doc„Nieruchomość jako wkład w spółkę”
download 
Reklamacja Transkrypt
„Nieruchomość jako wkład w spółkę”
„Nieruchomość jako wkład w spółkę” PORADY PRAWNE Konkretna suma pieniędzy, ale też np. samochód, usługa lub nieruchomość. To wszystko w świetle prawa stanowić może wkład wspólników zakładających firmę. Z tą ostatnią jest jednak problem. O co należy zadbać, aby nasz wniosek o wpis w księdze wieczystej własności nieruchomości na rzecz nowo założonej spółki osobowej był skuteczny, tłumaczą adwokat Daniel Reck i radca prawny Joanna Paliwoda z Kancelarii Duraj Reck i Partnerzy. Daniel Reck Joanna Paliwoda Założenie spółki osobowej jawnej, Pierwszy z nich, z uwagi na brzmienie partnerskiej, komandytowej lub ko- art. 158 k.c., postuluje zawarcie umowy nie ekonomicznym, rozwiązaniem mandytowo-akcyjnej wiąże się z obo- spółki, w której wspólnik zobowiąże się wydawało się zawarcie umowy spółki wiązkiem wniesienia wkładów przez jej do przeniesienia na spółkę własności nie- w formie aktu notarialnego, a następ- wspólników. Wkłady mają najczęściej ruchomości w formie aktu notarialnego. nie odwiedzenie notariusza po raz dru- charakter pieniężny, nic nie stoi jednak Późniejsze zarejestrowanie spółki miało- gi celem zawarcia umowy przenoszącej na przeszkodzie, aby ich przedmiotem by przy tym spowodować niejako auto- bezwarunkowo własność nieruchomości były ruchomości, świadczenie pracy czy matycznie skutek rozporządzający, a więc określonej umową spółki. usług, bądź też nieruchomość. W tym przeniesienie własności nieruchomości Postanowieniem z dnia 14 stycznia ostatnim przypadku jeszcze niedawno na nowo zawiązaną spółkę, zaś wspól- 2015 r. Sąd Najwyższy (sygn.: II CSK w praktyce pojawiało się wiele wątpli- nicy nie byliby zobowiązani do podjęcia 85/14) przychylił się do drugiego poglą- wości co do formalności, jakich należa- dodatkowych czynności prawnych. du, stwierdzając, że „w razie zawarcia ło dochować, aby skutecznie przenieść Drugi pogląd kładzie natomiast na- umowy spółki jawnej w zwykłej formie własność nieruchomości ze wspólnika na cisk na dyspozycję art. 23 i art. 92 k.s.h., pisemnej, w której wspólnik zobowiązał spółkę. i w konsekwencji brak potrzeby zawar- się do wniesienia tytułem wkładu wła- cia umów spółek jawnej lub partner- sności nieruchomości, konieczne jest SPÓŁKA JAWNA I PARTNERSKA. skiej w formie aktu notarialnego, za to zawarcie – po zarejestrowaniu spółki TO ICH DOTYCZY PROBLEM konieczność zawarcia dodatkowej umo- – odrębnej umowy w formie aktu no- Wątpliwości co do tego jakie czynności wy w formie aktu notarialnego już po tarialnego, przenoszącej własność tej są konieczne dla skutecznego wniesienia rejestracji spółki, która będzie zawierała nieruchomości na rzecz spółki”, i prze- do nowo zawiązanej spółki osobowej samo zobowiązanie wspólnika do prze- sądzając w ten sposób, że w przypad- nieruchomości tytułem aportu, dotyczą niesienia nieruchomości jako wkładu na ku spółki jawnej (odpowiednio rów- przy tym spółki jawnej i partnerskiej, rzecz spółki. nież i partnerskiej) przeniesienie przez dla których zawiązania ustawodawca Zawarte więc w umowie zobowiązanie wspólnika własności nieruchomości na przewidział formę pisemną pod rygorem do wniesienia wkładu należy, według tej tę spółkę nie wymaga modyfikacji zwy- nieważności. drugiej koncepcji, traktować jako zobo- kłej formy pisemnej zastrzeżonej dla zawarcia umowy spółki. W przypadku bowiem spółek koman- wiązanie warunkowe, pod warunkiem dytowej i komandytowo-akcyjnej prze- zawieszającym powstania spółki. Zisz- W konsekwencji do wniosku o wpis niesienie własności nieruchomości na te czenie się tego warunku będzie skutko- w księdze wieczystej własności nieru- spółki przebiega bez większych kompli- wać natomiast powstaniem zobowiązania chomości na rzecz spółki jawnej lub kacji wobec konieczności zawarcia umo- wspólnika i odpowiadającego mu prawa partnerskiej konieczne będzie załącze- wy spółki w formie aktu notarialnego. spółki do definitywnego przeniesienia nie umowy tej spółki w formie pisemnej, prawa własności nieruchomości. w której treści znajdzie się oświadczenie DWA POGLĄDY NA PROBLEM W doktrynie pojawiły się dwa dominujące poglądy dotyczące sposobu przenie- 30 najbezpieczniejszym, choć niekoniecz- wspólnika o wniesieniu nieruchomości SĄD NAJWYŻSZY tytułem wkładu do spółki, oraz umowy ROZSTRZYGA SPRAWĘ w formie aktu notarialnego przenoszącej sienia nieruchomości na rzecz wspólnika Z uwagi na niejednolitą praktykę są- jako jego wkładu na rzecz spółki jawnej. dów wieczystoksięgowych, dotychczas SILESIA BUSINESS & LIFE własność nieruchomości ze wspólnika na rzecz nowo powstałej spółki. PORÓWNANIE SPÓŁEK Sp. K. Opodatkowanie: Spółka nie jest podatnikiem podatku dochodowego. Podatek Ponadto członkowie zarządu ponoszą nych (w zależności od tego czy wspólnik odpowiedzialność na zasadzie winy za jest osobą fizyczną, czy prawną). szkodę wyrządzoną niezłożeniem wniosku dochodowy od zysków spółki płacą jedy- ZUS: 1. Wspólnicy – ubezpieczeniu spo- nie wspólnicy, proporcjonalnie do udziału łecznemu podlega tylko jedyny wspólnik w zyskach i stratach. będący osobą fizyczną. Jeśli wspólników Odpowiedzialność na gruncie Ordyna- jest więcej niż jeden, żaden ze wspólników cji podatkowej za należności podatkowe, nie podlega ubezpieczeniu społecznemu. składki ZUS i niektóre inne należności ZUS: Wspólnicy będący osobami fizycznymi podlegają ubezpieczeniu społecznemu, tak jak indywidualni przedsiębiorcy. o upadłość w terminie, na podstawie art. 21 Prawa upadłościowego. 2. Zarząd – podlega ubezpieczeniu spo- publicznoprawne (zobowiązania skar- Odpowiedzialność zarządu: Nie doty- łecznemu jedynie w związku z zawartą bowe): Członkowie zarządu odpowiadają czy – w spółce nie występuje zarząd, a za umową zatrudnienia (umową o pracę lub całym swoim majątkiem za zobowiązania jej zobowiązania bez ograniczeń odpowia- kontraktem). skarbowe, jeśli egzekucja z majątku spół- dają komplementariusze. Odpowiedzialność na gruncie Ordynacji podatkowej za należności po- 3. Rada Nadzorcza – jedynie ubezpieczenie emerytalno-rentowe w przypadku odpłatnego pełnienia funkcji. ki okaże się bezskuteczna w całości lub w części. Od odpowiedzialności uwalnia jedynie datkowe, składki ZUS i niektóre inne Odpowiedzialność zarządu: wykazanie złożenia w terminie wniosku należności publicznoprawne (zobowią- Odpowiedzialność członków zarządu o ogłoszenie upadłości albo brak winy zania skarbowe): Komplementariusze jest ograniczona – członkowie zarządu w niezłożeniu tego wniosku lub jego złoże- ponoszą odpowiedzialność całym swoim odpowiadają jedynie w przypadku, gdy niu po terminie, a także wskazanie mienia majątkiem za zobowiązania skarbowe egzekucja z majątku spółki okaże się bez- dłużnej spółki, z którego może być prowa- spółki komandytowej solidarnie między skuteczna. Członkowie zarządu mogą się dzona egzekucja. sobą i spółką. uwolnić od odpowiedzialności, gdy: Sp. z o.o. 32 dowym od osób fizycznych lub osób praw- 1. w terminie złożono wniosek o ogłoszenie upadłości, Sp. z o.o. Sp. K. Opodatkowanie: Spółka nie jest podat- Opodatkowanie: Spółka jest podat- 2. niezgłoszenie wniosku o ogłoszenie nikiem podatku dochodowego. Podatek nikiem podatku dochodowego od osób upadłości nie nastąpiło z winy członka za- dochodowy od zysków spółki płacą jedy- prawnych, a nadto zysk spółki wypłacony rządu, nie wspólnicy, proporcjonalnie do udziału wspólnikom w postaci dywidendy jest opo- 3. mimo niezłożenia wniosku o ogłosze- w zyskach i stratach. W zależności od tego datkowany odpowiednio podatkiem docho- nie upadłości wierzyciel nie poniósł szkody. czy wspólnikami są osoby fizyczne, czy SILESIA BUSINESS & LIFE osoby prawne, jest to podatek dochodowy składki ZUS i niektóre inne należności 2. Zarząd – podlega ubezpieczeniu spo- od osób fizycznych lub od osób prawnych. publicznoprawne (zobowiązania skar- łecznemu jedynie w związku z zawartą ZUS: Wspólnicy będący osobami fizycz- bowe): Komplementariusz, czyli spółka umową zatrudnienia (umową o pracę lub nymi podlegają ubezpieczeniu społeczne- z o.o., ponosi odpowiedzialność całym kontraktem). mu, tak jak indywidualni przedsiębiorcy. swoim majątkiem za zobowiązania skar- Odpowiedzialność zarządu: W spółce bowe spółki komandytowej. nie występuje zarząd, a za jej zobowią- Odpowiedzialność członków zarządu zania bez ograniczeń odpowiada komple- spółki z o.o. za zobowiązania skarbowe mentariusz, czyli spółka z o.o. Odpowie- spółki komandytowej budzi kontrowersje Odpowiedzialność zarządu: Człon- dzialność członków zarządu spółki z o.o. i wyróżnia się dwa przeciwstawne poglądy: kowie zarządu ponoszą jedynie odpo- za zobowiązania spółki komandytowej zgodnie z pierwszym z nich członkowie za- wiedzialność na zasadzie winy za szkodę budzi kontrowersje i wyróżnia się dwa rządu spółki będącej komplementariuszem wyrządzoną niezłożeniem wniosku o upa- przeciwstawne poglądy: zgodnie z pierw- nie ponoszą odpowiedzialności za zobowią- dłość w terminie, na podstawie art. 21 Pra- szym z nich członkowie zarządu spółki zania skarbowe spółki komandytowej. Dru- wa upadłościowego. będącej komplementariuszem nie ponoszą gi pogląd zakłada, że członkowie zarządu Odpowiedzialność na gruncie Ordyna- odpowiedzialności za zobowiązania spółki spółki z o.o. będącej komplementariuszem cji podatkowej za należności podatkowe, komandytowej. Drugi pogląd zakłada, że ponoszą odpowiedzialność za zobowiąza- składki ZUS i niektóre inne należności członkowie zarządu spółki z o.o. będącej nia skarbowe, ale dopiero w przypadku, gdy publicznoprawne (zobowiązania skar- komplementariuszem ponoszą odpowie- egzekucja ze spółki komandytowej oraz ze bowe): Członkowie zarządu odpowiadają dzialność, ale dopiero w przypadku, gdy spółki z o.o. okaże się bezskuteczna. W tym całym swoim majątkiem za zobowiązania egzekucje ze spółki komandytowej oraz ze drugim wypadku od odpowiedzialności skarbowe, jeśli egzekucja z majątku spół- spółki z o.o. okażą się bezskuteczne. W ta- uwalnia jedynie wykazanie złożenia w ter- ki okaże się bezskuteczna w całości lub kiej sytuacji członkowie zarządu mogą się minie wniosku o ogłoszenie upadłości albo w części. uwolnić od odpowiedzialności, gdy: brak winy w niezłożeniu tego wniosku lub Od odpowiedzialności uwalnia jedynie jego złożeniu po terminie, a także wskaza- wykazanie złożenia w terminie wniosku nie mienia dłużnej spółki, z którego może o ogłoszenie upadłości albo brak winy być prowadzona egzekucja. w niezłożeniu tego wniosku lub jego złoże- 1. w terminie złożono wniosek o ogłoszenie upadłości, 2. niezgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości nie nastąpiło z winy członka za- SA rządu, 3. mimo niezłożenia wniosku o ogłosze- Opodatkowanie: Spółka jest podat- nie upadłości wierzyciel nie poniósł szkody. nikiem podatku dochodowego od osób UWAGA: Niezależnie od powyższych za- prawnych, a nadto zysk spółki wypłacony sad odpowiedzialności członkowie zarządu akcjonariuszom w postaci dywidendy jest spółki z o.o. będącej komplementariuszem opodatkowany odpowiednio podatkiem ponoszą odpowiedzialność na zasadzie dochodowym od osób fizycznych lub osób winy za szkodę wyrządzoną niezłożeniem prawnych (w zależności od tego czy wspól- wniosku o upadłość w terminie, na podsta- nik jest osobą fizyczną, czy prawną). wie art. 21 Prawa upadłościowego. Odpowiedzialność na gruncie Ordynacji podatkowej za należności podatkowe, 34 3. Rada Nadzorcza – jedynie ubezpieczenie emerytalno-rentowe w przypadku ZUS: 1. Akcjonariusze – brak ubezpieczenia społecznego. SILESIA BUSINESS & LIFE odpłatnego pełnienia funkcji. niu po terminie, a także wskazanie mienia dłużnej spółki, z którego może być prowadzona egzekucja. DURAJ RECK i PARTNERZY 40-079 Katowice, ul. Gliwicka 5 www.durajreck.com +48 32 253-90-11 +48 32 703-99-59 fax: +48 32 253-04-76 e-mail: [email protected]
