opinię przyjaciela sądu - Helsińska Fundacja Praw Człowieka
Transkrypt
opinię przyjaciela sądu - Helsińska Fundacja Praw Człowieka
Warszawa, dnia września 2011 r. „OPINIA PRZYJACIELA SĄDU” HELSIŃSKIEJ FUNDACJI PRAW CZŁOWIEKA w sprawie M. i A. P. skazanych wyrokiem Sądu Rejonowego w Krośnie rozpatrywanej przez Sąd Okręgowy w Krośnie I. UWAGI WSTĘPNE 1. „Opinia przyjaciela sądu” (amicus curiae) to znana w praktyce sądów zagranicznych, a także wykorzystana w już kilkudziesięciu sprawach w Polsce, forma wyrażania przez organizacje pozarządowe poglądu w ramach postępowań sądowych, które pozostają w związku z celami statutowymi takich organizacji. 2. Opinia przyjaciela sądu ma w swoim założeniu pomóc sądowi w kompleksowym rozpatrzeniu sprawy, z uwzględnieniem argumentów oraz poglądów, które niekoniecznie mogą być przedstawione przez strony w postępowaniu. II. INTERES PRAWNY HELSIŃSKIEJ FUNDACJI PRAW CZŁOWIEKA 3. Helsińska Fundacja Praw Człowieka jest organizacją pozarządową, której statutowym celem jest ochrona praw człowieka, w tym ich przestrzeganie przez organy władzy publicznej w Polsce. Szczególnym przedmiotem zainteresowań Helsińskiej Fundacji Praw Człowieka są gwarancje wolności słowa oraz wypowiedzi. Asumptem do przedłożenia niniejszej opinii jest zaniepokojenie dotyczące poszanowania standardów wolności słowa w Polsce, wynikające w szczególności z istnienia i stosowania art. 212 Kodeksu karnego (Dz. U. z 1997 r., Nr 88, poz. 553 z późn. zm.). Helsińska Fundacja Praw Człowieka już od dziesięciu lat obserwuje postępowania przeciwko osobom oskarżonym na podstawie art. 212 k.k., w tym m.in. sprawy R. Rewińskiego (sygn. VII Ka 437/09); S. Bartnika (sygn. akt VIII Ka 235/10); Ł. Kasprowicza („blogera z Mosiny” (sygn. VIII K 745/09/08 i sygn. IV Ka 266/11); M. Łozowskiej (sygn. XIII K 69/07). Podkreślić należy, iż w przypadku niektórych spraw z art. 212 k.k., objętych programami Helsińskiej Fundacji Praw Człowieka, zostały wniesione skargi do Europejskiego Trybunału Praw Człowieka w Strasburgu (m.in. sprawa M. Maciejewskiego, skarga nr 34447/05). 4. Wyrażamy nadzieję, że przedstawiona opinia przyjaciela sądu, jeżeli zostanie uwzględniona przez Sąd Okręgowy w Krośnie, przyczyni się szerszemu interesowi publicznemu poprzez poszerzenie gwarancji korzystania z konstytucyjnego prawa jednostki do składania skarg na działalność podmiotów publicznych, a jednocześnie będzie sprzyjała urzeczywistnieniu wolności słowa w Polsce. III. STAN FAKTYCZNY 5. Państwo P. są rodzicami uczniów uczęszczających do szkoły podstawowej w Sz. W związku z faktem, że zdaniem oskarżonych dyrektorka szkoły E.B. nie wywiązywała się w należyty sposób ze swoich obowiązków, państwo P. postanowili skierować pisma m.in. do Wójta Gminy Ch., Rady Gminy Ch., Ministerstwa Edukacji Narodowej, Podkarpackiego Kuratora Oświaty w Rzeszowie, a także posłów na Sejm RP. W pismach tych państwo P. wskazywali na niekompetencję dyrektorki, m.in. przy użyciu następujących słów: „byliśmy atakowani przez Panią Dyrektor. Wyśmiewała się z naszej skargi i uwag”, „wyśmiewając się z naszego pisma zachęcała pozostałych rodziców do składania podpisów pod pismem, nie reagowała na epitety i wulgaryzmy kierowane pod naszym adresem, co wyraźnie sprawiało jej satysfakcję”; „na moim synu wymuszała przyznanie się, że to on jest sprawcą pobicia”; „zachowuje się, jakby to był jej prywatny folwark”; „za panowania tego dyrektora można się spodziewać wszystkiego”; „nie wywiązuje się z obowiązku zapewnienia bezpieczeństwa uczniom w czasie zajęć organizowanych przez szkołę, dopuszcza się szykanowania dwójki naszych dzieci (...) oraz stosuje procedury kontaktu z rodzicami naruszające ich godność.” 6. W następstwie prywatnego aktu oskarżenia wniesionego przez E. B., w którym zarzucono popełnienie przestępstwa określonego w art. 212 § 1 k.k., Sąd Rejonowy w Krośnie w dniu 26 maja 2010 r. uznał oskarżonych M. i A. P. za winnych tego, że w okresie od września 2008 r. do maja 2009 r. w ww. pismach wielokrotnie pomówili oskarżycielkę o „brak kompetencji do sprawowania funkcji dyrektora szkoły podstawowej, niewywiązywanie się z obowiązków jako dyrektora szkoły, nieudolność organizacyjną, niechęć w zażegnywaniu istniejących wśród uczniów waśni, a także podsycanie antagonizmów między rodzicami”. Zdaniem Sądu wypowiedzi te mogły poniżyć ją w opinii publicznej oraz narazić na utratę zaufania potrzebnego dla wykonywania zawodu nauczyciela i sprawowania funkcji dyrektora szkoły podstawowej. Sąd skazał oskarżonych na karę 3 miesięcy pozbawienia wolności, warunkowo zawieszając wykonanie kary na okres 2 lat. Jednocześnie Sąd Rejonowy zobowiązał oskarżonych do przeproszenia dyrektorki szkoły na łamach jednej z lokalnych gazet. 7. W wyniku apelacji wniesionych przez oskarżonych (z dnia 15 lipca 2010 r.) oraz ich obrońcę (z dnia 14 lipca 2010 r.) w dniu 29 września 2010 r. Sąd Okręgowy w Krośnie na podstawie art. 438 pkt 2 k.p.k. uchylił zaskarżony wyrok w całości i przekazał sprawę Sądowi Rejonowemu do ponownego rozpoznania. 2 8. Wyrokiem z dnia 4 maja 2011 r. Sąd Rejonowy w Krośnie uznał M. i A. P. za winnych tego, że w okresie od 23 września 2008 r. do 13 maja 2009 r. w Sz. w pismach kierowanych do Kuratorium Oświaty w Rzeszowie, Ministerstwa Edukacji Narodowej, Rady Gminy Ch. i Wójta Gminy Ch. wielokrotnie pomówili oskarżycielkę prywatną, zarzucając jej brak kompetencji do sprawowania funkcji dyrektora szkoły podstawowej w Sz., nienależyte wywiązywanie się ze swoich obowiązków jako dyrektora szkoły, nieudolność organizacyjną, niezapewnienie dzieciom bezpieczeństwa w szkole, brak reakcji na sytuacje konfliktowe między dziećmi i nierozwiązywanie problemów wychowawczych, nierówne traktowanie dzieci oraz rodziców, traktowanie szkoły jako „prywatnego folwarku”, które to wypowiedzi mogły poniżyć oskarżycielkę prywatną w opinii publicznej lub narazić ją na utratę zaufania potrzebnego do wykonywania zawodu nauczyciela, tj. o przestępstwo z art. 212 § 1 k.k w zw. z art. 12 k.k., i skazał każdego z oskarżonych na karę grzywny. Sąd Rejonowy warunkowo zawiesił wobec oskarżonych wykonanie orzeczonych kar grzywien na okres 2 lat. Ponadto, Sąd Rejonowy zobowiązał oskarżonych do przeproszenia oskarżycielki prywatnej na łamach jednego z tygodników regionalnych oraz zasądził od oskarżonych kwotę 1000 zł tytułem nawiązki oraz zwrot kosztów procesu. IV. OCENA PRAWNA 1. Uwagi ogólne 9. Helsińska Fundacja Praw Człowieka podejmuje się sporządzenia „opinii przyjaciela sądu” w sprawach, w których naszym zdaniem wymaga tego interes społeczny. Celem opinii nie jest zatem przedstawianie nowych dowodów lub okoliczności wskazujących na dokonanie przestępstwa lub niewinność oskarżonego w konkretnej sprawie. W „opinii przyjaciela sądu” odnosimy się do ogólnych zasad, które są ważne z punktu widzenia przestrzegania standardów praw człowieka, gdy – naszym zdaniem – znajdują one zastosowanie w danym stanie faktycznym. Zwłaszcza w sprawach dotyczących tak kluczowych kwestii jak wolność słowa, zadaniem opinii przyjaciela sądu jest przedstawienie zasad, które mogą pomóc sądowi we wszechstronnym rozpoznaniu sprawy, zwracając uwagę na jej różne aspekty 10. W opinii Helsińskiej Fundacji Praw Człowieka wyrok z dnia 4 maja 2011 r., w którym Sąd Rejonowy w Krośnie skazał państwa P. na podstawie art. 212 § 1 k.k., wzbudza poważne wątpliwości co do jego zgodności z gwarancjami wolności słowa wyrażonymi w art. 54 ust. 1 Konstytucji RP oraz w art. 10 Europejskiej Konwencji Praw Człowieka. 11. Naszym zdaniem, w przedmiotowej sprawie należy też zbadać relacje zachodzące między odpowiedzialnością za przestępstwo zniesławienia, a korzystaniem przez jednostkę z prawa do skargi, wyrażonym w art. 63 Konstytucji RP. 2. Znaczenie wolności słowa 3 12. Trybunał Konstytucyjny niejednokrotnie podkreślał fundamentalne znaczenie wolności słowa w społeczeństwie demokratycznym. W wyroku z dnia 12 maja 2008 r. (sygn. akt SK 43/05)1 Trybunał Konstytucyjny wskazał na szczególną i silniejszą w porównaniu z innymi wolnościami oraz prawami ochronę wolności słowa oraz na rolę, jaką odgrywa ta wolność: a) w poszukiwaniu prawdy – Trybunał wskazał, że tłumienie wolności słowa pozbawia człowieka możliwości dojścia do prawdy; b) w funkcjonowaniu demokratycznego państwa – „po pierwsze: wolność słowa zapewnia obywatelom informacje niezbędne do brania udziału w społecznych debatach i w sprawowaniu demokratycznych rządów, po drugie: wolność krytyki umożliwia poddanie osób sprawujących władzę kontroli w celu wyeliminowania korupcji oraz arbitralności i po trzecie: wolność słowa sprzyja procesowi identyfikacji interesów przez obywateli oraz ich reprezentantów, a także wspieraniu kształtowania prawidłowych relacji pomiędzy rządzonymi i rządzącymi”; c) jako elementu wartości uznawanych za fundamentalne – np. samorealizacji jednostki; Ponadto Trybunał wskazał, że osiągnięcie przez człowieka szczęścia jest determinowane pełnym rozwinięciem sił jego umysłu, do czego niezbędne jest właśnie komunikowanie się, a dostarczanie obywatelom informacji oraz opinii umożliwia im kształtowanie własnych przekonań. 3. Granice wolności słowa 13. Mimo że wolność słowa uważana jest za jeden z fundamentów społeczeństwa demokratycznego, nie ma ona charakteru absolutnego. W polskim porządku prawnym dopuszczalne ograniczenia swobody wypowiedzi umożliwia art. 31 ust. 3 Konstytucji RP. Stanowi on, że „ograniczenia w zakresie korzystania z konstytucyjnych wolności i praw mogą być ustanawiane tylko w ustawie i tylko wtedy, gdy są konieczne w demokratycznym państwie dla jego bezpieczeństwa lub porządku publicznego, bądź ochrony środowiska, zdrowia i moralności publicznej, albo wolności słowa i praw innych osób. Ograniczenia te nie mogą naruszać istoty wolności i praw”. 14. Granice wolności słowa przewiduje także Europejska Konwencja Praw Człowieka w art. 10 ust. 2 EKPC, stanowiąc, że: „korzystanie z tych wolności pociągających za sobą obowiązki i odpowiedzialność, może podlegać takim wymogom formalnym, warunkom, ograniczeniom i sankcjom, jakie są przewidziane przez ustawę i niezbędne w społeczeństwie demokratycznym w interesie bezpieczeństwa państwowego, integralności terytorialnej lub bezpieczeństwa publicznego ze względu na konieczność zapobieżenia zakłóceniu porządku lub przestępstwu, z uwagi na ochronę zdrowia i moralności, ochronę dobrego imienia i praw innych osób oraz ze względu na zapobieżenie ujawnieniu informacji poufnych lub na zagwarantowanie powagi i bezstronności władzy sądowej". 1 OTK ZU Nr 4A/2008, poz. 57 4 15. Europejski Trybunał Praw Człowieka (dalej: ETPC) wielokrotnie wyrażał pogląd, zgodnie z którym w stosunku do polityków oraz osób pełniących funkcje publiczne granice dopuszczalnej krytyki są znacznie szersze niż w odniesieniu do osób prywatnych. Takie osoby, podlegające znacznie szerszej kontroli zewnętrznej ze strony dziennikarzy oraz opinii publicznej, muszą być przygotowane na krytykę pod ich adresem, a ochrona ich dobrego imienia nie może nadmiernie ograniczać debaty publicznej. Co za tym idzie, w opinii ETPC, ograniczenia wolności słowa muszą być traktowane jako wyjątki, które należy ściśle interpretować.2 16. Podkreślić należy, iż w uzasadnieniu wyroku z dnia 4 maja 2011 r. Sąd Rejonowy zgodził się ze stwierdzeniem, iż osoba publiczna, którą jest osoba pełniąca funkcję dyrektora szkoły, powinna być uodporniona na krytykę. 4. Charakter przestępstwa zniesławienia 17. W polskim kodeksie karnym przestępstwo zniesławienia otwiera rozdział dotyczący przestępstw przeciwko czci i nietykalność cielesnej. Pomówienie polega na podniesieniu lub rozgłoszeniu wiadomości hańbiących, dotyczących innej osoby, a także grupy osób oraz instytucji, osoby prawnej i jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej.3 Sprawca, który dopuszcza się przestępstwa zniesławienia, powoduje uszczerbek na czci. Artykuł 212 k.k. przewiduje w § 2 kwalifikowany typ zniesławienia za pośrednictwem środków masowego komunikowania. 18. Przestępstwo zniesławienia można popełnić wyłącznie umyślnie zarówno w formie zamiaru bezpośredniego bądź ewentualnego. Oznacza to, iż sprawca powinien chcieć dokonać zniesławienia i godzić się na ewentualne tego konsekwencje: możliwość poniżenia jednostki w opinii publicznej albo narażenia na utratę zaufania potrzebnego dla danego stanowiska, zawodu lub innego rodzaju działalności. Co więcej, umyślność przestępstwa wymaga, aby sprawca miał świadomość nieprawdziwości stawianego zarzutu. 19. W przedmiotowej sprawie należy więc przede wszystkim ustalić, czy motywem, jakim kierowali się państwo P., gdy wysyłali pisma do organów państwa, była chęć poniżenia dyrektorki szkoły w opinii publicznej lub narażenie na utratę zaufania potrzebnego dla sprawowania funkcji dyrektora szkoły, czy też uzasadniona potrzeba ochrony ważnych dla oskarżonych interesów i wartości. Zdaniem Helsińskiej Fundacji Praw Człowieka, stan faktyczny sprawy pozwala uznać, że głównym powodem podjętych przez oskarżonych działań była troska o dobro własnych dzieci i chęć poprawienia ich sytuacji w szkole. Za 2 M.in. wyrok z dnia 1 lipca 1997 r. w sprawie Oberschlick przeciwko Austrii nr 2 (skarga nr 20834/92). J. Wojciechowski, Komentarz do art. 212 k.p.k. w: Kodeks karny. Część szczególna. Tom I. Komentarz pod redakcją Andrzeja Wąska, Warszawa 2004 3 5 zrozumiałą należy też uznać eskalację emocji rodziców, spowodowaną chęcią ochrony interesów dzieci. 20. W tym miejscu warto również przytoczyć fragment uzasadnienia wyroku Sądu Najwyższego z dnia z 23 maja 2002 r. (sygn. akt V KKN 435/00): „nie stanowią zniesławienia oświadczenia i wypowiedzi będące realizacją uprawnień opartych na prawie. Dotyczy to w szczególności krytycznych ocen wyrażonych w opiniach służbowych, skargach, pismach procesowych, krytyce naukowej, artystycznej itp.” 5. Prawo do skargi a odpowiedzialność za zniesławienie 21. Zdaniem Helsińskiej Fundacji Praw Człowieka, działania państwa P. polegające na formułowaniu pism do Rady Gminy Ch. w Rzeszowie można zakwalifikować jako korzystanie z konstytucyjnego prawa do skargi wyrażonego w art. 63 Konstytucji RP, zgodnie z którym: „każdy ma prawo składać petycje, wnioski i skargi w interesie publicznym, własnym lub innej osoby za jej zgodą do organów władzy publicznej oraz do organizacji i instytucji społecznych w związku z wykonywanymi przez nie zadaniami zleconymi z zakresu administracji publicznej. Tryb rozpatrywania petycji, wniosków i skarg określa ustawa”. 22. W doktrynie mianem skargi określa się wystąpienie jednostki lub grupy osób zawierające krytykę określonych zjawisk. Jej przedmiotem mogą być różne przejawy działalności lub bezczynności organów państwowych, samorządowych i organizacji społecznych wykonujących zadania zlecone przez państwo. Przedmiotem skargi może być w szczególności zaniedbanie lub nienależyte wykonywanie zadań przez właściwe organy lub ich pracowników, naruszenie praworządności lub słusznych interesów jednostki, a także przewlekłe lub biurokratyczne załatwianie spraw. 4 23. Szczegółowy tryb rozpatrywania skarg, wniosków oraz petycji uregulowany jest w Kodeksie Postępowania Administracyjnego (dalej: k.p.a.). Zgodnie z art. 227 k.p.a.: „przedmiotem skargi może być w szczególności zaniedbanie lub nienależyte wykonywanie zadań przez właściwe organy albo przez ich pracowników, naruszenie praworządności lub interesów skarżących, a także przewlekłe lub biurokratyczne załatwianie spraw.” W art. 225 § 1 k.p.a. uregulowano, iż „nikt nie może być narażony na jakikolwiek uszczerbek lub zarzut z powodu złożenia skargi lub wniosku albo z powodu dostarczenia materiału do publikacji o znamionach skargi lub wniosku, jeżeli działał w granicach prawem dozwolonych”. 24. Art. 229 k.p.a. wskazuje organy właściwe do rozpoznania skargi. Zgodnie z art. 229 ust. pkt 3 k.p.a., jeżeli przepisy szczególne nie określają innych organów właściwych do rozpatrywania skarg, organem właściwym do rozpatrzenia skargi dotyczącej zadań lub działalności kierowników gminnych jednostek organizacyjnych jest Rada Gminy. 4 Komentarz do art. 63 Konstytucji RP w: B. Banaszak „Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej. Komentarz.”, Warszawa 2009 6 25. Zdaniem Helsińskiej Fundacji Praw Człowieka analizy wymaga również charakter pism kierowanych do Ministerstwa Edukacji Narodowej, Podkarpackiego Kuratorium Oświaty oraz Wójta Gminy Ch. Zgodnie z art. 231 k.p.a.: „jeżeli organ, który otrzymał skargę, nie jest właściwy do jej rozpatrzenia obowiązany jest niezwłocznie, nie później niż w terminie siedmiu dni, przekazać ją właściwemu organowi, zawiadamiając równocześnie o tym skarżącego, albo wskazać mu właściwy organ”. Ponadto, w doktrynie usprawiedliwia się fakt, że skarżący, ze względu na zawiłość wyznaczania właściwości w sprawach skarg, może w sposób błędny dokonać wniesienia skargi.5 W efekcie, okoliczność błędnego określenia adresata pisma nie może przekreślać zakwalifikowania go jako skargi wniesionej w trybie przepisów k.p.a. 26. Jednocześnie warto wskazać, że zgodnie z przepisami ustawy z dnia 7 września 1991 r. o systemie oświaty (Dz. U. z 2004 r. Nr 256, poz. 2572 z późn. zm.) organ prowadzący szkołę lub placówkę (wójt, burmistrz, prezydent) sprawuje nadzór nad jej działalnością w zakresie m.in. spraw finansowych i administracyjnych (art. 34 a ustawy), minister właściwy do spraw oświaty i wychowania sprawuje nadzór pedagogiczny nad szkołami (art. 35 ustawy), zaś kurator oświaty sprawuje nadzór pedagogiczny nad szkołami oraz wykonuje zadania organu wyższego stopnia w rozumieniu przepisów k.p.a. w stosunku do dyrektorów szkół w sprawach z zakresu obowiązku szkolnego i obowiązku nauki oraz w sprawach skreślenia uczniów z listy uczniów (art. 31 ustawy). W świetle powyższych okoliczności informowanie tych organów o nieprawidłowościach, które zdaniem rodziców zostały spowodowane zachowaniem dyrektora szkoły, jest zasadne. 27. W opinii Helsińskiej Fundacji Praw Człowieka należy ponadto zwrócić uwagę na wąski krąg odbiorców pism wysłanych przez oskarżonych. Państwo P. chcieli bowiem poinformować konkretnych adresatów o stwierdzonych przez siebie nieprawidłowościach w zachowaniu dyrektora szkoły. Można zatem domniemywać, iż zamiarem oskarżonych nie było poniżenie dyrektora szkoły w opinii publicznej. 28. Wydaje się, że dopuszczalność i ewentualną zasadność opartych na faktach krytycznych słów zawartych w pismach oskarżonych dostrzec musieli także adresaci pism. Świadczą o tym liczne działania podjęte w celu wyjaśnienia podniesionych okoliczności i pomoc udzielona stronom w celu rozwiązania konfliktu, jaki zaistniał w szkole w Sz.. W ramach tych czynności przeprowadzono m.in. kontrole, postępowania wyjaśniające i diagnostyczne, spotkania pojednawcze i mediacyjne. Wielokrotne doszło też do spotkań wizytatora nadzorującego szkołę z Wójtem Gminy oraz z nauczycielami i rodzicami uczniów, podczas których wyjaśniano m.in. zarzuty wyrażone w pismach. Zgodnie z informacją zawartą w piśmie z dnia 2 lutego 2010 r., skierowanym do oskarżonych przez Wojewodę Podkarpackiego Mirosława Karapytę, wyniki przeprowadzonych kontroli i postępowań 5 Komentarz do art. 231 k.p.a. w: B. Adamiak, J. Borkowski „Kodeks postępowania Administracyjnego. Komentarz.” Warszawa 2009 7 wyjaśniających częściowo potwierdziły oparte na faktach zarzuty dotyczące pracy szkoły. 29. W związku ze skorzystaniem przez obywatela z prawa do skargi powstaje pytanie o relację tego prawa do odpowiedzialności karnej za zniesławienie. W szczególności należałoby rozważyć, czy obywatel, który kieruje skargę w trybie przewidzianym przez prawo, powinien się zastanowić nad grożącą mu ewentualnie odpowiedzialnością karną w sytuacji, gdy postawione zarzuty okazałyby się bezzasadne albo gdy w skardze opierał się wyłącznie na subiektywnych odczuciach. 30. W tym kontekście, warto wskazać, iż w orzecznictwie ETPC oraz w doktrynie od dawna zwraca się uwagę, że egzekwowanie odpowiedzialności karnej za zniesławienie bądź zniewagę skłania jednostkę do autocenzury i powoduje tzw. „mrożący skutek” (chilling effect). W wyroku w sprawie Dąbrowski przeciwko Polsce (wyrok z dnia 19 grudnia 2006 r., skarga nr 18235/02) ETPC uznał, że pomimo iż kara nie powstrzymała skarżącego od wypowiedzi, o tyle skutkowała ona rodzajem cenzury, która mogła zniechęcić go od czynienia krytyki tego rodzaju w przyszłości. Jednocześnie, zdaniem Trybunału, obawa przed skazaniem może zniechęcać od udziału w dyskusji publicznej w sprawach dotyczących interesu społecznego. 31. Podkreślić należy, że „mrożący skutek” towarzyszący odpowiedzialności karnej za zniesławienie wiąże się nie tylko z groźbą wymierzenia kary, lecz też z groźbą wszczęcia postępowania karnego. Już bowiem samo rozpoczęcie postępowania karnego, nawet bez rzeczywistego zamiaru doprowadzenia do ukarania podmiotu, działa odstraszająco, np. na wykonywanie określonego zawodu. 32. Orzekając w sprawach przeciwko Rzeczpospolitej Polskiej, ETPC wielokrotnie zwrócił uwagę na nieproporcjonalność sankcji grożących za zniesławienie. W orzeczeniu w sprawie Długołęcki przeciwko Polce (wyrok z dnia 24 lipca 2009, r. skarga nr 23806/03), w którym Europejski Trybunał Praw Człowieka stwierdził naruszenie przez Polskę art. 10 Europejskiej Konwencji Praw Człowieka, Trybunał wskazał, iż chociaż wobec skarżącego zastosowano relatywnie łagodne środki (warunkowe umorzenie postępowania), to poniósł on dotkliwe konsekwencje w związku z toczącym się postępowaniem karnym. Jednocześnie należy zaznaczyć, że ETPC wskazał na naruszenia art. 10 Konwencji właśnie na podstawie dolegliwości, jakie niesie za sobą proces karny, takich jak m.in.: wpis do Krajowego Rejestru Karnego i obowiązek stawiennictwa na rozprawach w trakcie trwania postępowania. Wpisanie do rejestru skazanych uniemożliwia podjęcie pracy w zawodach zaufania publicznego czy też uzyskanie kredytu lub różnego rodzaju dotacji. 33. Zdaniem Helsińskiej Fundacji Praw Człowieka podobne wnioski można wyprowadzić w kontekście obywatelskiego prawa do składania skarg. Jeżeli złożenie skargi skutkować może odpowiedzialnością karną za zniesławienie bądź znieważenie, obywatele będą powstrzymywać się od formułowania krytyki. W efekcie ucierpi na tym interes publiczny, 8 gdyż przy braku skargi nie zostaną podjęte działania zmierzające do rozwiązania problemu, a w konsekwencji może dochodzić do kolejnych nadużyć bądź niewłaściwego funkcjonowania instytucji publicznych. 34. Polskie sądy wielokrotnie odnosiły się do relacji prawa do skargi i odpowiedzialności karnej za zniesławienie. Sąd Najwyższy w wyroku z dnia 11 grudnia 1996 r. (sygn. III KKN 98/96) wskazał, że podniesienie przez obywatela w skardze skierowanej do władz zarzutów przeciwko funkcjonariuszom państwowym nie stanowi przestępstwa zniesławienia, nawet jeżeli zarzuty te mogą poniżyć osoby, których dotyczą lub narazić na utratę zaufania potrzebnego do wykonywania zawodu lub prowadzenia określonej działalności. Pisanie i kierowanie do odpowiednich organów skarg i wniosków jest bowiem uprawnieniem jednostki subiektywnie broniącej swoich praw, niezależnie od tego, czy jej roszczenia są słuszne, a także niezależnie od tego, czy potrafi ona udowodnić swoje twierdzenia.6 35. Witold Kulesza sformułował na podstawie powyższego wyroku Sądu Najwyższego znamiona kontratypu tzw. skargi obywatelskiej, których spełnienie wyłącza odpowiedzialność karną za zniesławienie. Jego zdaniem, są one spełnione wówczas gdy: (i) wniesienie skargi następuje na podstawie prawnej stwarzającej uprawnienie obywatela dla obrony określonego prawa, a stawiający zarzuty powinien działać w celu obrony swego prawa lub też prawa innej osoby; (ii) skarga skierowana powinna zostać do właściwego organu. Nie spełnia takiego wymogu skarga mająca postać zniesławiającej publikacji prasowej; (iii) forma zarzutu stawianego w treści skargi funkcjonariuszowi publicznemu nie może być znieważająca, a poza granice kontratypu wykracza drastyczna forma, nie mająca związku z treścią, a przez to nieadekwatna do merytorycznej zawartości zarzutu podniesionego w skardze.7 6. Wolność słowa a wypowiedzi o charakterze ocennym 36. Kolejnym elementem, który powinny wziąć pod uwagę sądy krajowe rozpatrujące sprawy o zniesławienie, jest charakter wypowiedzi będącej przedmiotem postępowania. Należy zbadać, czy dana wypowiedź odnosi się do faktów (stwierdza fakt), czy też stanowi opinię. ETPC wielokrotnie zwracał uwagę na konieczność rozróżnienie twierdzeń o faktach od sądów wartościujących. Kwalifikacja wypowiedzi ma bowiem, zgodnie z orzecznictwem ETPC, daleko idące konsekwencje odnoszące się do odpowiedzialności karnej: w przypadku wypowiedzi ocennych ETPC dopuszcza szersze granice wolności słowa. 37. W orzeczeniu. Lingens przeciwko Austrii (wyrok z dnia 8 lipca 1986 r., skarga nr 9815/82) Trybunał stwierdził: „Konieczne jest rozróżnienie wypowiedzi co do faktów i sądów wartościujących (wypowiedzi ocennych). Podczas gdy pierwsze z tych wypowiedzi mogą 6 7 Wyrok opublikowany w Monitorze Prawniczym, nr 12/1997 W. Kulesza, Glosa do wyroku SN z dnia 11 grudnia 1996 r., Palestra nr 9-10/1997 9 podlegać ocenie w kategoriach prawdy i fałszu, drugie nie mogą być przedmiotem takiego dowodu. Wymóg wykazania prawdziwości sądu wartościującego jest niemożliwy do spełnienia i sam w sobie narusza swobodę wypowiedzi gwarantowaną przez Konwencję. W wyroku w sprawie Kurłowicz przeciwko Polsce (wyrok z dnia 22 czerwca 2010 r., skarga nr 41029/06), ETPC uznał, że wypowiedzi skarżącego (radnego miasta Knyszyna), które dotyczyły rzekomej niegospodarności dyrektora miejscowej szkoły oraz braku umiejętności w utrzymaniu dyscypliny. mają charakter ocenny i podlegają ochronie przewidzianej w art. 10 Konwencji. 38. Helsińska Fundacja Praw Człowieka stoi na stanowisku, że sąd powinien określić, które z wypowiedzi uznanych przez Sąd Rejonowy w Krośnie za zniesławiające (m.in. „za panowania tego dyrektora widać można spodziewać się wszystkiego”, „faworyzuje niektóre dzieci i rodziców kosztem innych”, „traktuje szkołę jak prywatny folwark”, „nie potrafi zapewnić dzieciom bezpieczeństwa”) mają charakter ocenny. Naszym zdaniem dokonanie weryfikacji w kategorii prawdy i fałszu większości z tych wypowiedzi nie jest możliwe. Dlatego w opinii Helsińskiej Fundacji Praw Człowieka trudno zgodzić się z konstatacją Sądu Rejonowego, że „z każdego z tych zarzutów oskarżycielka prywatna musiała się tłumaczyć swoim zwierzchnikom, a zarzuty stawiane przez oskarżonych się nie potwierdziły”. 39. Zdaniem Helsińskiej Fundacji Praw Człowieka brak rozróżnienia przez sądy wypowiedzi wartościujących od faktów należy uznać za problem systemowy. Świadczą o tym kolejne przypadki skazań z art. 212 k.k. za wypowiedzi o charakterze ocennym. Jednym z przykładów jest zakomunikowana w sierpniu 2011 r. przez ETPC rządowi polskiemu sprawa Anny Gałus (skarga nr 61673/10), nauczycielki z Puław, skazanej za zniesławienie dyrektorki szkoły, w której pracowała. Skarżąca zarzuca Polsce naruszenie art. 10 Konwencji, gwarantującego swobodę wypowiedzi. Skarżąca została skazana za to, iż podczas zebrania z rodzicami, zwołanego w celu omówienia problemów związanych z funkcjonowaniem szkoły, wyraziła opinię, że jedna z nauczycielek przebywa na urlopie zdrowotnym z powodu załamania nerwowego i myśli samobójczych, które miały być wywołane szykanami ze strony dyrektorki. Zdaniem sądów skarżąca nie miała kompetencji do publicznego wyrażania wskazanych ocen. Kolejnym przykładem jest zakomunikowana przez ETPC w sierpniu 2009 r. sprawa Izabeli Lewandowskiej – Malec (skarga nr 39660/07), radnej gminy, którą skazano za opinię dotyczącą działalności burmistrza. Mimo iż wypowiedziane przez skarżącą twierdzenia miały charakter wypowiedzi ocennych, w toku procesu sądy domagały się, by ta udowodniła prawdziwość sformułowanych przez siebie zarzutów. 7. Wnioski 40. Mając powyższe na uwadze, zdaniem Helsińskiej Fundacji Praw Człowieka można poddać w wątpliwość zgodność wyroku Sądu Rejonowego w Krośnie, skazującego M. i A. P. na podstawie art. 212 § 1 k.k., z gwarancjami wolności słowa wyrażonymi w art. 54 ust. 1 Konstytucji RP oraz art. 10 Europejskiej Konwencji Praw Człowieka, a także gwarancjami 10 korzystania z konstytucyjnego prawa do skargi obywatelskiej. Sąd Rejonowy: 1. nie wziął pod uwagę, że wysłanie pism mogło być motywowane troską o dobro dzieci oskarżonych; 2. nie dostrzegł prawa do skargi, z jakiego korzystali państwo P.; 3. nie dokonał analizy poszczególnych wypowiedzi oskarżonych pod kątem rozróżnienia twierdzeń o faktach i opinii; 4. nie dostrzegł surowości i nieproporcjonalnej dolegliwości sankcji karnych i niedogodności związanych z prowadzeniem postępowania karnego przeciwko oskarżonemu, w sytuacji gdy możliwa jest mniej uciążliwymi środkami prawnymi, a mianowicie drogą powództwa cywilnego, ochrona interesów osoby, która uważa, że doszło do naruszenia jej reputacji. ETPC wielokrotnie podkreślał, że orzekanie sankcji karnych w związku z nadużyciem wolności słowa, aby dało się pogodzić z art. 10 EKPC, musi zostać ograniczone do sytuacji wyjątkowych sytuacji, zwłaszcza związanych z wypowiedzią nawołującą do nienawiści lub podżegającą do przemocy (np. wyrok z 20 kwietnia 2006 r. w sprawie Raichinov przeciwko Bułgarii, skarga nr 47579/99); 5. nie wziął pod uwagę faktu, że oskarżyciel prywatny jest osobą pełniącą funkcję publiczną. 41. W konsekwencji, zdaniem Helsińskiej Fundacji Praw Człowieka, doszło do nieproporcjonalnej ingerencji w wolność słowa. Należy również zaznaczyć, że praktyka stosowania art. 212 k.k. przez sądy krajowe w sposób sprzeczny ze standardami wypracowanymi przez orzecznictwo strasburskie naraża Rząd RP, obok kolejnych skarg do ETPC kończących się wyrokiem stwierdzającym złamanie art. 10 Konwencji, także na ponoszenie kosztów wysokich odszkodowań zasądzanych w strasburskim wyroku. Opinia została przygotowana przez Annę Grochowską oraz Dorotę Głowacką w ramach prac „Programu Spraw Precedensowych” oraz „Obserwatorium Wolności Mediów w Polsce” Helsińskiej Fundacji Praw Człowieka. W imieniu Zarządu Helsińskiej Fundacji Praw Człowieka, dr Adam Bodnar Wiceprezes Zarządu Maciej Nowicki Sekretarz Zarządu 11