Gwarancja bankowa skuteczną formą zabezpieczenia

3
3 – 9 grudnia 2010 r.
Gwarancja bankowa skuteczną formą zabezpieczenia wierzytelności
Gwarancja bankowa jest częstą, bezpieczną
i pewną formą zabezpieczania wierzytelności
przez przedsiębiorców. Należy jednak w sposób
bardzo skrupulatny wykonać jej postanowienia,
aby bank nie miał podstaw do odmowy zapłaty.
Bank chroni wierzyciela
Gwarancja ma powszechną
opinię zabezpieczenia skutecznego i bezpiecznego, gdyż zobowiązanym z tytułu gwarancji
jest bank. Ten typ zabezpieczenia nie tylko chroni wierzyciela
przed normalnym ryzykiem
kontraktowym, np. niewypłacalnością kontrahenta, lecz
także w znacznym stopniu ułatwia dochodzenie wierzytelności. Ułatwienie to polega przede
wszystkim na możliwości uniknięcia procesu z kontrahentem,
ewentualnie na ograniczeniu
postępowania dowodowego do
kwestii formalnych związanych
z udzieloną gwarancją. To na
kontrahenta beneficjenta gwarancji zostaje przerzucony ciężar prowadzenia postępowania
sądowego, jeżeli na tle umowy
zabezpieczonej gwarancją wynikł spór. Podstawową zaletą
gwarancji, jako zabezpieczenia
wierzytelności, jest jej abstrakcyjność. Oznacza to, że zobowiązanie banku do wypłaty
sumy gwarancyjnej jest niezależne od stosunku prawnego
stanowiącego przyczynę zawarcia umowy gwarancji.
Na pierwsze żądanie
oraz inne
W praktyce bankowej istnieje
m.in. gwarancja na pierwsze żądanie, której realizacja
jest uzależniona wyłącznie od
złożenia żądania zapłaty, oraz
gwarancja dokumentowa, realizowana po przedłożeniu
dokumentów określonych
gwarancją.
Wyróżnia się również gwarancje nieodwołalne i odwołalne,
warunkowe i bezwarunkowe.
W obrocie najpopularniejsza jest gwarancja na pierwsze żądanie, nieodwołalna
i bezwarunkowa, bowiem taka
konstrukcja jest uznawana za
najkorzystniejszą dla beneficjenta. W tym przypadku
Zobowiązanie banku do wypłaty sumy gwarancyjnej
jest niezależne od stosunku prawnego stanowiącego
przyczynę zawarcia umowy gwarancji
kontrahent beneficjenta rzeczywiście nie zapłacił swojego
zobowiązania.
Ustalenie terminu
W praktyce jednak wiele zależy
od zapisów w gwarancji. Bardzo istotne z punktu widzenia beneficjenta jest właściwe
ustalenie terminu, w jakim powinno wpłynąć do banku żądanie zapłaty. Powinien on być
tak ustalony, aby w pełni za-
Czy podział przez wydzielenie może być
metodą na uniknięcie opodatkowania
Dla uniknięcia podatku od dywidendy wspólnicy
niejednokrotnie decydują się na pozostawienie
zysku w spółce. Późniejsze zadysponowanie
niepodzielonym zyskiem może jednak okazać
się kosztowne.
Agnieszka Morska – Opodatkowaniu -proc. podatkiem
(pomijając np. możliwość zastosowania zwolnienia lub
obniżonej stawki podatku)
podlegają m.in. wypłata zysku
z lat poprzednich w formie
dywidendy, przekazanie zysku
z lat poprzednich na kapitał
zakładowy (tzw. kapitalizacja
rezerw) czy też przekształcenie spółki kapitałowej posiadającej zyski z lat poprzednich
w spółkę osobową.
Wydzielenie majątku
ze spółki dzielonej
Wydaje się jednak, że rozwiązaniem alternatywnym może
być podział spółki przez wydzielenie bez obniżania kapitału zakładowego (w trybie 
§  pkt  w zw. z art.  § 
i art.  §  Kodeksu spółek
handlowych). Podział przez
wydzielenie bez obniżania kapitału zakładowego polega – w
uproszczeniu – na wydzieleniu
ze spółki dzielonej majątku,
który zostanie przeniesiony
na spółkę istniejącą lub spółkę
nowo zawiązaną, i wydaniu
dotychczasowym udziałow-
bezpieczał interes beneficjenta.
Nie może być zbyt krótki, ponieważ należy brać pod uwagę,
że żądanie zapłaty trzeba przy-
fot.: sxc.hu
Agnieszka Rygielska – Wielu
przedsiębiorców korzysta
z gwarancji bankowej i występuje przy tym
zarówno w roli wierzyciela,
jak i dłużnika.
wypłata sumy gwarancyjnej
następuje niejako automatycznie, bank nie bada, czy istnieją
podstawy do wypłaty, np. czy
com/akcjonariuszom spółki
dzielonej, którzy w związku
z podziałem przechodzą do
spółki istniejącej lub nowo zawiązanej udziałów/akcji spółki
istniejącej lub spółki nowo
zawiązanej.
Podwyższenie kapitału
Jednocześnie kapitał zakładowy spółki istniejącej/nowo
zawiązanej zostaje podwyższony/utworzony ze środków
zgromadzonych na kapitale
zapasowym spółki dzielonej
(czyli z niepodzielonych zysków spółki dzielonej) bez obniżania kapitału zakładowego
spółki dzielonej (tzn. bez unicestwiania udziałów/akcji
należących do udziałowców/
akcjonariuszy spółki dzielonej,
którzy w związku z podziałem
przechodzą do spółki istniejącej lub nowo zawiązanej).
Udziały w kapitale
zakładowym
Udziałowcy/akcjonariusze
otrzymują zatem udziały w kapitale zakładowym (spółki istniejącej lub nowo zawiązanej)
podwyższonym/utworzonym
z kapitału zapasowego spółki
dzielonej. W takim przypadku
– w ocenie organów podatkowych – nie dochodzi do kapitalizacji rezerw, a po stronie
wspólników/akcjonariuszy nie
powstaje, stosownie do art. 
ust.  pkt  ustawy o PIT i art.
 ust.  pkt  ustawy o CIT,
obowiązek uiszczenia -proc.
podatku z tytułu przeznaczenia
niepodzielonego zysku zgromadzonego na kapitale zapasowym na kapitał zakładowy.
Co na to urzędnicy
z Poznania i z Warszawy?
Potwierdza to m.in. interpretacja indywidualna Dyrektora
Izby Skarbowej w Poznaniu z dnia //, sygn.
ILPB/-/-/JK;
interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia
//, sygn. IPPB//-/MK, interpretacja indywidualna Dyrektora Izby
Skarbowej w Warszawie z dnia
//, sygn. IPPB//-/EC. Biorąc pod
uwagę korzystne stanowiska
władz skarbowych, warto rozważyć, czy podział spółki przez
wydzielenie nie jest sposobem
na uniknięcie opodatkowania
niepodzielonych zysków.
Autorka jest doradcą podatkowym
w Sendero tax & legal
gotować. Czasami niezbędne
będzie udanie się do notariusza
lub innego banku, w zależności od konstrukcji gwarancji.
Zbyt krótki termin obowiązywania gwarancji może doprowadzić do sytuacji, w której
beneficjent nie będzie mógł
z niej skorzystać.
Doręczenie żądania
Częstą praktyką banków jest
wymaganie, aby żądanie za-
płaty zostało doręczone do
banku w terminie obowiązywania gwarancji. Nie decyduje wtedy data stempla
pocztowego, a data fizycznego wpływu pisma do
banku. W takiej sytuacji wystarczy, że poczta z jakiegokolwiek powodu nie doręczy
przesyłki i bank będzie mógł
odmówić wypłaty sumy
gwarancyjnej. Warto zatem
wskazywać kontrahentom,
że w gwarancji powinien być
zapis mówiący nie o doręczeniu żądania zapłaty w terminie obowiązywania gwarancji,
a o nadaniu go listem poleconym w terminie.
Co ułatwi dochodzenie
należności
Innym problemem dla beneficjenta gwarancji może okazać
się prawidłowe, z formalnego
punktu widzenia, sporządzenie
żądania zapłaty lub oświadczenia, że zobowiązanie płatnicze
zabezpieczone gwarancją nie
zostało wykonane. W tym zakresie również dobrą praktyką
jest domaganie się od banku,
aby załącznikiem do gwarancji był wzór żądania zapłaty
oraz oświadczenia. Znacznie
ułatwi to późniejsze dochodzenie kwoty gwarancyjnej
od banku.
Potwierdzenie podpisów
Kolejnym istotnym wymaganiem banku jest konieczność
potwierdzenia podpisów
osób, które podpisały żądanie zapłaty. Ten wymóg może
być sformułowany w różny
sposób, np. bank może żądać,
aby inny bank poświadczył,
że stosowne dokumenty zostały podpisane przez osoby
uprawnione do działania
w imieniu beneficjenta lub
aby takiego poświadczenia
dokonał notariusz. Ważne
jest, aby gwarancja precyzyjnie określała treść poświadczenia podpisów tak, aby ani
beneficjent, ani podmiot dokonujący poświadczenia nie
mieli w tym zakresie żadnych
wątpliwości.
Czytelność i przejrzystość
Przyjmując gwarancję jako
zabezpieczenie, przedsiębiorca powinien negocjować
ze swoim kontrahentem oraz
bankiem jak najbardziej czytelne i jasne zapisy formalne,
aby w przypadku konieczności skorzystania z tego zabezpieczenia nie narazić się na
odmowę wypłaty sumy gwarancyjnej przez bank.
Autorka jest radcą prawnym
w Chałas i Wspólnicy Kancelaria
Prawna, oddział w Toruniu
Polska europejskim
liderem handlu
Polska ma szansę
w ciągu najbliższych
kilku lat wyraźnie
zaznaczyć się
na handlowej
mapie Europy. Jak
wynika z analizy
przeprowadzonej
przez BMI do 2014 r.
sprzedaż detaliczna
w Polsce wzrośnie
o 28 proc.
Nasz rynek ma wciąż duży potencjał i chłonność, a konsumenci są chętni do robienia
zakupów i próbowania nowinek. Wyróżniamy się w tym
zakresie na tle innych krajów Unii Europejskiej. Potwierdzają to dane Eurostatu.
We wrześniu sprzedaż detaliczna w Polsce wzrosła r/r
o , proc., co daje nam najlepszą pozycję w Unii Europejskiej. Optymistyczne dane
dostarczył również najnowszy
raport CB Richard Elis, według którego jesteśmy drugim
najatrakcyjniejszym rynkiem
w Europie dla sieci handlowych. Aż  proc. z nich planuje w Polsce ekspansję lub
rozszerzenie swojej oferty.
Według danych zawartych
w Raporcie Handlu Detalicznego w Polsce na IV kw.
 r. (Poland Retail Re-
port Q ) przygotowanego przez brytyjską firmę
badawczą BMI wartość sprzedaży detalicznej w ciągu najbliższych czterech lat wzrośnie
o  proc. z prognozowanych na koniec tego roku
, mld zł do , mld
w roku . Najważniejszymi
czynnikami wpływającymi na
rozwój rynku według BMI jest
wzrost wynagrodzeń, rosnąca
liczba samochodów, a co za
tym idzie mobilność konsumentów oraz otwartość Polaków na nowe rozwiązania.
Wyraźną i stałą poprawę w zakresie sprzedaży detalicznej obserwuje się od czasu wstąpienia
naszego kraju do Unii Europejskiej w  r. Rozwój gospodarki stymuluje napływ
inwestycji zagranicznych. Pod
tym względem wypadamy najlepiej w regionie. Jak wynika
z raportu Konferencji Narodów Zjednoczonych ds. Handlu i Rozwoju (UNCTAD)
opublikowanych w lipcu tego
roku, Polska wypada najlepiej
pod względem napływu inwestycji zagranicznych wśród
nowych krajów UE, a jak podaje PAIiIZ, zainteresowanie
naszym krajem wciąż rośnie.
Stawia nas to w roli jednego
z najlepszych kandydatów do
pozycji lidera rozwoju, także
w zakresie potencjału konsumenckiego w najbliższych
kilku latach.
Jak donosi unijny urząd statystyczny Eurostat, sprzedaż
detaliczna w Polsce, wyrównana sezonowo, wzrosła we
wrześniu o , proc. m/m, zaś
w ujęciu rocznym zwiększyła
się o , proc. Dane te pokazują dobrą kondycję rynku
w naszym kraju na tle Europy. W całej Unii Europejskiej sprzedaż detaliczna spadła
o , proc. w stosunku do wartości z sierpnia, a rok do roku
wzrosła o , proc. Spośród
członków UE, których dane
uwzględnia Eurostat, sprzedaż wzrosła (w ujęciu rocznym) w  krajach, a spadła
w dziewięciu krajach. W Polsce
wzrosła najwięcej (, proc.),
kolejne miejsca zajmują Belgia (, proc.) oraz Łotwa
(, proc.). Podobnych wyników możemy spodziewać
się w kolejnym miesiącu. Jak
poinformował GUS, statystyki dla handlu detalicznego
w październiku kształtowały
się na podobnym poziomie
jak we wrześniu, a w porównaniu z analogicznym miesiącem
 r. koniunktura w handlu
prezentowała się lepiej.
Źródlo: LinkLeaders