Informacja specjalna 2016
Transkrypt
Informacja specjalna 2016
AXELO Prawno – Podatkowy Flash dla Biznesu Informacja specjalna Dnia 8 września 2016 r. wejdzie w życie Ustawa z dnia 10 lipca 2015 r. o zmianie ustawy – Kodeks cywilny, ustawy – Kodeks postępowania cywilnego oraz niektórych innych ustaw, ogłoszona w Dzienniku Ustaw w dniu 7 września 2015 r. (Dz. U. Poz. 1311), (Nowelizacja). Wskazana ustawa, wprowadza szereg zmian w szczególności w przepisach Kodeksu Cywilnego jak i Kodeksu Postępowania Cywilnego, mających zliberalizować regulacje dotyczące m.in. formy czynności prawnej. Przedmiotowe zmiany mają bardzo istotne znaczenie dla codziennej praktyki prowadzenia biznesu. Wprowadzając nowe możliwości i ułatwienia dla obrotu gospodarczego, jednocześnie mogą w rodzić dodatkowe ryzyka dla przedsiębiorców nie mających świadomości potrzeby dostosowania przedsiębiorstwa do nowych przepisów. Mając powyższe na względzie AXELO przedstawia krótkie opracowanie dotyczące zmian w przepisach kodeksu cywilnego oraz kodeksu postępowania cywilnego, mających wejść w życie 8 września 2016 r. Informacja skupia się na zagadnieniach szczególnie istotnych z perspektywy praktyki prowadzenia biznesu. I. DEFINICJA DOKUMENTU Nowelizacja wprowadza do Kodeksu Cywilnego art. 773, stosownie do którego „Dokumentem jest nośnik informacji umożliwiający zapoznanie się z jej treścią”. Od wejścia w życie nowych przepisów, przez dokument rozumieć należy w istocie każdy nośnik (papier, plik elektroniczny, zapis na płycie CD lub dyktafonie, SMS), niezależnie od tego jakie środki zostały użyte w celu jego utrwalenia (pióro, komputer, telefon, tablet, dysk twardy), o ile tylko umożliwia zapoznanie się (odtworzenie) z treścią zapisanej w na tym nośniku informacji.Należy mieć na względzie, że z przytoczonego przepisu wynika, że dla prawnej kwalifikacji dokumentu, decydujące znaczenie ma zakodowanie – zapisanie na w istocie dowolnym nośniku określonej informacji w sposób umożliwiający odtworzenie jej treści. Tym samym kryterium kwalifikacji nie będzie okoliczność, czy treść informacji zapisanej na nośniku opatrzona jest podpisem składającego oświadczenie czy też nie. II. NOWA FORMA CZYNNOŚCI PRAWNEJ – FORMA DOKUMENTOWA Nowelizowane przepisy stanowią odpowiedź na potrzeby realiów gospodarczych, inkorporując praktykę stosowania środków komunikacji elektronicznej w działalności gospodarczej do porządku prawnego. Niemniej należy mieć na względzie fakt, że wprowadzenie dedykowanych regulacji w zakresie, który dotychczas pozbawiony był pozbawiony precyzyjnej reglamentacji skutkuje koniecznością dokładnego przestrzegania obowiązujących przepisów. W przeciwnym razie istnieje większe niż dotychczas ryzyko zakwalifikowania określonych treści jako prawnie wiążących oświadczeń woli składanych w formie dokumentowej ze wszelkimi tego konsekwencjami prawnymi. W ślad za definicją dokumentu ustawodawca wprowadza nową szczególną formę dokonywania czynności prawnych tj. „formę dokumentową”. Wchodzący w życie „nowy” art. 772 Kodeksu Cywilnego, stanowi, że „Do zachowania dokumentowej formy czynności prawnej wystarcza złożenie oświadczenia woli w postaci dokumentu, w sposób umożliwiający ustalenie osoby składającej oświadczenie.” Jak więc wynika z przytoczonego przepisu, dla złożenia oświadczenia woli – wyrażenia woli np. zawarcia umowy w formie dokumentowej wystarczające jest aby takie oświadczenie zostało utrwalone (zapisane) w postaci dokumentu (rozumianego jak w definicji zawartej w art. 773 Kodeksu Cywilnego)w taki sposób aby możliwe było ustalenie osoby, która złożyła przedmiotowe oświadczenie. Warto podkreślić, że dla złożenia oświadczenia woli w tej formie nie będzie konieczne podpisanie (tj. fizyczne złożenie podpisu) dokumentu zawierającego oświadczenie woli. Analiza wprowadzanych regulacji prowadzi do wniosku, że złożenie oświadczenia woli może nastąpić m.in. poprzez wysłanie wiadomości e-mail, pliku zawierającego treść konkretnego oświadczenia, wiadomości sms czy choćby w ramach rozmowy prowadzonej przy użyciu komunikatora internetowego lub aplikacji mobilnej. Systemowo forma dokumentowa zbliżona będzie nieco do znanej bardzo dobrze przedsiębiorcom tzw. „zwykłej” formy pisemnej. Podobnie jak dotychczas w stosunku do formy pisemnej, tak i w odniesieniu do formy dokumentowej po wejściu w życie Nowelizacji, jeżeli taka forma zastrzeżona będzie przez ustawy bez wyraźnego wskazania, iż jej brak skutkuje nieważnością czynności prawnej, wówczas należy przyjąć, że formę dokumentową przepis zastrzega tylko dla celów dowodowych (zmieniony art. 73 §1 Kodeksu Cywilnego). Formę dokumentową zastrzec będzie można pod rygorem nieważności (zmieniony art. 74 Kodeksu Cywilnego). Inaczej jednak niż dotychczas, „Jeżeli umowa została zawarta w formie pisemnej, dokumentowej albo elektronicznej, jej rozwiązanie za zgodą obu stron, jak również odstąpienie od niej albo jej wypowiedzenie wymaga zachowania formy dokumentowej, chyba że ustawa lub umowa zastrzega inną formę.” Aktualnie obowiązująca regulacja, dla rozwiązania za zgodą obu stron, odstąpienia lub wypowiedzenia umowy zawartej w formy pisemnej, wymaga aby taka czynność została stwierdzona pismem. III. WPŁYW NA POSTĘPOWANIE CYWILNE Nowelizacja wprowadza zmiany nie tylko w zakresie prawa materialnego. Ustawodawca opierając się na słusznym ze wszech miar założeniu, że tak istotna zmiana w zakresie przepisów Kodeksu Cywilnegomusi rzutować także na treść przepisów procedur umożliwiających dochodzenie roszczeń cywilnoprawnych, wprowadził także zmiany w obszarze Kodeku Postępowania Cywilnego. Spośród stosunkowo dużej nowelizacji Kodeksu Postępowania Cywilnego, w zakresie objętym niniejszą informacja szczególną uwagę zwraca kilka zmian. Przede wszystkim dodany przepis art. 2431 KPC nakazuje stosować odpowiednio przepisy o dokumentach jako środkach dowodowych do dokumentów zawierających tekst, umożliwiających ustalenie ich wystawców. Zatem każdy dokument, już nie tylko sporządzony w formie pisemnej będzie stanowił dowód w postępowaniu cywilnym. Trzeba mieć także na względzie nowy przepis art. 254 §21 KPC, zgodnie z którym „Sąd w razie potrzeby może wezwać wystawcę dokumentu sporządzonego w postaci elektronicznej do udostępnienia informatycznego nośnika danych, na którym ten dokument został zapisany.” Konsekwencją niniejszej regulacji będzie potrzeba odpowiedniego archiwizowania dokumentacji. IV. ZAGROŻENIA ZWIĄZANE Z NOWELIZACJĄ Z uwagi na przedmiot regulacji, wprowadzane przepisy w największym stopniu wpływać będą na obszar regulacji stosunków umownych. Wejście w życie Nowelizacji umożliwia wdrożenie nowych lub rozszerzenie zakresu dotychczas stosowanych narzędzi służących do zawierania umów z kontrahentami, ich modyfikacji czy też rozwiązywania.Niemniej jednak zmiana otoczenia prawnego, jednocześnie wymusza na przedsiębiorcach potrzebę jego uwzględnienia w ramach posiadanej struktury organizacyjnej. W naszej ocenie szczególną uwagę należy zwrócić przede wszystkim na elektroniczne nośniki danych oraz pocztę elektroniczną. Nie ulega wątpliwości, że po wejściu w życie nowych przepisów wiadomość e-mail (o ile będzie umożliwiać identyfikacje osoby, która złożyła zawarte w niej oświadczenie) będzie traktowana jako dokument. Istnieje zatem realne ryzyko, że w przypadku przesłania wiadomości mającej mieć charakter informacyjny, jej niewłaściwe sformułowanie może zostać poczytane jako złożenie oferty, która po jej zaakceptowaniu skutkować będzie (także w drodze wiadomości e-mail) zawarciem prawnie wiążącej umowy. Podobnie rzecz ma się w przypadku przesyłania plików elektronicznych zawierających treść, którą można potraktować jako ofertę. Kolejnym aspektem jaki należy mieć na względzie, jest zmiana treści art. 77 1 Kodeksu Cywilnego. Zgodnie z nowym brzmieniem przepisu „W przypadku gdy umowę zawartą pomiędzy przedsiębiorcami bez zachowania formy dokumentowej jedna strona niezwłocznie potwierdzi w dokumencie skierowanym do drugiej strony, a dokument ten zawiera zmiany lub uzupełnienia umowy, niezmieniające istotnie jej treści, strony wiąże umowa o treści określonej w dokumencie potwierdzającym, chyba że druga strona niezwłocznie się temu sprzeciwiła w dokumencie”. Sam przepis nie jest w istocie nowy, niemniej wprowadzana zmiana ma doniosłe znaczenie praktyczne. Dotychczas potwierdzenie ustaleń poczynionych przez strony bez zachowania odpowiedniej formy, o którym mowa w przepisie następowało w formie pisemnej. Od wejścia w życie zmienionej treści przepisu takie potwierdzenie będzie mogłonastąpić w dokumencie. Zmiana, choć sprawia wrażenie „kosmetycznej” wpływać może istotnie na relacje pomiędzy potencjalnymi stronami umowy. Dotychczas zachowanie formy pisemnej potwierdzenia (a dalej ewentualnego sprzeciwu co do treści potwierdzenia) wiązało się z potrzebą utrwalenia potwierdzenia/sprzeciwu na piśmie, co z istoty rzeczy wiąże się z większą (niż np. sporządzenie wiadomości e-mail lub napisanie wiadomości sms) czasochłonnością. Aktualnie potwierdzenie ustaleń na drodze mailowej (czy w skrajnych przypadkach nawet w formie wiadomości sms) wystarczy dla zachowania firmy dokumentu. Co więcej z uwagi na potrzebę ewentualnego „niezwłocznego” sprzeciwienia się takiej formie i treści ewentualnie zawartej umowy, należy się spodziewać, że okres wspomnianej w przepisie „niezwłoczności” również będzie oceniany z perspektywy możliwości posłużenia się tymi („nowymi”) formami wyrażenia woli. Zliberalizowanie przepisów dotyczących formy czynności prawnej może także być wykorzystywane w celu nadużyć lub oszustw. W związku z tym zalecamy szczególną ostrożność w przypadku otrzymywania wiadomości lub kontaktu telefonicznego z nieznanych Państwu źródeł. V. OGÓLNA OCENA REGULACJI Nowe przepisy z całą pewnością wychodzą naprzeciw zarówno potrzebom jak i już w istocie wykształconej praktyce obrotu. Nowelizacja tworzy bowiem precyzyjne ramy prawne dla narzędzi wykorzystywanych przez przedsiębiorców przede wszystkim w obszarze kształtowania stosunków umownych z kontrahentami. Z uwagi na wejście w życie wyżej wskazanych przepisów, w naszej ocenie przedsiębiorcy powinni podjąć szereg działań dostosowujących bieżącą działalność operacyjną do zmieniających się realiów prawnych. Dla zapewnienia bezpieczeństwa prawnego naszych klientów proponujemy przeprowadzenie szkoleń z zawierania umów w obrocie cywilnoprawnym, ze szczególnym uwzględnieniem nowych regulacji, jak również przesłanie uniwersalnej listy rekomendowanych czynności jakich podjęcie uznaliśmy za celowe z uwagi na wejście w życie Nowelizacji. W związku z wejściem w życie przepisów należy spodziewać zwiększenia znaczenia innych niż pisemna form zawierania umów, nie tylko w profesjonalnym obrocie gospodarczym. Z tego względu uznajemy również za celowe rozważenie w ramach wewnętrzne struktury organizacyjnej wdrażania systemów umożliwiających odchodzenie od umów pisemnych na rzecz bardziej praktycznej i standaryzowanej formy pisemnej. Przy czym tego rodzaju przedsięwzięcia winny być poprzedzane analizą potrzeb wprowadzenia takich rozwiązań, a samo wdrożenie należy realizować z zachowaniem odpowiedniej pieczy merytorycznej, aby implementowane rozwiązania nie obniżały poziomu bezpieczeństwa biznesu. Warto także pamiętać o innych zmianach wprowadzanych przepisami Nowelizacji, jak zmiana formy umowy pożyczki, której wartość przekracza tysiąc złotych – od wejścia w życie Nowelizacji – forma dokumentowa czy wprowadzenia uprawnienia wierzyciela do wyboru według jakiego kursu średniego waluty polskiej ma zostać przeliczona wartość świadczenia wyrażona opóźnionego dłużnika wyrażona walucie obcej. W razie zainteresowania dalszymi informacjami na temat Nowelizacji lub wspomnianymi powyżej szkoleniami, prosimy o kontakt ze Wspólnikami Zarządzającymi. Informacje zawarte we Flashu mają charakter skrótowy i informacyjny. Informacje zawarte we Flashu nie powinny zastępować szczegółowej analizy poruszanych w nim zagadnień, jak również stanowić podstawy podejmowania decyzji biznesowych lub jakichkolwiek innych czynności prawnych lub faktycznych. W celu dokładniejszego omówienia zagadnień poruszonych w tym numerze Flasha zachęcamy do kontaktu. Wszelkie uwagi i sugestie prosimy kierować na adres [email protected] Wysłano przez AXELO Ostrowski Domagalski i Wspólnicy sp. k. Dołącz do nas: