Newsletter_Luksemburg_SCSp

Luksemburska spółka SCSp (Société en Commandite
Spéciale)
Luksemburska spółka SCSp (Société en Commandite Spéciale) coraz częściej rozważana
jest przez polskich inwestorów jako zamiennik SKA (spółki komandytowo-akcyjnej) w
strukturach zmierzających do osiągnięcia m.in. oszczędności podatkowych.
SCSp oferuje szczególnie ciekawe możliwości oszczędności
wykorzystaniem polskiego funduszu inwestycyjnego zamkniętego.
w
koniunkcji
z
Zarówno polskie, jak i luksemburskie organy podatkowe potwierdzają korzystne dla
przedsiębiorców podejście dotyczące wykorzystania SCSp.
Poniżej zamieszczamy odpowiedzi na kilka często zadawanych pytań dotyczących
charakterystyki luksemburskiej spółki SCSp.
1. Jaki jest charakter spółki SCSp, czy ma ona osobowość prawną w
Luksemburgu? Jakich wspólników może mieć spółka? Co może
stanowić wkład do spółki?
Luksemburskie Prawo dotyczące spółek handlowych (ustawa z 10 sierpnia 1915 r.,
dalej: Prawo spółek 1915)1 w art. 2 przyznaje osobowość prawną wyłącznie
następującym typom spółek tworzonych zgodnie z prawem Luksemburga:
•
•
•
•
•
•
•
la société en nom collectif,
la société en commandite simple,
la société anonyme,
la société en commandite par actions,
la société à responsabilité limitée,
la société coopérative,
la société européenne (SE).
Zarazem w tym samym artykule ustawa stwierdza, że inne spółki, w tym société en
commandite speciale, tj. SCSp nie są pomiotami którym przyznana została
osobowość prawna.
SCSp w swojej konstrukcji jest podmiotem zbliżonym do polskiej spółki
komandytowo-akcyjnej.
SCSp tworzona jest na czas określony bądź nieokreślony przez co najmniej 2
wspólników: wspólnika o charakterze komplementariusza (associé commandité),
w sposób nieograniczony odpowiedzialnego solidarnie ze spółką za jej
zobowiązania oraz akcjonariusza/ komandytariusza (associé commanditaire),
zwyczajowo zajmującego w strukturze spółki pozycję biernego inwestora.
Loi du 10 août 1915 concernant les sociétés commerciales (Mémorial A n° 90 du 30.10.1915) [ustawa z 10
sierpnia 1915 r. dotycząca spółek handlowych, opublikowana w Dzienniku Ustaw Nr 90 z 30 października
1915 r.].
1
1
Wspólnikami w spółce mogą być również polskie podmioty (spółki, osoby
fizyczne). Wspólnikami mogą być również wyłącznie polskie podmioty.
Wkłady wspólników do SCSp mogą przyjąć formę gotówkową, aportu
niepieniężnego jak również usług świadczonych przez wspólnika na rzecz spółki.
Przy tym charakter prawa związanego z uczestnictwem w SCSp może zostać
sformułowany jako papier wartościowy. W rozwiązaniu modelowym zyski i straty
w SCSp są przypisywane każdemu ze wspólników stosownie do wysokości
wniesionego wkładu (przepisy dopuszczają jednak inne ukształtowanie podziału
zysków i strat między wspólnikami). Majątek nabywany przez SCSp jest
majątkiem odrębnym od majątku wspólników (nabywanym na imię spółki).
2. Kto zarządza spółką?
Spółka w celu bieżącego prowadzenia działalności wyznacza tzw. zarządcę (la
gérance de la société en commandite spéciale), zazwyczaj jest nim
komplementariusz, ale może to być również podmiot zewnętrzny zajmujący się
zarządem SCSp na podstawie zadań powierzonych na mocy umowy cywilnej
zawartej ze spółką.
Wspólnicy w spółce tworzą zgromadzenie wspólników (assemblée générale).
Zgromadzenie wspólników podejmuje decyzje o najważniejszych dla spółki
sprawach leżących poza zadaniami bieżącego zarządu (np. zmiana formy prawnej
spółki, likwidacja i rozwiązanie spółki, etc.). Wspólnikom przysługuje prawo
głosu w trakcie zgromadzenia stosowne do wartości wkładów wniesionych do
spółki. Zarówno komplementariusz, jak i akcjonariusz/ komandytariusz mogą
angażować się w bieżące zarządzanie spółką. Wnioskodawca nie zamierza jednak
korzystać z tych praw korporacyjnych (zajmie pozycję biernego inwestora w
spółce).
3. Czy polski fundusz inwestycyjny zamknięty może inwestować swoje
środki w „udziały” w SCSp?
Polski fundusz inwestycyjny zamknięty może lokować zgromadzone środki m. in.
w papiery wartościowe. Udział funduszu w SCSp będzie stanowił prawo
wartościowe w rozumieniu ustawy o funduszach inwestycyjnych z 27 maja 2004 r.
(Dz.U. Nr 146, poz. 1546).
Na gruncie prawa luksemburskiego możliwe jest określenie charakteru
uczestnictwa wspólnika w SCSp jako papieru wartościowego (titres) bądź jako
inne prawo udziałowe2 (charakter uczestnictwa w spółce określany jest przez
wspólników w statucie).
Zgodnie z art. 22-1 ustawy z 10 sierpnia 1915 r. dotyczącej spółek handlowych: La société en commandite
spéciale est celle que contractent, pour une durée limitée ou illimitée, un ou plusieurs associés commandités
indéfiniment et solidairement responsables des engagements sociaux, avec un ou plusieurs associés
commanditaires qui n'engagent qu'une mise déterminée constitutive de parts d'intérêts, représentée ou non
par des titres, conformément aux modalités prévues par le contrat social [SCSp jest umową zawartą na czas
oznaczony lub nieoznaczony pomiędzy jednym lub więcej komplementariuszem odpowiadającym za
zobowiązania spółki w sposób nieograniczony i solidarny ze spółką a jednym lub więcej akcjonariuszem/
komandytariuszem, wnoszących do spółki określone wkłady będące udziałem w spółce, stanowiącym bądź nie
stanowiącym papieru wartościowego, stosownie do postanowień umowy spółki].
2
2
Przeniesienie, zastawienie, zbycie całości lub części praw związanych z
uczestnictwem Wnioskodawcy w SCSp jest dopuszczalne jednak wymaga zgody
pozostałych wspólników. Statut SCSp może jednak stanowić, że przeniesienie
praw akcjonariusza/ komandytariusza w SCSp następuje bez zgody pozostałych
wspólników (takie przeniesienie praw bez zgody wspólników nie jest jednak
możliwe w przypadku komplementariusza). Aby przeniesienie własności praw do
uczestnictwa w spółce było skuteczne zarówno względem samej spółki, jak i
względem podmiotów trzecich, spółka musi zostać poinformowana/ musi
zaakceptować przeniesienie praw przez wspólnika.
4. Czy nazwa SCSp
wspólników?
musi
zawierać
jakieś
odniesienia
do
nazw
Nazwa SCSp nie musi obligatoryjnie zawierać nazwy komplementariusza.
5. Czy SCSp jest transparentna podatkowo Luksemburgu, podobnie jako
spółka komandytowa w Polsce?
SCSp jest z założenia spółką transparentną podatkowo (dla wszystkich podatków,
o których mowa w Konwencji między Rzecząpospolitą Polską a Wielkim
Księstwem Luksemburga w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w
zakresie podatków od dochodu i majątku3).
Wyjątki w tym obszarze mogą dotyczyć komunalnego podatku handlowego od
zysków i od kapitału (l'impôt commercial). Przedmiotem opodatkowania tym
podatkiem, nakładanym na poziomie gminy, jest prowadzenie przedsiębiorstwa.
„Prowadzenie przedsiębiorstwa” podlegające podatkowi, zgodnie z ustawą
zmienioną o komunalnym podatku handlowym od zysku i kapitału4 to m.in.
prowadzenie przedsiębiorstwa w formie SCSp, ale jedynie wówczas, gdy
luksemburska spółka kapitałowa jako komplementariusz tej spółki posiada
większy niż 5% udział w SCSp.
Luksemburskie organy podatkowe potwierdziły zastosowanie korzystnego reżimu
podatkowego w odniesieniu do SCSp w piśmie Circular L.I.R. n°14/4 z 9 stycznia
2015.
6. Czy spółka obligatoryjnie musi zostać zawiązana z uczestnictwem
notariusza?
Luksemburskie prawo dopuszcza zawiązanie SCSp w formie umowy pisemnej
zarówno w akcie, który sygnowany jest przez notariusza (forma notarialna) jak i w
bez udziału notariusza (bez zachowania szczególnej formy, jako kontrakt zawarty
wyłącznie z uczestnictwem stron). Wnioskodawca bierze pod uwagę obie
możliwości powołania SCSp. Jednak sama forma (z udziałem notariusza lub bez)
nie ma wpływu na skuteczność powstania spółki, charakter praw wspólników, etc.
Konwencja między Rzecząpospolitą Polską a Wielkim Księstwem Luksemburga w sprawie unikania
podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku sporządzona w Luksemburgu dnia
14.06.1995 r. ze zmianami (Dz. U. Dz. U. z 1996 r. nr 110, poz. 527 oraz Dz. U. z 2013 r. poz. 964).
4 Loi modifiée du 1er décembre 1936 concernant l'impôt commercial (Mémorial A n° 901 du 30.01.1936)
[Zmieniona ustawa dotycząca podatku komunalnego od zysku i kapitału z 1 grudnia 1936 r. opublikowana w
Dzienniku Ustaw Nr 901 z 30.01.1936 r.].
3
3
7. Kiedy powstaje spółka/ z momentem wpisu do luksemburskiego
rejestru handlowego?
SCSp jest zawiązana jako spółka z momentem podpisania aktu spółki przez
wspólników, rejestracja spółki w luksemburskim Rejestrze Handlu i Spółek nie
ma charakteru konstytutywnego (następczo potwierdza założenie spółki). Pod tym
względem SCSp przypomina bardziej umowę o charakterze joint venture. Umowa
spółki może być podpisana w Polsce, przed polskich wspólników i następnie
przesłana do rejestracji w luksemburskim rejestrze spółek. Spółka nieodmiennie
powstaje wówczas w dniu podpisania umowy.
W razie pytań, prosimy o kontakt.
Maria Kukawska, partner
[email protected]
Mariusz Machciński, partner
mariusz.machciń[email protected]
4