Dalsze informacje - Kostrzyńsko
Transkrypt
Dalsze informacje - Kostrzyńsko
BIULETYN STREFOWY 02 / 2012Pr przygotowywane przez Komarnicka Korpalski Kancelaria Prawna (www.law24.pl) we współpracy z Kostrzyńsko-Słubicką Specjalną Strefą Ekonomiczną Kiedy prezes zarządu może odejść? kontrakt menadżerski, istniejące obok stosunku członkostwa), ale oświadczenie ze strony członka zarządu ma charakter dorozumiany i nie jest kontrolowane przez sąd rejestrowy na etapie rejestracji zmiany w zarządzie. Oznacza to, że w zasadzie można zarejestrować jako członka zarządu osobę, która nigdy się na to nie godziła. Jak ma w takiej sytuacji wybrany członek zarządu zaoponować przeciwko wyborowi? Czasy, w których pełnienie funkcji w zarządzie stanowiło pewną z nobilitacją minęły, a dziś - w dobie kryzysu - stanowisko w zarządzie kojarzy się z sporym ryzykiem związanym z odpowiedzialnością za długi spółki. Dlatego w obliczu kryzysu gospodarczego należy zwrócić uwagę na możliwość rezygnacji z funkcji członka zarządu spółki kapitałowej. Najprostszym i powszechnie znanym sposobem jest rezygnacja. Okazuje się jednak, że bez dobrej woli wspólników rezygnacja może okazać się nieskuteczna. Co do zasady kwestię tę regulują przepisy art. 202 §§ 4 i 5 k.s.h. dopuszczające wprost rezygnację i nakazujące odpowiednie stosowanie przepisów o wypowiedzeniu zlecenia. Po szeregu sprzecznych orzeczeń Sądu Najwyższego zagadnienie to znów stało się aktualne. Zastosowanie art. 210 k.s.h. do rezygnacji oznacza, że może być ona złożona tylko radzie nadzorczej, a gdy tej nie ma - pełnomocnikowi wybranemu przez zgromadzenie wspólników. jak należy postąpić w sytuacji, gdy t ak i pe ł n om oc n ik n ig d y n i e zos ta n i e po wo ł a n y pr ze z ws p ó ln ik ó w? C z y c zł o nek za r zą d u n ie b ę d zi e m óg ł zł o ż yć r e z yg n ac j i ? Tak naprawdę nie ma jednolitego stanowiska w doktrynie i orzecznictwie. W związku z tym pojawiło się kilka koncepcji rozwiązania tego problemu. Najpierw SN przyjął, że rezygnacja powinna się odbywać na podstawie art.210 k.s.h., czyli odpowiednio na ręce rady nadzorczej albo pełnomocnika powołanego przez zgromadzenie wspólników. Następnie SN przyjął, że rezygnacja powinna zostać złożona w przewidzianym w art. 205 § 2 k.s.h. zwyczajnym trybie składania oświadczeń woli spółce. Przepis ten przewiduje reprezentację bierną przez jednego członka zarządu lub jednego prokurenta, niezależnie od sposobu reprezentacji spółki. Z kolei w innym wyroku SN przyjął, że rezygnacja powinna zostać złożona organowi powołującemu, którym jest zasadniczo zgromadzenie wspólników; SN wyłączył składanie rezygnacji na ręce pełnomocnika powołanego przez zgromadzenie wspólników w trybie art. 210 k.s.h. Brak członka zarządu, powoduje, że spółka nie ma możliwości dokonywania czynności prawnych i procesowych nawet przez pełnomocnika. Gdy członek zarządu jest, to nawet, gdy zachowuje się biernie, spółka może działać przez pełnomocnika, i to - pełnomocnika wybranego przez poprzedni zarząd. Czyli, decyzje podejmowane są w starym gronie, natomiast odpowiedzialność ponosi nowy zarząd. Podsumowując, prawidłowa wykładnia przepisów o rezygnacji powinna prowadzić do wniosku, że rezygnację składa się zgodnie z przepisami o rezygnacji (art. 202 § 4 i 5 k.s.h.) i reprezentacji biernej spółki (art. 205 § 2 k.s.h.), z pominięciem przepisów o umowach spółki z członkiem zarządu (art. 210 k.s.h.). Przemawiają za tym następujące argumenty: Nie ulega wątpliwości, że rozbieżność stanowisk judykatury w kwestii rezygnacji jest problematyczna dla ustalenia uniwersalnego rozwiązania i wymaga każdorazowej analizy stanu faktycznego. Co do zasady stosunek członkostwa w organach spółki jest dobrowolny, tak jak dobrowolna jest każda umowa. Sprawa jest o tyle delikatna, że powołanie do zarządu następuje uchwałą wspólników, w podejmowaniu, której kandydat nie uczestniczy. Wprawdzie przyjmuje się, choć nie powszechnie, że stosunek członkostwa ma charakter umowy z członkiem zarządu (nie chodzi tu o umowę o pracę lub 1. Skoro stosunek członkostwa w zarządzie jest stosunkiem umownym musi być traktowany jako dobrowolny. Do pojęcia dobrowolności należy też wolność od umów wiążących wieczyście 1 (analogicznie art. 365 k.c. w zw. z art. 2 k.s.h.). Ustawowym odbiciem nieskrępowanego prawa wspólników do powołania każdej osoby na członka zarządu powinno być nieskrępowane prawo tak wybranej osoby do rezygnacji z funkcji. 1 BIULETYN STREFOWY 02 / 2012Pr przygotowywane przez Komarnicka Korpalski Kancelaria Prawna (www.law24.pl) we współpracy z Kostrzyńsko-Słubicką Specjalną Strefą Ekonomiczną 2. Przepis o rezygnacji (art. 205 § 5 k.s.h.) odsyła do przepisów o wypowiedzeniu zlecenia, w tym do art. 746 §§ 2 i 3 k.c., który przewiduje możliwość wypowiedzenia, obwarowując interes zleceniodawcy (tu: spółki) sankcją odszkodowawczą, a nie uzależnieniem od aktywności tegoż. „czynności prawnych”. Tymczasem o czynnościach prawnych mówi dopiero art. 210 § 2 k.s.h., odnoszący się tylko do aktów notarialnych w spółce jednoosobowej, wymaganych przy unii personalnej wspólnika i członka zarządu. 6. Trudno stwierdzić, w jakich okolicznościach złożenie rezygnacji przez członka zarządu z pominięciem trybu art. 210 § 1 k.s.h. mogłoby spółce zaszkodzić. Reakcja spółki nie ma wpływu na skuteczność rezygnacji. Dlatego, dopuszczalne powinno być nawet złożenie rezygnacji samemu sobie w trybie stosowanych analogicznie art. 109 k.c. w zw. ze 108 k.c., w zw. z art. 2 k.s.h. 3. Stosunek członkostwa w organach spółki jest stosunkiem podwyższonego zaufania i nie powinien być utrzymywany mocą przepisów bezwzględnie obowiązujących, gdy to zaufanie się wyczerpało. 4. Ze stosunkiem członkostwa wiąże się odpowiedzialność za długi spółki w razie niezłożenia prawidłowego i kompletnego wniosku o ogłoszenie upadłości w przepisanym czasie. Nie trzeba przekonywać, że sam członek zarządu w razie obstrukcji osób mających dostęp do danych finansowych i organizacyjnych spółki takiego wniosku nie jest w stanie złożyć. Przedstawione wyżej problemy z największą siłą występują w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością pozbawionej rady nadzorczej. Takie spółki stanowią zdecydowaną większość spółek kapitałowych w Polsce. Beata Komarnicka - Nowak radca prawny 5. Przepis art. 210 § 1 k.s.h. mówi o reprezentowaniu zarządu w umowach ze spółką. Rezygnacja jest jednostronną czynnością prawną i co najwyżej zmierza do rozwiązania umowy. Rezygnacja należy, więc do szerszej kategorii Komarnicka Korpalski Kancelaria Prawna ______________________________________________________________________________ Disclaimer: Zastrzega się, iż powyższe informacje nie mają charakteru porad prawnych. Wyłączona jest jakakolwiek odpowiedzialność cywilnoprawna za treść informacji. Dalsze informacje: Jeżeli mieliby Państwo pytania do powyższych tekstów do Państwa dyspozycji pozostają: Komarnicka Korpalski Kancelaria Prawna sp. j. ul. Śląska 20 60-614 Poznań Tel.: +48 61 843 40 30 Fax: +48 61 843 40 29 email: [email protected] www.law24.pl Kostrzyńsko-Słubicka Specjalna Strefa Ekonomiczna S.A. ul. Orła Białego 22 66-470 Kostrzyn n. Odrą Tel.: +48 95 721 98 31 Fax: +48 95 752 41 67 email: [email protected] www.kssse.pl 2