodeks postępowania cywilnego z komentarzem, pod red. J. Jodłowskiego i K. Piaseckiego, Warszawa 1989, s. 1157. 118 Charakter prawny spółki cywilnej zdolności upadłościowej i układowej spółki cywilnej. W orzeczeniu z dnia 27 maja 1993 r. III CZP 61/93 przyznał jej zdolność upadłościową (jeżeli prowadzi ona ewidencjonowaną działalność gospodarczą), a w innym orzeczeniu wypowiedział się za przyznaniem takiej spółce zdolności układowej (orzeczenie z dnia 28 lipca 1993 r. III CZP 97/93). W uzasadnieniach obu tych orzeczeń Sąd Najwyższy stanął na stanowisku, że spółkę cywilną należy zaliczyć do trzeciej kategorii podmiotów gospodarczych w świetle przepisu art. 2 ust. 2 u.o d.g. (jednostka organizacyjna nie mająca osobowości prawnej, utworzona zgodnie z przepisami prawa, jeżeli jej przedmiot działania obejmuje prowadzenie działalności gospodarczej). Jest ona uregulowaną przez prawo organizacją wspólników, której wyodrębnienie w sensie prawnym odzwierciedlają: cel utworzenia spółki, struktura organizacyjna umożliwiająca jej działanie dla realizacji tego celu oraz wyodrębnienie majątkowe od osób wspólników. Celem gospodarczym w rozumieniu art. 860 § 1 k.c. jest z reguły cel zarobkowy; często działalność spółki przybiera postać przedsiębiorstwa - jest to zatem prowadzenie działalności gospodarczej. Spełnia ona w związku z tym wszystkie warunki, by być uznaną za podmiot gospodarczy (inny niż osoby fizyczne i prawne). Zgłoszenie do ewidencji podjęcia działalności gospodarczej dokonuje więc spółka cywilna jako podmiot gospodarczy, a nie poszczególni wspólnicy takiej spółki 17 . Wykładnia art. 479 7 k.p.c. może jednak budzić wątpliwości. W projekcie z marca 1988 r., przedstawionym ostatecznie Radzie Legislacyjnej, brzmiał on następująco: „W postępowaniu przed sądem (wydziałem) gospodarczym zdolność sądową mają także prowadzące działalność gospodarczą spółki p r a w a c y w i l n e go". Przesądzał tym samym o jej zdolności sądowej w tym postępowaniu 18 (obecnie obowiązujący przepis art. 479' nic o zdolności sądowej spółki cywilnej expressis verbis nie wspomina, jest to 17 18 Przytoczone przeze mnie orzecznictwo SN zebrał S. Rudnicki, Podmiot gospodarczy przed sądem, Zielona Góra 1993, s. 82 i nast. Patrz: J. Mokra, Glosa do uchwały z dn. 18 kwietnia 1991 r., „Przegląd Sądowy" 9/92. 119 REJENT Nr 1 - styczeń 1995 r. pogląd orzecznictwa i doktryny). Kontrowersje budzi także fakt, że spółka cywilna tylko w tym postępowaniu ma zdolność sądową (czyli może występować jako samodzielny podmiot prawa), podczas gdy w innych postępowaniach takiej zdolności nie posiada. Sąd Najwyższy stwierdził, że art. 479 ? k.p.c., jako przepis szczególny w stosunku do regulacji zawartej w art. 64 § 1 i § 2 k.p.c., nie podlega wykładni rozszerzającej, dlatego też nie może być zastosowany w odniesieniu do innych podmiotów niż prowadzące działalność gospodarczą ani w innych sprawach niż sprawy gospodarcze 19 . Spółka cywilna, spełniająca wymagania określone w art. 4797 k.p.c., ma zdolność sądową w postępowaniu w sprawach gospodarczych, a tytuł egzekucyjny wydany przeciwko takiej spółce nie stanowi podstawy nadania klauzuli wykonalności przeciwko wspólnikowi tej spółki (wspomniane przez mnie orzeczenie Sądu Najwyższego z dnia 7 lipca 1993 r. III CZP 87/93). Jeżeli bowiem uznaje się spółkę cywilną za samoistny podmiot procesowy, odrębny od jej wspólników, to należy przyjąć, że wyrok zapadły względem takiej spółki nie może stanowić zarazem tytułu egzekucyjnego przeciwko wspólnikowi (wspólnikom), jeżeli nie są oni wymienieni w wyroku. Bez znaczenia jest przy tym, iż tytuł egzekucyjny dotyczy ewentualnie zobowiązania, za które wspólnicy ci ponoszą solidarną odpowiedzialność za spółkę (art. 864 k.c.). Zakres odpowiedzialności wspólników nie decyduje bowiem o tym, że proces spółki cywilnej mającej zdolność sądową jest jednocześnie i niejako automatycznie procesem wspólników. Skoro zaś kodeksową zasadą jest, że klauzulę wykonalności nadaje się wobec dłużnika wymienionego w tytule egzekucyjnym, chyba że szczególny przepis wprowadza w tej mierze wyjątek (np. art. 787 k.p.c.) to w konsekwencji tytuł egzekucyjny, wskazujący jako dłużnika wyłącznie spółkę cywilną, nie może być podstawą uzyskania przez wierzyciela tytułu wykonawczego w stosunku do wspólnika tej spółki. Z kolei w uzasadnieniu orzeczenia z dnia 4 lutego 1993 r. I CRN 2/93, Sąd Najwyższy wypowiedział się, iż art. 19 C. Wiśniewski, Spółki cywilne..., PP 7/93; Jerzy Naworski, Problem „ogólnej" zdolności sądowej przed sądem gospodarczym (Wybrane zagadnienia), PUG nr 2-3/92. 120 Charakter prawny spółki cywilnej 479' k.p.c. nie upoważnia do przyjmowania, że spółka prawa cywilnego może być stroną pozwaną w procesie. Orzeczenie wydane przeciwko spółce cywilnej byłoby niewykonalne, skoro zgodnie z art. 778 k.p.c do egzekucji ze wspólnego majątku wspólników spół ki prawa cywilnego konieczny jest tytuł egzekucyjny, wydany przeciwko wspólnikom i oni powinni występować w charakterze pozwanych. Na zakończenie moich rozważań, poświęconym poglądom na temat charakteru prawnego spółki cywilnej, chciałabym wspomnieć o bardzo ciekawej, aczkolwiek odosobnionej w literaturze koncepcji, przyznającej spółce cywilnej przymiot osobowości prawnej. Osobę prawną definiuje się jako trwałe zespolenie ludzi i środków materialnych w celu realizacji określonych zadań, wyodrębnione w postaci jednostki organizacyjnej, wyposażonej przez prawo w osobowość prawną. Czy więc przepisy kodeksu cywilnego, regulujące spółkę cywilną, dają podstawę do uznania jej za taką jednostkę organizacyjną? Zdaniem A. Kleina tak, można bowiem na bazie art. 860-875 k.c. wyłonić jednostkę wyodrębnioną pod względem majątkowym, posiadającą swój organ (jakim jest ogół wspólników) mający kompetencje takie, jakie w innych spółkach (prawa handlowego np. w spółce z o.o.) należą do zarządu. Kodeks cywilny wyraźnie przewiduje wyodrębnienie w pewnym zakresie m a j ą t k u spółki cywilnej i odgraniczenie go od m a j ą t k u wspólników (każdy ze wspólników wnosi do spółki wkłady, ale nie może rozporządzać udziałem we wspólnym majątku wspólników ani udziałem w składnikach tego majątku, nie może też domagać się podziału majątku spółki w czasie jej trwania). To wyodrębnienie majątku spółki działa też na zewnątrz, wobec osób trzecich (wierzyciele wspólnika nie mogą zaspokoić swej wierzytelności z udziału we wspólnym majątku spółki, art. 863 § 3 k.c.). Uznanie spółki cywilnej za osobę prawną pozwala - zdaniem autora - wyjaśnić, dlaczego w czasie trwania spółki można mówić o udziałach (art. 863, 869, 870 k.c.), co jest trudne do pogodzenia z traktowaniem majątku spółki jako przedmiotu współwłasności do niepodzielnej ręki. Jedynym argumentem, przemawiającym za odmową przyznania spółce cywilnej osobowości prawnej, jest brak przepisu, w którym ta spółka zostałaby nazwana osobą prawną. 121 REJENT Nr 1 - styczeń 1995 r. A. Klein uważa jednak argument ten za chybiony, gdyż jego zdaniem art. 33 k.c. można rozumieć i w ten sposób, iż przymiotu osoby prawnej nie uzależnia się od nazwania danego rodzaju jednostek organizacyjnych osobą prawną, lecz od tego, by przepisy im taki przymiot nadawały. Następuje to zawsze wtedy, gdy przepisy określają konstrukcję danego rodzaju osób prawnych (czy podmiotowych stosunków prawnych), natomiast z całokształtu uregulowania w kodeksie cywilnym prawnego stosunku spółki cywilnej wynika, że kodeks cywilny przyznaje spółce cywilnej przymiot osoby prawnej. Jeśli w kodeksie cywilnym nie nazywa się jej osobą prawną, to głównie dlatego, że w doktrynie, także polskiej, za istotną cechą prawną osób prawnych ciągle jeszcze uznaje się wyłączoną odpowiedzialność osoby prawnej za jej zobowiązania 20 . Czas pokaże, czy ustawodawstwo polskie pójdzie w kierunku, w jakim już wcześniej poszło np. prawo francuskie czy belgijskie, gdzie spółce cywilnej przyznano osobowość prawną i wprowadzono obowiązek jej rejestracji. Nie sposób przeanalizować szczegółowo wszystkich poglądów dotyczących charakteru spółki prawa cywilnego, zwłaszcza przy tak licznej i wciąż rosnącej literaturze i orzecznictwie. W świetle przedstawionych przeze mnie koncepcji spółka cywilna jawi się nam jako umowa wielostronna lub stosunek zobowiązaniowy powstały z tej umowy czy też wiele umów dwustronnych i wzajemnych (w których jedną stroną jest każdy wspólnik z osobna, a drugą wszyscy pozostali), albo też jako samodzielny i odrębny od wspólników podmiot prawa, będący jednostką organizacyjną wyposażoną w zdolność prawną i zdolność do czynności prawnych (realizowaną przez swoje organy). Problem podmiotowości prawnej spółki cywilnej pozostaje więc sprawą otwartą. Trzeba zaznaczyć, że spółka cywilna jako organizacyjnoprawna forma współdziałania gospodarczego sprzyja prowadzeniu działalności gospodarczej w mniejszym rozmiarze. Jako rodzaj spółki o stosunkowo nieskomplikowanej strukturze organizacyjnej (w porównaniu z innymi 20 A. Klein, Ewolucja instytucji osobowości prawnej, [w:] Tendencje rozwoju prawa cywilnego, pod red. E. Łętowskiej, Ossolineum 1983. 122 Charakter prawny spółki cywilnej spółkami) umożliwia każdemu wspólnikowi wpływ i kontrolę na wspólnie prowadzoną działalność gospodarczą 21 . Spółki handlowe powołane są do życia po to, aby realizowały wspólny cel gospodarczy przez prowadzenie we wspólnym imieniu przedsiębiorstwa zarobkowego w większym rozmiarze. Przepisy kodeksu cywilnego dotyczące spółki cywilnej pozostawiają natomiast określenie sposobu realizacji wytyczonego celu gospodarczego samym wspólnikom. Często w praktyce realizacja tego celu następuje w drodze prowadzenia przedsiębiorstwa zarobkowego, ale w mniejszym rozmiarze i nie podlega wpisowi do rejestru handlowego22. To, czy uznamy spółkę cywilną za odrębny, samodzielny podmiot, oznaczać będzie uznanie jej za jednostkę wyodrębnioną pod względem organizacyjnym i majątkowym w stopniu umożliwiającym przyjęcie, że działa samodzielnie, a po spełnieniu warunków przewidzianych w u.o d.g., k.p.c. i innych ustawach za podmiot gospodarczy posiadający zdolność sądową, upadłościową, układową. Takie stanowisko będzie miało też swoje konsekwencje prawne i to nie tylko na gruncie prawa cywilnego (podmiot praw i obowiązków materialnych) czy gospodarczego, ale też na gruncie innych gałęzi prawa, na przykład podatkowego, czy prawa pracy. Konieczną przede wszystkim, ze względu na bezpieczeństwo obrotu i dla pewności co do sytuacji prawnej podmiotów uczestniczących w obrocie gospodarczym, staje się więc ingerencja ustawodawcy w celu zmiany istniejącej lub stworzenia nowej regulacji prawnej, aby o tak istotnych sprawach jak podmiotowość prawna nie decydowały, często niezgodne ze sobą, judykatura i doktryna. 21 22 Podobnie K. Kruczalak, Spółki ... A. Ohanowicz, J, Górski,: jw. 123