Warszawa, dnia 13 marca 2009r. Do Sądu Okręgowego w
Transkrypt
Warszawa, dnia 13 marca 2009r. Do Sądu Okręgowego w
Warszawa, dnia 13 marca 2009r. Do Sądu Okręgowego w Warszawie Wydział XVI Gospodarczy ul. Czerniakowska 100 00-454 Warszawa Powód: Polska Izba Pośredników Ubezpieczeniowych i Finansowych ul. Senatorska 38, 00-950 Warszawa reprezentowana przez Adw. Marcina Szymańskiego z Kancelarii „Drzewiecki, Tomaszek i Wspólnicy” Spółka komandytowa, ul. Belwederska 23, 00-761 Warszawa Pozwana: Link4 Towarzystwo Ubezpieczeń S.A. ul. Postępu 15, 02-676 Warszawa reprezentowana przez Adw. dr Pawła Podreckiego „Traple Konarski Podrecki” Kancelaria Prawna sp. j. ul. Królowej Jadwigi 170 30-212 Kraków sygn. akt XVI GC 544/08 Pismo procesowe strony powodowej Działając w imieniu powodowej Polskiej Izby Pośredników Ubezpieczeniowych i Finansowych podtrzymuję stanowisko wyraŜone we wniesionym w niniejszej sprawie pozwie jak równieŜ zgłoszone tam wnioski dowodowe. I. Zagadnienia ogólne Przed przystąpieniem do odpowiedzi na twierdzenia strony pozwanej odnoszące się do poszczególnych reklam, których dotyczy powództwo, w pierwszym rzędzie Belvedere Plaza, ul. Belwederska 23, 00-761 Warszawa tel. (+48) 022 840 95 00, fax (+48) 022 840 95 10 e-mail:[email protected], KRS 0000297875 Biuro we Wrocławiu: ul. Krupnicza 13/306a, 50-075 Wrocław tel. (+48) 071 797 03 06, fax (+48) 071 342 74 64 e-mail: [email protected] www.dt.com.pl ponownie poruszyć naleŜy pewne istotne dla rozstrzygnięcia niniejszego sporu kwestie o charakterze bardziej ogólnym, w szczególności dlatego, iŜ zostały one w znacznej mierze pominięte w odpowiedzi na pozew. Jak juŜ zostało poniesione w pozwie współczesna reklama nie sprowadza się wyłącznie do informacji o zaletach reklamowanego produktu czy usługi. W coraz większym stopniu funkcją przekazu reklamowego jest wywołanie i utrwalenie u odbiorcy reklamy poŜądanych z punktu widzenia reklamodawcy skojarzeń. Z tego teŜ względu reklamowane produkty i firma reklamodawcy zestawiane są z reguły w reklamach z sytuacjami i miejscami budzącymi u odbiorcy reklamy pozytywne emocje. Skojarzenia te utrwaliwszy się u odbiorców reklam rodzić mają pozytywne nastawienie do reklamowanego produktu czyniąc odbiorcę bardziej skłonnym nabyć reklamowany produkt. Oczywistym jest, Ŝe reklama prezentująca szampon w powiązaniu z sytuacją kojarzącą się atrakcyjnością seksualną (posługując się przykładem z załączonego do odpowiedzi na pozew pisma dr Katarzyny Dragović) nie spowoduje, iŜ odbiorca reklamy (nawet nieuwaŜny) uwierzy, Ŝe uŜycie tego szamponu zapewni doznania mu erotyczne czy chociaŜby powodzenie u płci przeciwnej. Nie taki jest zresztą bynajmniej cel tej reklamy. Reklama ta ma utrwalić u odbiorcy skojarzenie pomiędzy poŜądaną sytuacją i reklamowanym produktem tak by produkt ten przywodził mu na myśl przyjemne doznania i odwrotnie myśl atrakcyjności seksualnej przypominać ma o reklamowanym produkcie. Podkreślić naleŜy, Ŝe ta część przekazu reklamowego, która nie informuje odbiorcy o zaletach reklamowego produktu, lecz utrwalić ma u odbiorcy poŜądane z punktu widzenia reklamodawcy skojarzenia, nie jest bynajmniej wyłączona spod oceny prawnej. Przykładem moŜe być art. 13 ust. 1 pkt. 8) ustawy z dnia z dnia 26 października 1982 r. o wychowaniu w trzeźwości i przeciwdziałaniu alkoholizmowi (Dz.U.07.70.473 t.j.). Zgodnie z powyŜszym przepisem reklama piwa jest dozwolona pod warunkiem, Ŝe m.in.: „nie wywołuje skojarzeń z: a) atrakcyjnością seksualną, b) relaksem lub wypoczynkiem, c) nauką lub pracą, d) sukcesem zawodowym lub Ŝyciowym.” Nie ulega Ŝadnej wątpliwości, Ŝe przepis ten nie został wprowadzony z powodu obawy ustawodawcy, iŜ chociaŜby nieuwaŜny odbiorca reklamy (zwrócić naleŜy uwagę, Ŝe chodzi tu od odbiorcę pełnoletniego, gdyŜ kierowanie reklamy piwa do odbiorcy małoletniego jest w ogóle niedozwolone) pod jej wpływem uwierzy, Ŝe spoŜywanie piwa zapewni mu atrakcyjność seksualną lub sukces Ŝyciowy. Przepis ten wyraźnie ustanawia zakaz reklamy zmierzającej do utrwalenia u odbiorcy niepoŜądanych przez ustawodawcę skojarzeń. Stwierdzić naleŜy zatem, Ŝe równieŜ ta część reklamy, która nie zawiera informacji o produkcie, lecz wywołać ma u odbiorcy określone skojarzenia nie moŜe być 2 pomijana przy ocenie jej zgodności z przepisami prawa, w tym równieŜ przepisami ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, a co za tym idzie zgodności z dobrymi obyczajami. Wbrew temu, co zarzuca stronie powodowej autor odpowiedzi na pozew, strona powodowa nie usiłuje narzucić dosłownego odbioru wymienionych w pozwie reklam ani teŜ nie twierdzi, iŜ pod wpływem powyŜszych reklam odbiorcy uwierzą, Ŝe wszyscy agenci ubezpieczeniowi są nieogoleni. Tego rodzaju zarzut w pozwie nie został podniesiony. Wydaje się, Ŝe autor odpowiedzi na apelacje albo niezbyt dokładnie zapoznał się z treścią pozwu lub teŜ usiłuje przypisać stronie powodowej taką argumentację, jaką łatwiej będzie mu zwalczać. Przedmiotem jednego z postawionych przez stronę powodową zarzutów było tymczasem to, Ŝe pośrednicy ubezpieczeniowi przedstawieni zostali w reklamach pozwanej jako osoby budzące politowanie, niegodne zaufania, biorące na litość i cieszące się ze zdarzeń niekorzystnych dla kierowców, a więc w sposób mający wywołać i utrwalić u odbiorcy niekorzystne skojarzenia, a wręcz niechęć do osób wykonujących ten zawód i odstręczyć w ten sposób od korzystania z ich usług. Wskazane w pozwie reklamy nie tylko wprowadzają odbiorców w błąd co do rzekomo ciąŜącego na ubezpieczających obowiązku zapłaty prowizji agentom, rzekomo niŜszych (od stosowanych przez innych ubezpieczycieli) cen ubezpieczeń Link4, czy teŜ przypisywanej agentom radości spowodowanej tzw. „podatkiem Religi” podwyŜki cen ubezpieczeń OC, lecz przede wszystkim w celowy sposób zmierzają do wywołania niechęci do osób wykonujących zawód pośrednika ubezpieczeniowego. Działania takiego nie sposób uznać za zgodne z dobrymi obyczajami. II. Twierdzenia strony pozwanej odnośnie przedmiotu i celu reklam objętych powództwem Zgodnie z twierdzeniami strony pozwanej celem omówionych w pozwie reklam miało być wskazanie zalet nowego sposobu sprzedaŜy usług ubezpieczeniowych tzw. modelu direct, co - jak wywodzi strona pozwana – musiało wiązać się ze wskazaniem wad sprzedaŜy ubezpieczeń za pośrednictwem agentów ubezpieczeniowych. W reklamach tych zdaniem strony pozwanej posłuŜono się, „przerysowaniami, elementami humorystycznymi, duŜym stopniem umowności”, wykorzystano teŜ istniejące stereotypy, co powinno być uznane za zgodne z prawem i dobrymi obyczajami, zwłaszcza Ŝe przekaz tych reklam skierowany był do osób potrafiących je prawidłowo odczytać. Odnosząc się do powyŜszych twierdzeń strony pozwanej juŜ na wstępie zauwaŜyć naleŜy, Ŝe twierdzenia pozwanej odnośnie celu, jaki miał przyświecać przy tworzeniu omawianych reklam nie ma znaczenia dla ich oceny na gruncie art. 16 u.z.n.k. Ocenie podlega bowiem w tym przypadku to, co zawiera przekaz 3 reklamowy i wraŜenie jakie wywołuje u odbiorcy, nie zaś to co reklamodawca rzekomo zamierzał w nim zawrzeć. Dodać naleŜy, Ŝe reklama nie jest wypowiedzią spontaniczną a starannie przygotowanym przez profesjonalistów przekazem, reklamodawca nie moŜe zatem zasłaniać się tym, Ŝe zawarty w reklamie przekaz nie odpowiada jego intencji. Tymczasem stwierdzić naleŜy, Ŝe omawiana treść reklam, które stały się przyczyną wniesienia powództwa w niniejszej sprawie, pozostaje w sprzeczności z twierdzeniami powoda odnośnie ich celu, jak zawartego w nich przekazu. Jak juŜ zostało w pozwie omawiane, reklamy praktycznie w ogóle nie zajmują się zaletami systemu sprzedaŜy „direct” ani przedsiębiorstwem pozwanej, poza nieprawdziwą informacją, iŜ ubezpieczenia pozwanego towarzystwa są tańsze od ubezpieczeń oferowanych przez inne towarzystwa. Reklamy te nie wskazują równieŜ na Ŝadne konkretne wady sprzedaŜy ubezpieczeń za pośrednictwem agentów ubezpieczeniowych, o ile za taką nie uznać nieprawdziwej informacji, iŜ ubezpieczający się za pośrednictwem agentów ubezpieczeniowych zobowiązani są zapłacić im prowizję. Zdecydowana część przekazu w przypadku wszystkich wymienionych w pozwie reklam poświęcona jest natomiast osobie agenta ubezpieczeniowego. Wykrzywiona dziwacznym grymasem Ŝalu twarz agenta, agenci wpatrujący się bezradnie w sznur samochodów lub kryjący twarz w dłoniach, czy agent w pozie wyraŜającej bezradność, któremu z rąk sypią się papiery, to nie są obrazy, z których mogłyby wynikać jakiekolwiek wady systemu sprzedaŜy ubezpieczeń za pośrednictwem agentów. Z obrazów tych nie sposób równieŜ dowiedzieć się czegokolwiek o zaletach sprzedaŜy ubezpieczeń w systemie direct. Obrazy te nie niosą Ŝadnych merytorycznych informacji ani o pracy agentów ubezpieczeniowych, ani o systemie direct. Wzbudzić mają jedynie niechęć do osób wykonujących zawód agenta ubezpieczeniowego, aby w ten sposób nakłonić odbiorców do rezygnacji z ich usług. RównieŜ w zawartej w reklamach strony pozwanej sugestii, iŜ agenci ubezpieczeniowi „biorą na litość” trudno dopatrzyć się merytorycznej i rzetelnej krytyki systemu sprzedaŜy ubezpieczeń za pośrednictwem agentów. Strona pozwana sposób, w jaki w jej reklamach przedstawieni zostali agenci ubezpieczeniowi określa słowami „humorystyczny” i „przerysowany”. UŜycie powyŜszych określeń w stosunku do reklamy nie prowadzi jednakŜe do wniosku, Ŝe nie moŜe ona podlegać ocenie co do zgodności z dobrymi obyczajami. W szczególności jeŜeli „przerysowanie” sprowadza się do bezzasadnego przypisania innemu przedsiębiorcy wzbudzających niechęć cech i zachowań. Określenie przez pełnomocnika pozwanej opisanych w pozwie reklam jako „Ŝartobliwe”, a tym bardziej „wybitnie humorystyczne” budzi pewne zaskoczenie. Autor niniejszego pisma, nie poczuł się rozbawiony Ŝadną z powyŜszych reklam, ani nie jest mu znany nikt, w którym reklamy te wzbudziłyby wesołość. Oczywiście jednak, róŜnice w poczuciu humoru, które najwyraźniej dzielą pełnomocników stron niniejszego sporu nie mają tu istotnego znaczenia. Istotne jest natomiast, Ŝe Ŝart równieŜ moŜe być niezgodny z dobrymi obyczajami. Prawdopodobnie kaŜdy miał sposobność zetknąć się z tego rodzaju Ŝartami, przedstawianie ich przykładów jest 4 zatem zbyteczne, tym bardziej Ŝe pismo procesowe z pewnością nie jest właściwym ku temu miejscem. Przedstawianie powyŜszych reklam jako „Ŝartu” w Ŝadnym wypadku nie prowadzi do wniosku, Ŝe są one zgodne z dobrymi obyczajami. Kolejnym podniesionym przez stronę pozwaną argumentem mającym przemawiać, za zgodnością omawianych reklam z dobrymi obyczajami jest twierdzenie jakoby posłuŜono się w nich utrwalonym stereotypem agenta ubezpieczeniowego. Swego twierdzenia jakoby w społeczeństwie utrwalił się stereotyp agenta ubezpieczeniowego jako osoby zapłakanej, bezradnej i wykrzywionej strona pozwana w Ŝaden sposób nie dowodzi. W rzeczywistości strona pozwana poprzez długotrwałą i zakrojoną na szeroką skalę kampanię reklamową, ukazującą agentów ubezpieczeniowych w sposób zdecydowanie negatywny, stara się niekorzystny stereotyp ludzi wykonujących ten zawód wytworzyć i utrwalić. NiezaleŜnie od powyŜszego zauwaŜyć naleŜy, Ŝe posłuŜenie się w reklamie nawet utrwalonym stereotypem nie świadczy bynajmniej o jej zgodności z dobrymi obyczajami. W społeczeństwie funkcjonuje niestety szereg stereotypowych wyobraŜeń na temat płci, mniejszości narodowych, mieszkańców regionów Polski, czy teŜ poszczególnych miast, posłuŜenie którymi w reklamie spotkałoby się z potępieniem. Całkowicie pozbawione podstaw jest równieŜ twierdzenie strony pozwanej, jakoby przekaz zawarty w omawianych reklamach skierowany był do klientów, którzy potrafią prawidłowo odczytać jej kontekst. Wszystkie omawiane reklamy emitowane były bowiem w powszechnie dostępnych kanałach telewizyjnych i powszechnie dostępnej prasie. Nie sposób zatem utrzymywać, Ŝe reklama ta skierowana była do szczególnej grupy klientów. III. Pojęcie dobrych obyczajów Jak wynika z odpowiedzi na pozew, strona pozwana stoi na stanowisku, Ŝe stosunki pomiędzy przedsiębiorcami nie mogą podlegać ocenom z punktu widzenia kryteriów etycznych i moralnych. W szczególności zdaniem strony pozwanej oczekiwanie by postępowanie przedsiębiorców względem siebie odpowiadało „poczuciu godności ogółu ludzi myślących sprawiedliwie i słusznie” jest przestarzałe i powinno być kategorycznie odrzucone. Zdaniem strony pozwanej zwłaszcza sformułowana przez Immanuela Kanta zasada „... postępuj tylko wedle takiej maksymy, co do której moŜesz zarazem chcieć, Ŝeby stała się powszechnym prawem” jako ogólno filozoficzna nie moŜe stosować się do stosunków pomiędzy przedsiębiorcami charakteryzujących się rywalizacją rynkową. Strona pozwana opowiada się za tzw. ekonomiczno - funkcjonalnym kryterium dobrych obyczajów, powołując się na poglądy prof. dr hab. Janusza Szwaji. Strona powodowa nie podziela poglądu, Ŝe zachowania przedsiębiorców, równieŜ w na polu reklamy nie podlegają ocenom etyczno moralnym. Brak jest podstaw, aby 5 przyjąć, Ŝe jakakolwiek sfera działalności ludzkiej wyłączona była spod ocen etyczno – moralnych. Jak wynika z powołanego w pozwie wyroku Sądu Apelacyjnego w Gdańsku z dnia 6 listopada 1996r. (sygn. akt I ACr 839/96, OSA 1997/10/57), równieŜ w orzecznictwie nie rezygnuje się z dokonywania ocen w oparciu o te właśnie kryteria. Warto w tym miejscu dodać, iŜ w powyŜszym cytowanym juŜ w pozwie wyroku Sąd Apelacyjny stwierdził, m.in. „istotą dobrego obyczaju jest szeroko rozumiany szacunek dla drugiego człowieka, a więc ta sama wartość moralna, która legła u podstaw regulacji prawnej przewidzianej w art. 23-24 k.c. i kaŜdy brak szacunku do drugiego człowieka, kaŜde np. niepowaŜne traktowanie drugiego człowieka (bez jego zgody na przyjęcie tej konwencji) winno być rozwaŜane - zdaniem Sądu Apelacyjnego - przynajmniej w kategoriach naruszenia dobrych obyczajów.” Nie sposób zgodzić się równieŜ z twierdzeniem strony pozwanej jakoby kantowski imperatyw kategoryczny nie mógł być stosowany do oceny zachowań konkurujących ze sobą przedsiębiorców. Konkurencja powiem jak kaŜda forma współzawodnictwa, prowadzona moŜe być w sposób etyczny, czy teŜ innymi słowy zgodnie z zasadami fair play. MoŜna zatem oczekiwać, Ŝe kaŜdy z rywalizujących przedsiębiorców traktować będzie swych konkurentów z szacunkiem jakiego sam oczekuje. NiezaleŜnie jednakŜe od powyŜszego zauwaŜyć naleŜy, Ŝe nawet gdyby zastosować postulowane przez stronę pozwaną kryterium ekonomiczno-funkcjonalne równieŜ wówczas reklamy, których dotyczy wniesione w niniejszej sprawie powództwo, nie sposób uznać za zgodne z dobrymi obyczajami. Zgodnie z poglądami prof. dr hab. Janusza Szwaji, którego autorytetem strona pozwana usiłuje wesprzeć swe wywody, ocena zgodności działania przedsiębiorcy z dobrymi obyczajami winna być zorientowana na „zapewnienie niezakłóconego funkcjonowania konkurencji poprzez rzetelne i niezafałszowane współzawodnictwo jakością, ceną i innymi poŜądanymi przez klientów cechami towarów lub usług” (J. Szwaja, Ustawa o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Komentarz, Warszawa 2006, s. 157). Konkurencja prowadzona poprzez ukazywanie w reklamie osoby innego przedsiębiorcy w sposób wzbudzający do niego niechęć – tak jak ma to miejsce w reklamach strony pozwanej – z całą pewnością nie spełnia powyŜszych kryteriów. Jak zauwaŜa J. Szwaja: „w większości wypadków czynów nieuczciwej konkurencji posłuŜenie się kryterium ekonomiczno funkcjonalnym prowadzi do ocen analogicznych do tych jakie nastąpiłyby przy zastosowaniu tradycyjnych kryteriów etyczno – moralnych”. (J. Szwaja j.w. s. 158). Zwrócić naleŜy wreszcie uwagę, Ŝe zgodnie ze stanowiskiem J. Szwaji na tle art. 16 ust. 1 pkt. 1 u.z.n.k. reklamą sprzeczną z dobrymi obyczajami jest reklama sprzeczna z przyjętymi zasadami moralności (J. Szwaja j.w. s 679). Charakterystyczne dla całości wywodu pozwanego jest swoiste rozumienie zasad konkurencji na wolnym rynku, które w zakresie reklamy wyraŜa twierdzeniem, Ŝe 6 zgodne z dobrymi obyczajami jest reklamowanie swych usług przedstawiając w sposób budzący niechęć do osoby innego przedsiębiorcy. JeŜeli przyjąć, Ŝe na gruncie art. 16 art. ust. 1 pkt. 1 u.z.n.k dobre obyczaje oznaczają rzetelne i niezafałszowane współzawodnictwo, zasady te bliŜsze są z pewnością prawdzie wynikającej z imperatywu kategorycznego Kanta niŜeli poglądom prezentowanym przez stronę pozwaną. Biorąc powyŜsze pod uwagę stwierdzić naleŜy, Ŝe niezaleŜnie od tego czy do oceny reklam strony powodowej zastosować kryterium etyczno- moralne czy teŜ funkcjonalno ekonomiczne reklamy, których przewaŜająca część nie jest poświecona prezentacji zalet reklamowanej usługi (lub modelu sprzedaŜy), czy chociaŜby dających się zweryfikować wad usług świadczonych przez konkurentów, lecz zmierza do wzbudzenia niechęci do osoby konkurenta poprzez przypisanie mu budzących niechęć cech lub zachowań, nie moŜe być uznana za zgodną z dobrymi obyczajami. Argumentem za rzekomą zgodnością omawianych reklam z dobrymi obyczajami nie mogą być powołane przez pozwanego uchwały Komisji Etyki Reklamy. JeŜeli nawet przyjąć, Ŝe poglądy wyraŜone w powyŜszych uchwałach są reprezentatywne dla środowiska twórców reklamy (które niekoniecznie musi być zainteresowane stawianiu barier ich inwencji w zjednywaniu sobie zainteresowania klientów) zauwaŜyć naleŜy, Ŝe reklama skierowana jest do konsumentów nie zaś do agencji reklamowych. Dla niniejszego sporu istotne jest tymczasem, w jaki sposób przedmiotowe reklamy odbierane są przez konsumentów nie zaś przez twórców innych reklam. Znajomość obyczajów środowiska reklamowego nie stanowi wystarczającej kwalifikacji by dokonywać wiąŜących ocen reklam w świetle powszechnie przyjętej moralności a tym bardziej w oparciu o kryterium ekonomiczno-funkcjonalne. Przede wszystkim zauwaŜyć naleŜy jednak, Ŝe w przypadku Ŝadnej z uchwał załączonych przez stronę pozwaną do odpowiedzi na pozew Komisja Etyki Reklamy nie pokusiła się o jakiekolwiek uzasadnienie swego stanowiska. Nie sposób zatem uznać powyŜszych uchwał za istotny argument w niniejszym sporze. ZauwaŜyć naleŜy, Ŝe zgoła odmienne stanowisko odnośnie reklam, których dotyczy powództwo wyraŜają osoby związane ze środowiskiem ubezpieczeniowym. Dowody: 1. 2. 3. Pismo Rzecznika Ubezpieczonych Haliny Olendzkiej z dnia 12 stycznia 2009 roku do PIPUiF Pismo Dyrektora Krajowego Instytutu Ubezpieczeniowego Romualda Holly z dnia 29 grudnia 2008 roku do PIPUiF Pismo Prof. dr hab. Akademii Finansów w Warszawie Eugeniusza Stroińskiego z dnia 19 stycznia 2009 roku do PIPUiF 7 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. Pismo Sekretarza Generalnego Association Internationale pour I’Etude de I’Economie de I’Assurance Jana Monkiewicza z dnia 6 stycznia 2009 roku do PIPUiF Pismo Prezesa Zarządu Europejskiej Federacji Doradców Finansowych Polska Roberta Zieby z dnia 29 grudnia 2008 roku do PIPUiF Pismo Prof. dr hab. Uniwersytetu Ekonomicznego we Wrocławiu Wydziału Zarządzania, Informatyki i Finansów, Katedry Inwestycji Finansowych i Zarządzania Ryzykiem Krzysztofa Jajugi z dnia 7 stycznia 2009 roku do PIPUiF Pismo Prof. dr hab. Szkoły Głównej Gospodarstwa Wiejskiego w Warszawie, Wydziału Nauk Ekonomicznych, Zakładu Prawa i Finansów Ireny Jędrzejczyk z dnia 26 stycznia 2009 roku do PIPUiF Pismo Prof. dr hab. Kierownika katedry Szkoły Głównej Handlowej w Warszawie, Katedry Ubezpieczeń Społecznych Tadeusza Szumlicza z dnia 7 stycznia 2009 roku do PIPUiF Pismo doktor Uniwersytetu Gdańskiego, Wydziału Prawa i Administracji Doroty Maśniak z dnia 6 lutego 2009 roku do PIPUiF Pismo dr hab. prof. nadzw. Kierownika katedry Uniwersytetu Ekonomicznego w Poznaniu, Wydziału Ekonomii, Katedry Ubezpieczeń Jerzego Handschke do PIPUiF Pismo Dyrektora ds. Ubezpieczeń, członka zarządu „April” Polskiego Centrum Likwidacji Szkód Dariusza Apelskiego z dnia 12 grudnia 2008 roku do PIPUiF Pismo Prezesa Zarządu „Skandia” Pawła Ziemby z dnia 5 stycznia 2009 roku do PIPUiF Pismo Wiceprezesa Zarządu „AEGON” Tuś S.A. Marka Ferenieca z dnia 8 stycznia 2009 roku do PIPUiF Pismo doktor Uniwersytetu Ekonomicznego w Poznaniu, Wydziału Ekonomii, Katedry Ubezpieczeń Anny Kufel – Siemińskiej z dnia 8 stycznia 2009 roku do PIPUiF Pismo Dyrektora Biura Zarządu Compensa TU S. A. Vienna Insurance Group Marka Gołębiewskiego z dnia 20 stycznia 2009 roku do PIPUiF Pismo Zastępcy Prezesa Zarządu Compensa TU S. A. Vienna Insurance Group Jarosława Szwajgiera z dnia 22 grudnia 2008 roku do PIPUiF Pismo Prezesa Zarządu Gras Savoye Polska Leszka Konopki z dnia 30 grudnia 2008 roku do PIPUiF Pismo Prezesa Zarządu Polskiej Izby Brokerów Ubezpieczeniowych i Reasekuracyjnych Leszka Niedałkowskiego z 22 stycznia 2009 roku do PIPUiF Wypowiedź dla Gazety Ubezpieczeniowej nr 07(514) z 17 lutego 2009 roku wiceprezes zarządu Ergo Hestia Małgorzaty Makulskiej (dowody powyŜsze złoŜone zostały w terminie 14 dni od daty otrzymania odpowiedzi na pozew w związku, z którą powstała potrzeba ich powołania) Na szczególną uwagę zasługują pisma Komisji Nadzoru Ubezpieczeń i Funduszy Emerytalnych z 24 kwietnia 2003r. i 12 czerwca 2003 będące odpowiedzią na pismo PIPUiF z dnia 31 stycznia 2003r. 8 Jak wynika z powyŜszej korespondencji Komisja Nadzoru Ubezpieczeń i Funduszy Emerytalnych juŜ w 2003r. zaŜądała zaprzestania przez Link4 TU S.A. prezentacji reklam zawierających hasło „W Link 4 TU S.A. płacisz tylko za ubezpieczenie nie za agenta” i „Ja agentowi ubezpieczeniowemu juŜ nie płacę a ty” jako niezgodnych ze stanem faktycznym lub mających na celu wprowadzenie w błąd. Dowody: 20. 21. 22. Pismo PIPUiF do Polskiej Izby Ubezpieczeń z dnia 31 stycznia 2003 r. Pismo Urzędu Komisji Nadzoru Ubezpieczeń i Funduszy Emerytalnych do PIPUiF z dnia 24 kwietnia 2003 r. Pismo Urzędu Komisji Nadzoru Ubezpieczeń i Funduszy Emerytalnych do PIPUiF z dnia 12 czerwca 2003 r. (dowody powyŜsze złoŜone zostały w terminie 14 dni od daty otrzymania odpowiedzi na pozew w związku, z którą powstała potrzeba ich powołania) IV. Sposób przedstawienia agentów ubezpieczeniowych w reklamach Link4 TU S.A. Reklamy, których dotyczy zarzut sprzeczności z dobrymi obyczajami opisane zostały w pozwie. Strona powodowa nie będzie ponownie streszczać ich w tym miejscu. Sama treść powyŜszych reklam znacznie silniej przemawia za prawdziwością stawianych im zarzutów, niŜ próba jej opisu. Dotyczy to zwłaszcza reklam audiowizualnych. Nie moŜe ulegać Ŝadnej wątpliwości, Ŝe wszystkie powyŜsze reklamy poświecone są głównie osobie agenta ubezpieczeniowego. Przy czym postać agenta ubezpieczeniowego za kaŜdym razem przedstawiona jest w sposób niekorzystny, a wręcz budzący niechęć, a co najmniej brak zaufania. Podkreślić naleŜy, Ŝe w Ŝadnym wypadku nie chodzi tu o wskazanie weryfikowalnych wad systemu sprzedaŜy ubezpieczeń za pośrednictwem agentów ubezpieczeniowych, lecz o wywołanie i utrwalenie negatywnych skojarzeń z osobami wykonującymi ten zawód. Istota stawianego powyŜszym reklamom zarzutu nie sprowadza się do tego, Ŝe odbiorca potraktuje je jak film dokumentalny lub uwierzy, Ŝe wszyscy agenci są skrzywieni i nieogoleni. Nie taka jest funkcja tego rodzaju przekazu reklamowego. Reklamy te wywołać mają negatywne skojarzenia i emocje wiąŜące się z osobami agentów ubezpieczeniowych nie zaś poinformować odbiorcę o wadach świadczonych przez nich usług. Za szczególnie naganną uznać naleŜy reklamę przedstawiającą rzekomą radość agentów ubezpieczeniowych z „kwietniowych podwyŜek cen OC”. Pomijając w tym miejscu, iŜ zawarta w powyŜszej reklamie informacja jest nieprawdziwa, nie sposób nie zauwaŜyć, Ŝe celem tej reklamy jest wzbudzenie niechęci do grupy zawodowej, 9 która ostentacyjnie cieszy się z tego, co smuci kierowców, do których skierowana jest ta reklama. Zawarty w tej reklamie slogan „w odróŜnieniu do kierowców agenci cieszą się z kwietniowych podwyŜek cen OC.”, przeciwstawia sobie dwie grupy osób: kierowców, których podwyŜka obowiązkowego ubezpieczenia OC martwi, i agentów ubezpieczeniowych, których cieszy zmartwienie kierowców. Trudno nie zauwaŜyć, Ŝe takie przeciwstawienie piętnuje agentów ubezpieczeniowych, jako grupę, która w oczach przynajmniej części odbiorców reklamy zasługiwać będzie na niechęć. Reklamę zmierzającą do wzbudzenia niechęci, czy teŜ podwaŜenia zaufania do innych przedsiębiorców, w Ŝadnym wypadku nie moŜna uznać za zgodną z dobrymi obyczajami. Wbrew temu, co utrzymuje pozwane Towarzystwo, strona powodowa nie twierdzi bynajmniej, iŜ reklama negatywna jest co do zasady sprzeczna z dobrymi obyczajami. Nie powinno jednakŜe ulegać wątpliwości, iŜ w przypadku takiej reklamy (zwłaszcza, jeŜeli dotyczy ona dającej się zidentyfikować grupy przedsiębiorców) prawdopodobieństwo naruszenia zasad uczciwej konkurencji jest znacznie wyŜsze. Reklama taka powinna równieŜ podlegać ocenie według surowszych kryteriów. V. Przypisywana ubezpieczeń” agentom radość z „kwietniowych podwyŜek cen W pierwszym rzędzie zauwaŜyć naleŜy, Ŝe strona pozwana odnosząc się do reklamy przedstawiającej rzekomą radość agentów ubezpieczeniowych z kwietniowych podwyŜek cen ubezpieczeń, nie podtrzymuje obecnie twierdzenia, Ŝe agenci ubezpieczeniowi rzeczywiście wyraŜali radość z podwyŜki cen OC, podnosząc jedynie, Ŝe reklama ta powinna być inaczej rozumiana. Starając się objaśnić treść powyŜszej reklamy pozwana utrzymuje, iŜ w przedmiotowej reklamie przedstawiono jedynie, Ŝe agenci „mają w związku z tzw. podatkiem Religi powody do radości”. Za istnieniem tych powodów przemawiać ma - zdaniem strony pozwanej - elementarna wiedza o sposobie funkcjonowania agentów. Niestety treść omawianej reklamy w Ŝadnym stopniu nie odpowiada powyŜszym twierdzeniom strony pozwanej. W reklamie tej w sposób jednoznaczny przedstawiono agentów wyraŜających (w bardzo ekspresywny sposób) radość z kwietniowej podwyŜki cen ubezpieczeń OC. Jednocześnie głos spoza kadru informuje odbiorcę, iŜ: „w odróŜnieniu do kierowców agenci cieszą się z kwietniowych podwyŜek cen OC.” Wbrew twierdzeniu strony pozwanej powyŜsza reklama wprost przypisuje agentom ubezpieczeniowym radość ze zdarzenia negatywnie ocenianego przez kierowców – będących adresatami reklamy. Zawarta w przedmiotowej reklamie informacja o rzekomej radości agentów ubezpieczeniowych z podwyŜki ceny OC jest nieprawdziwa. 10 Jak juŜ zostało podniesione w pozwie środowisko pośredników ubezpieczeniowych negatywnie odniosło się do tzw. „podatku Religi” czemu dało wyraz poprzez działania Polskiej Izby Pośredników Ubezpieczeniowych i Finansowych, będącej organizacją statutowo powołaną do reprezentowania interesów agentów ubezpieczeniowych. Stanowisko wyraŜone w powyŜszej kwestii przez Polską Izbę Pośredników Ubezpieczeniowych i Finansowych na wskazanej w pozwie konferencji prasowej było zgodne z poglądami całości środowiska agentów ubezpieczeniowych. Na powyŜszą okoliczność powołany został w pozwie dowód z zeznań wskazanych tam świadków. Na marginesie zauwaŜyć naleŜy, Ŝe uzasadnione jakoby elementarną wiedzą o funkcjonowaniu agentów ubezpieczeniowych twierdzenie strony pozwanej, jakoby tzw. „podatek Religi” był obiektywnie korzystny dla agentów, równieŜ nie znajduje podstaw. Najwyraźniej Polska Izba Pośredników Ubezpieczeniowych i Finansowych nie posiadła tej elementarnej - jeśli wierzyć wywodom zawartym w odpowiedzi na pozew - wiedzy o pracy zrzeszonej w niej podmiotów, skoro zdecydowała się wystąpić wbrew ich domniemanym interesom, oponując przeciw tej podwyŜce. Jak wywodzi strona pozwana ubezpieczenia OC mają charakter obowiązkowy a zatem wzrost ich cen nie moŜe doprowadzić do zmniejszenia popytu na nie, skutkującego zmniejszeniem dochodów agentów. Strona pozwana w swych wywodach pomija jednakŜe, iŜ działalność agentów ubezpieczeniowych nie ogranicza się do pośrednictwa przy zawieraniu umów OC. Z uwagi na fakt, iŜ budŜety domowe kierowców nie są nieograniczone, wzrost cen ubezpieczenia obowiązkowego ma wpływ na ich zainteresowanie innymi rodzajami ubezpieczeń, z których mogą zrezygnować np. AC. Równie zasadnym jak argumentacja strony pozwanej byłoby twierdzenie, Ŝe prezesi towarzystw ubezpieczeniowych mają powody do radości, gdy płoną domy osób nie ubezpieczonych (powodując wzrost zainteresowania ubezpieczeniami majątkowymi) lub, Ŝe lekarze z prywatnych klinik cieszą się z chorób. Nie sposób nie odnieść wraŜenia, iŜ rozwaŜania strony pozwanej odnośnie rzekomych korzyści, jakie przynieść miała podwyŜka cen ubezpieczeń OC mają charakter jedynie swobodnych spekulacji tworzonych wyłącznie na uŜytek niniejszego sporu, sprowadzających się do twierdzenia, iŜ „być moŜe agenci nie cieszyli się z podwyŜki cen OC, lecz - zdaniem pozwanej – powinni. PowyŜsza kwestia nie ma istotnego znaczenia dla niniejszej sprawy, gdyŜ z uwagi na treść omawianej reklamy znaczenie takie ma to, czy zawarte tam informacja, iŜ agenci ubezpieczeniowi cieszą się z podwyŜki cen OC jest prawdziwa, nie zaś to czy radość taką zdaniem pozwanej powinni odczuwać. 11 VI. CiąŜący rzekomo na klientach obowiązek zapłaty prowizji na rzecz agentów ubezpieczeniowych. W pierwszym rzędzie zauwaŜyć naleŜy, Ŝe we wniesionym w niniejszej sprawie pozwie strona powodowa zarzuciła pozwanej, iŜ w swych reklamach wprowadza odbiorców w błąd, co do tego, Ŝe agenci ubezpieczeniowi pobierają prowizję od klientów zawierających umowy ubezpieczenia za ich pośrednictwem, nie zaś co do tego Ŝe agenci ubezpieczeniowi pobierają w ogóle prowizje. Strona powodowa nigdy nie występowała z twierdzeniem, iŜ agenci ubezpieczeniowi pracują za darmo. Wbrew twierdzeniu pełnomocnika strony pozwanej, powód nie „zapomniał” równieŜ dodać w pozwie, iŜ obowiązek zapłaty prowizji na rzecz agenta obciąŜa towarzystwo ubezpieczeniowe, ani teŜ nie „usiłuje twierdzić, Ŝe zakład ubezpieczeń nie musi pokryć kosztów działania agenta”. O tym, Ŝe Towarzystwa Ubezpieczeniowe płacą prowizje agentom mowa jest wprost na s. 11 pozwu. Niezrozumiałe jest zatem czemu słuŜyć mają tego rodzaju „demaskatorskie” uwagi w odpowiedzi na pozew. Tym bardziej niezrozumiały jest podniesiony przez stronę pozwaną w odpowiedzi na pozew (s. 17) zarzut, iŜ to strona powodowa „wprowadza w błąd klientów, co do tego elementu stanu faktycznego sporu”. Pozwany nie wskazuje przy tym, w jakiej to publikacji czy reklamie PIPUiF wprowadzać miałby w błąd klientów, co do powyŜszej kwestii. Trudno jest wyobrazić sobie, Ŝe pełnomocnik strony pozwanej jest zdania, Ŝe strona powodowa wprowadza klientów w błąd uzasadnieniem pozwu. Bezspornym jest, Ŝe pozwana w swych reklamach zawarła wypowiedź, „MoŜe więc warto poŜegnać agenta i nie płacić jego prowizji”. Stwierdzenie to w oczywisty sposób prowadzi do mylnego wyobraŜenia, iŜ klienci zawierający umowy ubezpieczenia za pośrednictwem agentów zobowiązani są płacić im prowizje. PowyŜszej okoliczności strona pozwana w odpowiedzi na pozew nie zaprzecza. Nie sposób zaprzeczyć, Ŝe informacja, iŜ klienci zawierający umowy ubezpieczenia za pośrednictwem agentów zobowiązani są do zapłaty im prowizji, jest obiektywnie nieprawdziwa. Informacja o rzekomej konieczności poniesienia przez klienta dodatkowego oprócz ceny ubezpieczenia kosztu w postaci prowizji agenta bez wątpienia moŜe wpłynąć na decyzję klienta o zawarciu umowy ubezpieczenia za pośrednictwem agenta ubezpieczeniowego. Reklama o powyŜszej treści niewątpliwie wypełnia zatem przesłanki z art. 16. ust. 1 pkt 2 u.z.n.k. JednakŜe zdaniem pozwanego Towarzystwa strona powodowa wskazując na obiektywną niezgodność z prawdą informacji o rzekomym pobieraniu przez agentów prowizji od klientów, „przedkłada okoliczność formalną nad rzeczywistość ekonomiczną”. PowyŜsza „rzeczywistość ekonomiczna” przedstawia się tymczasem – zgodnie z wywodami pozwanej – tak, Ŝe przeciętny klient nie musi znać modelu prawnego umowy agencyjnej, jest mu jednakŜe obojętne, czy to na nim ciąŜy obowiązek zapłaty prowizji agentowi, czy teŜ prowizja ta stanowi koszt zakładu ubezpieczeń, który 12 następnie przerzucony zostanie „w sensie ekonomicznym” na niego. PowyŜszy wywód strony pozwanej prowadzić ma do wniosku, Ŝe twierdzenia, iŜ „klient opłaca prowizję agenta” jak i Ŝe „prowizja ta jest opłacana przez towarzystwo ubezpieczeniowe” są równoznaczne a przynajmniej w równym stopniu prawdziwe. Przyjmując powyŜsze twierdzenie strony pozwanej za prawdziwe zastanowić naleŜałoby się, dlaczego w takim przypadku pozwana zdecydowała się umieścić w swej reklamie wypowiedź o rzekomo obciąŜającym klienta obowiązku zapłaty prowizji agentowi, nie zaś nie budzącą Ŝadnej wątpliwości co do zgodności z prawdą wypowiedź, iŜ Link4 TU S.A. nie płaci agentowi prowizji. Klient świadomy – w myśl wywodów pozwanej - tego, Ŝe prowizja agenta stanowi koszt zakładu ubezpieczeń, który finalnie zostanie przerzucony na niego, powinien przecieŜ z łatwością wyciągnąć z powyŜszej informacji zgodne z intencją pozwanego Towarzystwa wnioski. ZauwaŜyć jednakŜe naleŜy, Ŝe przynajmniej część odbiorców reklamy ma świadomość, iŜ rzeczywistość ekonomiczna jest bardziej złoŜona niŜ usiłuje przedstawić ją strona pozwana. Prowizja agenta jest oczywiście kosztem ponoszonym przez towarzystwo ubezpieczeniowe. Fakt jednakŜe, iŜ Link4 nie ponosi tego konkretnego kosztu nie musi koniecznie oznaczać korzyść dla klienta, którą sugeruje mu omawiana reklama. Po pierwsze, zakład ubezpieczeń odnosząc korzyść w postaci oszczędności na prowizji agenta, nie musi „przerzucić jej w sensie ekonomicznym” na klienta obniŜając cenę. Równie dobrze moŜe ją „skonsumować” utrzymując ceny na poziomie takim jak konkurencja i zwiększając w ten sposób swój dochód. Po drugie okoliczność, Ŝe towarzystwo ubezpieczeniowe nie ponosi kosztu w postaci prowizji agentów nie oznacza, Ŝe ponosi niŜsze koszty sprzedaŜy. W miejsce kosztu w postaci prowizji agenta (która wypłacana jest jedynie od zawartych umów) wchodzą nierzadko wyŜsze stałe koszty utrzymania call center i wynagrodzenia telemarketerów. Zgodnie z danymi zamieszonymi w Gazecie Wyborczej z dnia 20 lutego 2009r. w wywiadzie z Danutą Sikorską dyrektorem oddziału Ergo Hestia w Ostrołęce, udział kosztów działalności ubezpieczeniowej w składce w przypadku towarzystw działających w systemie direct wynosi 33,9%, zaś w przypadku towarzystw korzystających z usług agentów – nieco powyŜej 20%. Na s. 19 pozwu strona pozwana przyznaje, iŜ brak konieczności opłacania przez ubezpieczyciela naleŜnej agentom prowizji nie musi przekładać się na niŜszą cenę ubezpieczeń. Zamieszczenie przez Link4 TU S.A. w swych reklamach prawdziwej informacji, iŜ to pozwane Towarzystwo nie zaś klient, nie płaci prowizji agenta, nie prowadziłoby zatem w sposób równie sugestywny do błędnego przekonania, Ŝe brak agenta oznacza dla klienta oszczędność odpowiadającą prowizji, którą otrzymałby agent. NiezaleŜnie od powyŜszego zauwaŜywszy, Ŝe - jak przyznaje strona pozwana „przeciętny klient nie musi znać modelu prawnego umowy agencyjnej”, moŜe on pod wpływem omawianej reklamy dojść do błędnego przekonania, iŜ zawierając 13 umowę ubezpieczenia za pośrednictwem agenta będzie musiał oprócz ceny ubezpieczenia zapłacić agentowi prowizję. VII. Rzekomo niŜsze ceny ubezpieczeń Link4 TU S.A. Odnosząc się do zarzutu, iŜ omawiane reklamy wprowadzają odbiorców w błąd, co do rzekomo niŜszych cen ubezpieczeń Link4 TU S.A. strona pozwana w pierwszym rzędzie podnosi, Ŝe reklamy jej przede wszystkim zachęcają do sprawdzenia wysokości cen. Twierdzenie to nie odpowiada prawdzie. Tekst „zadzwoń i sprawdź” czy „sprawdź w pięć minut” zawarte są jedynie w reklamie agentów cieszących się z kwietniowych podwyŜek cen OC” i w reklamie prasowej przedstawiającej wykrzywionego agenta. Pozostałe reklamy pozwanej nie zawierają takich haseł. ZauwaŜyć równieŜ naleŜy, Ŝe tak eksponowanym przez pozwaną w odpowiedzi na pozew zachętom do sprawdzenia jej cen, w jej reklamach (w których w ogóle są) poświęcono znikomą część miejsca i czasu. Znajdują się one na samym końcu reklamy telewizyjnej i u dołu tekstu reklamy prasowej, a zatem tam gdzie część odbiorców moŜe ich w ogóle nie zauwaŜyć. Nie zmieniają one zatem sugestii, którą niosą te reklamy. Strona pozwana podnosi równieŜ, Ŝe zawarte w jej reklamach stwierdzenia: „MoŜe więc warto poŜegnać agenta i nie płacić jego prowizji”, „Link4 bez pośredników, bez prowizji”, „Nie zatrudniamy agentów ubezpieczeniowych bo: biorą prowizje” nie sugerują odbiorcom, iŜ ceny ubezpieczeń oferowane przez to towarzystwo ubezpieczeniowe są niŜsze od cen ubezpieczeń innych ubezpieczycieli. Starając się uzasadnić powyŜszy pogląd strona pozwana przyznaje, Ŝe brak konieczności opłacania przez towarzystwo ubezpieczeniowe prowizji naleŜnej agentom, nie przekłada się na niŜsze ceny ubezpieczeń oferowanych klientom. Jak utrzymuje pozwana zawarta w omawianych reklamach informacja o „braku prowizji agenta” miała na celu jedynie zwrócenie uwagi na to, Ŝe cena ubezpieczeń Link4 TU S.A. nie zawiera jednego z elementów obecnych w cenach innych przedsiębiorców. Z powyŜszym wywodem strony pozwanej nie sposób się zgodzić. Po pierwsze zauwaŜyć naleŜy, Ŝe dla klienta nie ma Ŝadnego znaczenia, z jakich składników składa się cena. Interesująca jest dla niego natomiast informacja ile zapłaci. JeŜeli zatem odbiorca reklamy otrzymuje informację braku prowizji, zakłada, Ŝe jest to informacja mogąca mieć dla niego znaczenie a zatem, Ŝe wybierając reklamowane ubezpieczenie uniknie dodatkowego kosztu. Podobnie nie moŜna się równieŜ zgodzić z twierdzeniem pozwanej jakoby slogan „Link4 z nami juŜ 300.000 kierowców płaci mniej” nie niósł w sobie sugestii, Ŝe ubezpieczenia oferowane przez Link4 TU S.A. są tańsze od ubezpieczeń innych ubezpieczycieli. Zdaniem strony pozwanej o braku takiej sugestii przesądza to, Ŝe slogan ten nie wskazuje „od kogo” płacą mniej ci, którzy zdecydowali się ubezpieczyć w Link4. Odnośnie powyŜszego zauwaŜyć naleŜy, Ŝe określenie „mniej” nie funkcjonuje bez punktu odniesienia. „Mniej” moŜe być wyłącznie od jakiejś innej wyŜszej wartości. 14 Określenie „Link4 z nami juŜ 300.000 kierowców płaci mniej” sugeruje, iŜ Ci którzy „są z Link4” zapłacą mniej od tych, którzy z Link4 „nie są” tj. ubezpieczają się u innych ubezpieczycieli. Wbrew zatem twierdzeniom strony pozwanej omawiane reklamy sugerują, Ŝe oferowane przez nią ubezpieczenia są tańsze od ubezpieczeń innych towarzystw. Jak juŜ zostało podniesione w pozwie, z badań przeprowadzonych przez zajmującą się analizami polskiego rynku ubezpieczeń Spółkę Ogma Sp. z o.o. wynika, Ŝe na rynku polskim nie ma towarzystwa ubezpieczeniowego, którego ubezpieczenia byłyby generalnie tańsze od oferowanych przez inne towarzystwa. Zawarta w omawianych reklamach sugestia jakoby pozwana oferowała klientom ubezpieczenia po niŜszych cenach niŜ inni ubezpieczyciele nie odpowiada zatem prawdzie. Odnosząc się do załączonej przez stronę pozwaną publikacji prasowej (zał. 10 do odpowiedzi na pozew) stwierdzić naleŜy, Ŝe nie wynika z niej, Ŝe ubezpieczenia w systemie direct są generalnie tańsze od tych sprzedawanych za pośrednictwem agentów ubezpieczeniowych. MoŜna z niej co najwyŜej wnosić, Ŝe niektóre towarzystwa w niektórych miastach, wprowadzając system direct, mogły zastosować promocyjne ceny ubezpieczeń. Sam autor publikacji stwierdza jedynie, Ŝe ubezpieczenia direct mają stać się tańsze. Na marginesie zauwaŜyć naleŜy, Ŝe pozwana nie wskazała, gdzie został opublikowany materiał, na który się powołuje. VIII. Roszczenia powoda Strona powodowa podtrzymuje swe roszczenia przedstawione w pozwie. Odpowiadając na twierdzenia pozwanej odnoszące się do roszczeń powódki przedstawionych w pozwie pragnę podnieść, co następuje: a) Roszczenie z art. 18 ust. 1 pkt. 1 u.z.n.k W swej odpowiedzi na pozew strona pozwana podnosi, Ŝe roszczenie zakazowe nie moŜe być w stosunku do niej orzeczone, gdyŜ zaprzestała juŜ emisji wymienionych w pozwie reklam. W publikacji „Prawo reklamy i promocji” pod red. dr hab. ElŜbiety Traple, („Prawo reklamy i promocji” Warszawa 2007 s. 763) pełnomocnik strony pozwane wyraŜał zgoła odmienny pogląd, iŜ Ŝądanie wydania zakazu niedozwolonych działań moŜe być podnoszone równieŜ w sytuacji, gdy istnieje realna obawa, Ŝe działanie takie zostanie ponowione. Strona powodowa podziela ten pogląd pełnomocnika pozwanej. Jak wynika z załączonej do niniejszego pisma korespondencji pomiędzy KNUiFE i PIPUiF pozwana juŜ w 2003 r. prowadziła kampanię reklamową wymierzoną w agentów ubezpieczeniowych opartą o takie same elementy przekazu, jakie istnieją w reklamach wskazanych w pozwie. Wówczas KNUiFE zwróciła się do pozwanej o zaprzestanie takich działań. W roku 2008r. pozwana ponownie rozpoczęła kampanię reklamową zmierzająca do zdyskredytowania osób wykonujących zawód agenta 15 ubezpieczeniowego i wprowadzającą odbiorców w błąd co do wskazanych w pozwie okoliczności. Pozwana w dalszym ciągu posługuje się reklamami zawierającymi takie same lub zbliŜone elementy do omówionych w pozwie. Przykładem moŜe być film reklamowy zawierający hasło „Bez pośredników – bez prowizji” przedstawiający dialog, w którym klient (w tej roli Grzegorz Wasowski), pokazując plik banknotów mówi do agenta ubezpieczeniowego (Sławomir Szczęśniak): „Dzień dobry drogi agencie, oto pańska prowizja, którą zaoszczędziłem ubezpieczając samochód w Link4”, po czym dotyka wyciągniętej po pieniądze dłoni agenta, mówiąc „Długo kokoszka warzyła?”. Dowód: Nagranie reklamy Wnoszę o dopuszczenie dowodu i odtworzenie reklamy na płycie CD na rozprawie Stwierdzić naleŜy zatem, iŜ istnieje realna obawa powtórzenia przez pozwanego niedozwolonych działań. b) Roszczenie z art. 18 ust. 1 pkt 3 u.z.n.k. Strona powodowa podtrzymuje swe stanowisko, iŜ pozwana dopuściła się czynów nieuczciwej konkurencji. Oświadczenie, którego złoŜenia przez pozwaną powódka domaga się w pozwie zawiera sformułowanie, „informacja jakoby klienci towarzystw ubezpieczeniowych zobowiązani byli do zapłaty prowizji na rzecz pośrednika ubezpieczeniowego jest niezgodna z prawdą. Oczywiste jest zatem, Ŝe - wbrew twierdzeniu strony pozwanej – oświadczenie to nie zawiera sugestii, Ŝe agenci ubezpieczeniowi w ogóle nie otrzymują prowizji za swą pracę. c) Roszczenie z art. 18 ust. 1 pkt 6 u.z.n.k. MoŜliwość zasądzenia odpowiedniej sumy pienięŜnej na określony cel społeczny związany ze wspieraniem kultury polskiej lub ochroną dziedzictwa narodowego uzaleŜnione jest od tego czy czyn nieuczciwej konkurencji był zawiniony. Przepis art. 18 ust. 1 pkt 6 u.z.n.k. nie precyzuje stopnia zawinienia sprawcy czynu nieuczciwej konkurencji. Wystarczy zatem kaŜda postać zawinienia, choćby lekkomyślność. ZwaŜywszy na treść omawianych reklam, natęŜenie elementów mających wywołać niechęć do agentów ubezpieczeniowych, nie sposób przyjąć, Ŝe pozwany nie był ich świadom. Tym bardziej nie moŜna przyjąć, Ŝe pozwana nie była świadoma niezgodności z prawdą zawartych w tych reklamach informacji. Przeciwnie wszystko skazuje na to, Ŝe działanie pozwanej było celowe. Przywołane przez pozwaną uchwały Rady Etyki Reklamy nie mają znaczenia dla oceny zawinienia pozwanej, gdyŜ pozwana rozpoczęła rozpowszechnianie omawianych reklam jeszcze zanim uchwały te zostały uchwalone. 16 „Pokutne” o którym mowa w art. 18 ust. 1 pkt 6 u.z.n.k. pełnić ma rolę punitywną, musi być zatem dostosowane do warunków sprawcy czynu nieuczciwej konkurencji, tak aby stanowiło dla niego odpowiednią dolegliwość. Biorąc pod uwagę kapitał zakładowy pozwanej i kwoty przeznaczane przez nią na nieuczciwą reklamę oczywistym jest, Ŝe pokutne w niskiej wysokości nie spełniałoby swej funkcji. Sprzeciw pozwanej przeciw dopuszczeniu dowodów mających wykazać kwoty przeznaczone przez nią na niedopuszczalną reklamę wskazuje, Ŝe w porównaniu z tymi kwotami wskazana w pozwie wysokość pokutnego mogłaby okazać się bynajmniej nie wysoka. IX. Wnioski dowodowe powódki zamieszczone w pozwie a) Wniosek dowodowy z pkt. 4 a) pozwu. ZwaŜywszy, ze strona pozwana przyznała okoliczność, której dotyczyć miał dowód strona powodowa cofa ten wniosek dowodowy. b) Wniosek dowodowy z pkt. 4 b) pozwu Strona pozwana wnosiła o dopuszczenie dowodu z zeznań Pana Marcina Brody na okoliczność: a) przeprowadzania przez OGMA Sp. z o.o. w ubiegłym roku badania cen ubezpieczeń na rynku polskim, b) metodologii przeprowadzonych badań i c) uzyskanych przez OGMA Sp. z o.o. wyników. Swiadek Marcin Broda miałby zatem zeznawać na temat faktów, o których mu wiadomo (wymienionych w pkt a, b, c) powyŜej nie zaś oceniać przy pomocy wiadomości specjalnych zgromadzony w sprawie materiał dowodowy. Twierdzenie strony pozwanej, Ŝe stwierdzenie powyŜszych okoliczności wymaga wiedzy specjalnej jest zatem bezzasadne. c) Wniosek dowodowy z pkt. 4 c) pozwu Zeznania świadka wymienionego w pkt. 4 c pozwu dotyczyć mają faktów tj. przeprowadzonych przez niego badań, ich wyników i metodologii. Badania te m.in. dotyczyły sposobu, w jaki klienci odbierali reklamy strony pozwanej, a zatem okoliczności szczególnie istotne dla niniejszej sprawy. Świadek ten podzielić ma się swoją wiedzą o faktach, nie zaś wydawać opinię w sprawie zgromadzonego w niniejszej sprawie materiału dowodowego. Wbrew sugestii strony pozwanej nie istnieje Ŝadna obawa, Ŝe sąd pomyli świadka z biegłym. d) Wniosek dowodowy z pkt. 5 i pkt. 6. b) pozwu. Wbrew twierdzeniu strony pozwanej media-plan pozwanej zawierający daty emisji wskazanych w pozwie reklam, zestawienie nośników, na których reklamy były publikowane, informacje o nakładach pism, w których publikowane były reklamy i informacje o kosztach związanych z przygotowaniem i emisją reklam ma znaczenie 17 dla rozstrzygnięcia niniejszej sprawy, gdyŜ zawarte tam dane pozwalają ustalić skalę prowadzonej przez pozwaną w celu zdyskredytowania agentów ubezpieczeniowych kampanii reklamowej i związane z nią koszty. Skala kampanii reklamowej prowadzonej przez pozwanego z naruszeniem dobrych obyczajów, jak równieŜ sumy jakie pozwana wydatkowała na tę kampanię mają istotne znaczenie dla ustalenia właściwej wysokości „pokutnego”, które pozwany winien zapłacić zgodnie z art. 18. ust. 1 pkt. 6 u.z.n.k. Z tych samych względów uzasadniony jest wniosek o przesłuchanie w charakterze strony pozwanej Pana Arkadiusza Lwa Kiedrowskiego – Prezesa Zarządu Link4, na okoliczność kosztów poniesionych przez Link4 na opisaną w niniejszym pozwie kampanię reklamową. e) Wniosek z pkt. 6 a) pozwu. Strona powodowa wnosiła o przeprowadzenie dowodu z zeznań w charakterze strony Pana Adama Sankowskiego – Prezesa Zarządu PIPUiF m.in. na okoliczność stanowiska środowiska agentów ubezpieczeniowych odnośnie „kwietniowej podwyŜki OC”. Jest to niewątpliwie okoliczność istotna dla rozstrzygnięcia niniejszej sprawy. Przedmiotowy wniosek dowodowy jest zatem uzasadniony. X. Wnioski dowodowe strony pozwanej Odnosząc się do wniosków dowodowych strony pozwanej strona powodowa pragnie podnieść co następuje: a) Wniosek o dopuszczenie dowodu z zeznań świadka Agnieszki Wrońskiej, – Głównego Aktuariusza, Dyrektor Departamentu Aktuarialnego pozwanej. Wskazany wyŜej świadek zeznawać miałby na okoliczność: i) ustalenia zasad ustalenia cen w przedsiębiorstwach ubezpieczeniowych, ich wysokości i zmian cen na rynku ubezpieczeniowym, ii) okoliczność ustalenia czynników wpływających na oferty ubezpieczeniowe na rynku, w szczególności roli ceny jako elementu wpływającego na wybór oferty ubezpieczeniowej, iii) ustalenia sposobu kształtowania ceny usług ubezpieczeniowych, w szczególności ustalenia istotnych elementów struktury, oraz obowiązujących zasad wynagrodzeń prowizyjnych agentów ubezpieczeniowych. Świadek Agnieszka Wrońska jest pracownikiem pozwanej i moŜe zeznawać wyłącznie na okoliczność cen w Link4 TU S.A. oraz zasad ich ustalania w tej spółce. W Ŝadnym wypadku zaś o cenach i sposobie ich kształtowania w innych Towarzystwach, zwłaszcza tych, które korzystają z usług agentów. ZwaŜywszy, Ŝe 18 Link4 nie zatrudnia agentów wskazany świadek nie powinien okoliczność sposobu ich wynagradzania przez inne towarzystwa. zeznawać na Przede wszystkim przesłuchanie powyŜszego świadka byłoby zbyteczne z uwagi na to iŜ jego zeznanie dotyczyłoby kwestii częściowo bezspornych a częściowo nie mających znaczenia dla sprawy. Strona pozwana nie kwestionuje tego, Ŝe ceny mają istotny wpływ na wybór dokonywany przez klienta, ani tego, Ŝe pozwana nie płaci prowizji agentom. Nigdy teŜ nie przeczyła równieŜ temu, Ŝe towarzystwa ubezpieczeniowe, które korzystają z usług agentów płacą im prowizję. W pozostałej części zeznania świadka dotyczyłyby kwestii nieistotnych. Z powyŜszych względów strona powodowa oponuje przeciwko dopuszczeniu powyŜszego dowodu. Na wypadek jednak gdyby Sąd dopuścił dowód z przesłuchania tego świadka wnoszę o dopuszczenie równieŜ dowodu z zeznań Pani Małgorzaty Machulskiej – Wiceprezesa Zarządu Eergo Hestia S.A. (ul. Hestii 1, 81-731 Sopot) na okoliczność: ustalenia zasad ustalenia cen w przedsiębiorstwach ubezpieczeniowych, ich wysokości i zmian cen na rynku ubezpieczeniowym oraz obowiązujących zasad wynagrodzeń prowizyjnych agentów ubezpieczeniowych (powyŜszy wniosek złoŜony został w terminie 14 dni od daty otrzymania odpowiedzi na pozew w związku, z którą powstała potrzeba jego powołania) b) Wniosek o dopuszczenie dowodu z zeznań świadka Marka Goli – dyrektora pionu sprzedaŜy Link 4 TU S.A. oraz Pawła Sadowskiego – dyrektora departamentu sprzedaŜy aktywnej Link 4 TU S.A. Wskazani wyŜej świadkowie zeznawać mieliby na okoliczność i) ii) ustalenia zasad i procedur ustalenia warunków ubezpieczeń w przedsiębiorstwach ubezpieczeniowych, w szczególności okoliczności i elementów negocjacji warunków z klientami w przedsiębiorstwie pozwanego, ustalenia treści rozmów z klientami kontaktującymi się z pozwanym, w szczególności dotyczącymi informacji przekazywanych od agentów ubezpieczeniowych związanych z przedsiębiorstwem pozwanego i innymi przedsiębiorstwami na rynku ubezpieczeniowym Strona powodowa oponuje przeciwko dopuszczeniu dowodu z zeznań tych świadków z uwagi na fakt, Ŝe okoliczności, których dotyczyć miałyby ich zeznania nie mają znaczenia dla sprawy. c) Wniosek o dopuszczenie dowodu z zeznań świadka Artura Wiechowskiego – Dyrektor Departamentu zarządzania marką i komunikacji Link 4 S.A. Wskazany wyŜej świadek zeznawać miałby na okoliczność: 19 i) ustalenia zasad tworzenia pokazów reklamowych, w szczególności w reklamie telewizyjnej i reklamie zewnętrznej oraz ustalenia typowych środków uŜywanych w reklamie w celu wyraŜenia treści i form uznawanych za dopuszczalne w zakresie realizacji reklam, ii) ustalenia zwyczajów w działalności reklamowej, które wpływają na zasady załoŜeń i formy realizowania reklam, iii) ustalenia celów i załoŜeń reklamy pozwanego oraz doboru środków wyrazu wykorzystanych w jego reklamie, w szczególności ustalenia sposobów powstania reklamy pozwanego i elementów wykorzystanych w jej realizacji. Strona powodowa oponuje przeciwko dopuszczeniu dowodu z zeznania tego świadka z uwagi na fakt, Ŝe okoliczności, których dotyczyć miałyby jego zeznania nie mają znaczenia dla sprawy. ZauwaŜyć naleŜy, Ŝe świadek nie jest biegłym moŜe wiec wypowiadać się jedynie o swoich przekonaniach, co do zwyczajów w działalności reklamowej, zasad tworzenia przekazu reklamowego, typowych środków reklamy. Przekonania świadka w powyŜszych kwestiach nie są okolicznością istotna dla niniejszej sprawy. d) Wniosek o dopuszczenie dowodu z zeznań przedstawicieli strony pozwanej Przedstawiciele strony pozwanej zeznawać mieliby na okoliczność: i) ustalenia celów i załoŜeń reklamy pozwanego oraz doboru środków wyrazu wykorzystanych w jego reklamie, w szczególności ustalenia sposobów powstania reklamy pozwanego i elementów wykorzystanych w jej realizacji, ii) ustalenia zasad i procedur ustalenia warunków ubezpieczeń w przedsiębiorstwach ubezpieczeniowych, w szczególności okoliczności i elementów negocjacji warunków z klientami w przedsiębiorstwie pozwanego. PowyŜsze okoliczności nie mają Ŝadnego znaczenia dla rozstrzygnięcia niniejszej sprawy, dlatego teŜ strona powodowa oponuje przeciwko dopuszczeniu powyŜszego dowodu. e) Wniosek o dopuszczenie dowodu z opinii biegłego zakresu marketingu i reklamy lub medioznawstwa. Strona powodowa oponuje przeciwko wnioskowi strony pozwanej o dopuszczenie dowodu z opinii biegłego z zakresu marketingu i reklamy lub medioznawstwa, na okoliczność: i) ustalenia standardów rynkowych w zakresie dobrych obyczajów w reklamie, ii) społecznego odbioru stereotypu agenta ubezpieczeniowego, iii) wpływu reklam pozwanej na stereotyp agenta ubezpieczeniowego iv) sposobu charakteryzowania grup zawodowych, w szczególności zawodu agenta ubezpieczeniowego. 20 z następujących względów: ad i) W pierwszym rzędzie zauwaŜyć naleŜy, Ŝe ocena zgodności reklam pozwanej z dobrymi obyczajami powinna być oceniana w oparciu o kryterium jakim są normy etyczne i moralne przyjęte w społeczeństwie polskim nie zaś zasady którymi kierują się osoby zajmujące się reklamą i marketingiem. Wiedza z zakresu marketingu i reklamy, czy medioznawstwa nie będzie zatem tu przydatna. Przede wszystkim ocena zgodności reklam z dobrymi obyczajami naleŜy do Sądu nie do biegłego, w tym zakresie wnioskowany dowód jest nie tylko zbyteczny lecz i niedopuszczalny. Na marginesie zauwaŜyć naleŜy, Ŝe to nie osoby zajmujące się marketingiem winny dyktować społeczeństwu standardy dopuszczalnych zachowań, lecz przeciwnie normy przyjęte przez społeczeństwo wytyczać powinny granice tego co dopuszczalne w reklamie. ad. ii) Ustalanie czy w społeczeństwie funkcjonuje określony stereotyp nie naleŜy do specjalistów z zakresu marketingu reklamy, ani teŜ medioznawstawa. Zagadnieniem tym zajmuje się psychologia społeczna. Jak juŜ zostało podniesione wcześniej, to czy w społeczeństwie istnieje określony negatywny stereotyp nie oznacza, iŜ moŜna nim się swobodnie posługiwać w publicznym przekazie jakim jest reklama. Istniejące stereotypy dotyczące płci, mniejszości religijnych i narodowych etc. są tu wymownym przykładem. XI. Twierdzenia strony pozwanej odnośnie rzekomego naruszania dobrych obyczajów przez stronę powodową. W swej odpowiedzi na pozew strona pozwana zarzuca powodowej, iŜ to właśnie jej zachowanie, nie zaś działania reklamowe Link4 TU S.A. powinny być uznane za naruszające dobre obyczaje w obrocie gospodarczym. W szczególności strona pozwana podnosi jakoby jacyś (bliŜej nie sprecyzowani) agenci ubezpieczeniowi mieliby rozpowszechniać negatywne informacje o pozwanej. Działania te miały być tym bardziej dotkliwe, gdyŜ informacje te były konkretne i odnosiły się do skonkretyzowanego podmiotu tj. Link4 TU S.A. Odnośnie powyŜszego powodowa Polska Izba Pośredników Ubezpieczeniowych i Finansowych w imieniu własnym i zrzeszonych w niej agentów w pierwszym rzędzie pragnie zapewnić, Ŝe z doświadczenia wie, jak dotkliwe mogą być tego rodzaju działania równieŜ, gdy rozpowszechniane informacje nie są konkretne lecz wzbudzić mają jedynie niechęć, a do tego nie dotyczą skonkretyzowanego podmiotu, lecz skonkretyzowanej grupy podmiotów. Wydawać by się mogło jednakŜe, sądząc po w wywodach pozwanej odnośnie niedopuszczalności ograniczania swobody wypowiedzi, spodziewać by się moŜna, iŜ z większym spokojem przyjmie krytykę pod swoim adresem, zwłaszcza Ŝe - jak wnosić moŜna z wypowiedzi pozwanej – nie była ona prowadzona przy uŜyciu środków masowego przekazu o ogólno krajowym zasięgu. 21 MoŜliwe jest zresztą, iŜ owe konkretne lecz negatywne opinie rozpowszechniane jakoby przez niesprecyzowanych agentów o pozwanej, nie były nieprawdziwe. Jak wynika z raportu Rzecznika Ubezpieczonych za 2008r. pozwana Link4 TU S.A. naleŜy do Towarzystw Ubezpieczeniowych, na które najczęściej skarŜą się klienci. Porównując procentowy udział skarg na dane Towarzystwo Ubezpieczeniowe w ogólnej liczbie skarg skierowanych do rzecznika do procentowego udziału Tego Towarzystwa w rynku ubezpieczeń (w III kwartale 2008) dla Link4 TU S.A. współczynnik ten wynosi 272,5%. Spośród towarzystw zatrudniających agentów najbliŜsze wynikowi pozwanego towarzystwa wyniki osiągnęły Warta 154,3%, Ergo Hestia 81,5%, PZU 75,7% , Allianz 49,6%. Dowód: Raport Rzecznika Ubezpieczonych (dowód powyŜszy złoŜony został w terminie 14 dni od daty otrzymania odpowiedzi na pozew w związku, z którą powstała potrzeba jego powołania) PowyŜsze nie zmienia oczywiście faktu, Ŝe jeŜeli pozwana stoi na stanowisku, iŜ jacyś agenci ubezpieczeniowi dopuścili się w stosunku do niej czynów nieuczciwej konkurencji moŜe dochodzić obrony swych praw przed sądem. JednakŜe nie w niniejszym postępowaniu. Zarzut jakoby powodowa Polska Izba Pośredników Ubezpieczeniowych i Finansowych postąpiła sprzecznie z dobrymi obyczajami zamieszczając pozew złoŜony w niniejszej sprawie na swej stronie internetowej uznać moŜna jedynie za kuriozalny. Polska Izba Pośredników Ubezpieczeniowych i Finansowych zrzesza firmy współpracujące z ponad 12.000 pośredników, członków, którzy są ogromnie zainteresowani działaniami podejmowanymi przez Izbę w sprawie oczerniających ich reklam. Umieszczenie pozwu w witrynie jest zwykłą formą informowania członków izby o działaniach podejmowanych przez Izbę w tej sprawie. Postępowanie w niniejszej sprawie jest jawne i strona powodowa ma prawo nie ukrywać zajmowanego w niej stanowiska. NiezaleŜnie od powyŜszego nie sposób nie zauwaŜyć, Ŝe strona pozwana najwyraźniej inną miarą mierzy działania własne i innych. Prowadzenie przez pozwaną w prasie i telewizjach o ogólnokrajowym zasięgu szeroko zakrojonej kampanii reklamowej zmierzającej do utrwalenia negatywnego stereotypu agentów reklamowych poprzez ukazanie ich w sposób wzbudzający niechęć, nie narusza zdaniem pozwanej dobrych obyczajów, tylko jest przykładem korzystania z wolności wypowiedzi reklamowej. Natomiast zamieszczenie przez powódkę na stronie internetowej Polskiej Izby Pośredników Ubezpieczeniowych i Finansowych, odwiedzanej w zasadzie wyłącznie 22 przez pośrednikowi ubezpieczeniowych i w prasie branŜowej pozwu zawierającego merytoryczną krytykę działań poznanego, stanowi zdaniem pozwanej naruszenie dobrych obyczajów. Trudno dopatrzyć się konsekwencji w dokonywanych przez pozwaną ocenach. Twierdzenie, Ŝe ujawnienie treści pozwu jest formą samopomocy i wskazuje, Ŝe powódka nie ma interesu prawnego wymagającego ochrony jest po prostu niedorzeczne. Ze wszystkich wskazanych wyŜej względów wnoszę podtrzymuję stanowisko wyraŜone w pozwie. Marcin Szymański Adwokat Odpis pisma wraz z wszystkimi dowodami powołanymi w piśmie został wysłany do pełnomocnika strony pozwanej – załącznik: dowód nadania 23