i. finanse samorządów
Transkrypt
i. finanse samorządów
Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 5 I. FINANSE SAMORZĄDÓW ODPOWIEDZIALNOŚĆ ZA NARUSZENIE DYSCYPLINY FINANSÓW PUBLICZNYCH ZE SZCZEGÓLNYM UWZGLĘDNIENIEM JEDNOSTEK SAMORZĄDU TERYTORIALNEGO Z dniem 1 lipca 2005 r. weszła w życie ustawa z dnia 17 grudnia 2004 r. o odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych1. Tym samym ustawa ta zastąpiła dotychczas obowiązujące uregulowania prawne zawarte w Dziale V ustawy z dnia 26 listopada 1998 r. o finansach publicznych2 i wydanych na jej podstawie rozporządzeniach. Zgodnie z przepisami art. 1 ustawa określa: − zasady i zakres odpowiedzialności za naruszenia dyscypliny finansów publicznych, − organy właściwe oraz − postępowanie w sprawach o naruszenie dyscypliny finansów publicznych. Dyscyplinę finansów publicznych należy rozumieć jako katalog zasad odnoszących się do prawidłowego gospodarowania środkami publicznymi określonymi, oprócz ustawy, o której w tym opracowaniu mowa tj. ustawy o odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych, w szczególności w ustawie z dnia 26 listopada 1998 r. o finansach publicznych zwanej Konstytucją polskich finansów publicznych oraz w przepisach szczegółowych prawa materialnego (ustawy ustrojowe jednostek samorządu terytorialnego, ustawa o rachunkowości, ustawa - Prawo zamówień publicznych i inne). W art. 3 określono, iż przepisów ustawy nie stosuje się do należności celnych i należności podatkowych stanowiących dochody budżetu państwa lub jednostek samorządu terytorialnego. I. ODPOWIEDZIALNOŚĆ ZA NARUSZENIE DYSCYPLINY FINANSÓW PUBLICZNYCH 1.1. Zakres odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych 1.1.1. Osoby odpowiedzialne W myśl przepisów art. 4 ustawy odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych podlegają: − osoby wchodzące w skład organu wykonującego budżet lub plan finansowy jednostki sektora finansów publicznych albo jednostki niezaliczanej do sektora finansów publicznych otrzymującej środki publiczne lub zarządzającego mieniem tych jednostek, − kierownicy jednostek sektora finansów publicznych, − pracownicy jednostek sektora finansów publicznych, którym powierzono określone obowiązki w zakresie gospodarki finansowej, 1 2 Dz. U. z 2005 r. Nr 14, poz. 114, dalej zwana ustawą. Dz. U. z 2003 r. Nr 15, poz. 148, z późn. zm., oznaczana w niniejszym opracowaniu jako u. o f. p. obecnie zastąpiona ustawą z dnia 30 czerwca 2005 r. o finansach publicznych (Dz. U. Nr 249, poz. 2104 ze. zm.), oznaczaną jako n. u. o f. p. 6 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy − pracownicy sektora finansów publicznych, którym powierzono określone czynności przewidziane w przepisach o zamówieniach publicznych, − osoby gospodarujące środkami publicznymi przekazanymi jednostkom niezaliczanym do sektora finansów publicznych. Z powyższych przepisów wynika, iż w jednostkach samorządu terytorialnego odpowiedzialność za naruszenie dyscypliny finansów publicznych ponoszą osoby fizyczne, w szczególności: − wchodzące w skład organu wykonującego budżet (organu wykonawczego), tj. członkowie zarządu powiatu, zarządu województwa samorządowego, wójt, burmistrz, prezydent, a także członkowie zarządów związków komunalnych, gmin i powiatów, − kierownicy jednostek samorządu terytorialnego tj. wójt, burmistrz, prezydent, starosta, marszałek województwa, kierownicy jednostek organizacyjnych jednostek samorządu terytorialnego tj. jednostek budżetowych, gospodarstw pomocniczych jednostek budżetowych, zakładów budżetowych, kierownicy komunalnych osób prawnych tj. instytucji kultury oraz samodzielnych publicznych zakładów opieki zdrowotnej, − pracownicy jednostek samorządu terytorialnego i ich jednostek organizacyjnych tj. pracownicy jednostek budżetowych, gospodarstw pomocniczych jednostek budżetowych, zakładów budżetowych, komunalnych osób prawnych (instytucji kultury oraz samodzielnych publicznych zakładów opieki zdrowotnej), a w szczególności skarbnicy gmin, powiatów i województw samorządowych, główni księgowi w jednostkach samorządu terytorialnego oraz w jednostkach organizacyjnych tych jednostek a także inni pracownicy (przełożeni), którym powierzono określone obowiązki w zakresie gospodarki finansowej, rachunkowości lub czynności przewidziane w przepisach o zamówieniach publicznych i oznaczono z tym zakres ich czynności. Powierzenie obowiązków głównym księgowym w zakresie gospodarki finansowej oraz rachunkowości regulują przepisy art. 35 ust. 1 powołanej ustawy z dnia 26 listopada 1998 r. o finansach publicznych oraz art. 4 ust. 5 w związku z art. 28a ustawy z dnia 29 września 1994 r. o rachunkowości3. W każdym przypadku powierzenia określonych obowiązków w zakresie gospodarki finansowej pracownikom jednostki przyjęcie tych obowiązków musi być przez te osoby stwierdzone dokumentem. W dokumencie tym winny być w sposób czytelny określone obowiązki aby można było w sposób czytelny określić odpowiedzialność. Większość czynów określonych w art. 5 - 18 ustawy, jako naruszenia dyscypliny finansów publicznych ma charakter powszechny tzn. że może się ich dopuścić każda osoba wymieniona w art. 4 ustawy tj. zarówno osoby, które dysponują środkami w imieniu jednostki sektora finansów publicznych jak i te osoby, które dysponują środkami publicznymi przekazanymi podmiotom niezaliczonym do sektora finansów publicznych. Sprawcami części naruszeń dyscypliny finansów publicznych mogą być wyłącznie osoby dysponujące w imieniu jednostek sektora finansów publicznych środkami publicznymi. 3 Dz. U. z 2002 r. Nr 76, poz. 694, z późn. zm. Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 7 Wśród naruszeń, które mają charakter indywidualny można wyeksponować czyny możliwe do popełnienia tylko przez ściśle określoną osobę tj. kierownika jednostki sektora finansów publicznych. Do tych czynów można zaliczyć: − dopuszczenie do uszczuplenia wpływów należnych Skarbowi Państwa, jednostce samorządu terytorialnego lub innej jednostce sektora finansów publicznych wskutek zaniedbania lub niewypełnienia obowiązków w zakresie kontroli finansowej (art. 5 ust. 2 ustawy), − dopuszczenie do dokonania wydatku powodującego przekroczenie kwoty wydatków ustalonej w rocznym planie finansowym jednostki wskutek zaniedbania lub niewypełnienia obowiązków w zakresie kontroli finansowej (art. 11 ust. 2 ustawy), − dopuszczenie do niewykonania zobowiązania jednostki, którego termin płatności upłynął, wskutek zaniedbania lub niewypełnienia obowiązków w zakresie kontroli finansowej (art. 16 ust. 2 ustawy), − dopuszczenie do popełnienia naruszenia dyscypliny finansów publicznych związanego z udzieleniem zamówienia publicznego wskutek zaniedbania lub niewypełnienia obowiązków w zakresie kontroli finansowej (art. 17 ust. 7 ustawy). 1.1.2. Naruszenie dyscypliny finansów publicznych Naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest popełnienie czynów określonych w art. 5 - 18 ustawy. 1) Art. 5 ustawy określa jako naruszenie dyscypliny finansów publicznych popełnienie czynów polegających na: a) nieustaleniu należności Skarbu Państwa, jednostki samorządu terytorialnego lub innej jednostki sektora finansów publicznych, b) ustaleniu należności Skarbu Państwa, jednostki samorządu terytorialnego lub innej jednostki sektora finansów publicznych w wysokości niższej niż wynikająca z prawidłowego obliczenia, c) niepobraniu należności Skarbu Państwa, jednostki samorządu terytorialnego lub innej jednostki sektora finansów publicznych, d) niedochodzeniu należności Skarbu Państwa, jednostki samorządu terytorialnego lub innej jednostki sektora finansów publicznych, e) pobraniu w wysokości niższej niż wynikająca z prawidłowego obliczenia należności Skarbu Państwa, jednostki samorządu terytorialnego lub innej jednostki sektora finansów publicznych, f) dochodzeniu w wysokości niższej niż wynikająca z prawidłowego obliczenia należności Skarbu Państwa, jednostki samorządu terytorialnego lub innej jednostki sektora finansów publicznych, g) niezgodnym z przepisami umorzeniu należności Skarbu Państwa, jednostki samorządu terytorialnego lub innej jednostki sektora finansów publicznych, h) dopuszczeniu do przedawnienia należności Skarbu Państwa, jednostki samorządu terytorialnego lub innej jednostki sektora finansów publicznych, 8 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy niedochodzeniu nadmiernie lub nienależnie pobranych środków pochodzących z budżetu Unii Europejskiej lub z innych źródeł zagranicznych, niepodlegających zwrotowi, j) dopuszczeniu przez kierownika jednostki sektora finansów publicznych do uszczuplenia wpływów należnych Skarbowi Państwa, jednostce samorządu terytorialnego lub innej jednostce sektora finansów publicznych wskutek zaniedbania lub niewypełnienia obowiązków w zakresie kontroli finansowej. Potocznie pod pojęciem należności rozumie się kwotę, sumę, którą należy komuś wpłacić. Przepisy art. 5 ustawy obejmują należności publicznoprawne, których źródłem mogą być ustawy, stosunki administracyjnoprawne oraz cywilnoprawne. Należności jednostek samorządu terytorialnego określa ustawa z dnia 13 listopada 2003 r. o dochodach jednostek samorządu terytorialnego 4, która przepisami art. 4 ustala, iż do dochodów gminy należą: − wpływy z opłaty skarbowej, targowej, miejscowej, administracyjnej, eksploatacyjnej oraz innych opłat stanowiących dochody gminy, uiszczanych na podstawie odrębnych przepisów, − dochody uzyskiwane przez gminne jednostki budżetowe oraz wpłaty od gminnych zakładów budżetowych i gospodarstw pomocniczych gminnych jednostek budżetowych, − dochody z majątku gminy, − spadki, zapisy i darowizny na rzecz gminy, − dochody z kar pieniężnych i grzywien określonych w odrębnych przepisach, − 5,0% dochodów uzyskiwanych na rzecz budżetu państwa w związku z realizacją zadań z zakresu administracji rządowej oraz innych zadań zlecanych ustawami o ile odrębne przepisy nie stanowią inaczej, − odsetki od pożyczek udzielonych przez gminę, o ile odrębne przepisy nie stanowią inaczej, − odsetki od nieterminowo przekazywanych należności stanowiących dochody gminy, − odsetki od środków finansowych gromadzonych na rachunkach bankowych gminy, o ile odrębne przepisy nie stanowią inaczej, − dotacje z budżetów innych jednostek samorządu terytorialnego, − inne dochody należne gminie na podstawie odrębnych przepisów. Należności jednostek samorządu terytorialnego mogą wynikać nie tylko z przepisów prawa ale także z decyzji administracyjnych, wyroków sądowych oraz z postanowień umów. Naruszenia zawarte w punkcie 1 lit. „a” do „i” określają przepisy art. 5 ust. 1 ustawy. Wymienione w tym przepisie czyny, zaniechania lub działania w konkretnych sytuacjach mogą występować odrębnie bądź w związkach przyczynowo - skutkowych kilku czynów. I tak ustalenie należności w wysokości niższej niż wynikająca z prawidłowego obliczenia zazwyczaj wywołuje skutek pobrania należności w zaniżonej wysokości. Może wystąpić także sytuacja, że mimo prawidłowo obliczonej należności jest ona dochodzona w niższej wysokości. Zaniechanie ustalenia należności to czyn polegający na braku działania lub rezygnacji z działania w tym zakresie wbrew obowiązkowi. i) 4 Dz. U. Nr 203, poz. 1966 z późn. zm. Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 9 Mówiąc o „prawidłowym obliczeniu” należy mieć na uwadze zarówno poprawność rachunkową jak i normatywną (zgodną np. z ustalonymi stawkami przez właściwy organ jednostki samorządu terytorialnego). Umorzenie należności oznacza faktyczne zwolnienie dłużnika z obowiązku zapłaty świadczenia pieniężnego, którego minął termin płatności (stało się wymagalne). Przepis ten (art. 5 ust. 1 pkt 3 ustawy) odnosi się do należności cywilnoprawnych oraz do należności publicznoprawnych, do których nie stosuje się przepisów ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa5. Umorzenia tych należności winny być dokonywane w oparciu o unormowania dokonane na podstawie przepisów art. 34a powołanej ustawy z dnia 26 listopada 1998 r. o finansach publicznych w następującym brzmieniu: „Organ stanowiący jednostki samorządu terytorialnego może określić szczegółowe zasady i tryb umarzania wierzytelności jej jednostek organizacyjnych z tytułu należności pieniężnych, do których nie stosuje się przepisów ustawy Ordynacja podatkowa, udzielania innych ulg w spłacaniu tych należności oraz ustalić organy do tego uprawnione”. W oparciu o ww. przepis umarzanie należności pieniężnych, o których wyżej mowa jest zgodne z przepisami jeżeli: − dokonane zostało przez organ wskazany przez organ stanowiący jednostki samorządu terytorialnego oraz − w oparciu o zasady i w trybie ustalonym przez organ stanowiący. I tu mogą wystąpić trzy warianty rozwiązań, a mianowicie: − organ stanowiący jednostki samorządu terytorialnego zachowuje wyłącznie dla siebie decydowanie o umarzaniu należności, − organ stanowiący wskazuje uprawnionych do podejmowania tego rodzaju decyzji (organ wykonawczy, kierownik jednostki organizacyjnej jednostki samorządu terytorialnego) z jednoczesnym określeniem zasad i trybu umarzania przez nich należności budżetowych, − organ stanowiący określa zasady i tryb umarzania należności budżetowych oraz dokonuje podziału między siebie i uprawnionych (organ wykonawczy i kierowników jednostek organizacyjnych jednostki samorządu terytorialnego) w oparciu np. o kryterium wartości umarzanych wierzytelności (o umarzaniu określonych większych kwot decyduje rada, a o mniejszych kwotach wskazani uprawnieni). W interesie osób odpowiedzialnych za finanse publiczne i zarządzających nimi jest spowodowanie podjęcia przez organ stanowiący jednostki samorządu terytorialnego stosownej uchwały, która by uregulowała wyżej określone kwestie. Dopuszczenie do przedawnienia należności jest zachowaniem polegającym na zaniechaniu działań, a także podjęcia we właściwym terminie stosownych kroków, które by zmierzały do realizacji przysługującego jednostce samorządu terytorialnego roszczenia o zapłatę świadczenia pieniężnego skutkującego tym, że po upływie określonego terminu może nastąpić uchylenie się przez dłużnika od zaspokojenia tego roszczenia. 5 Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm. 10 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy Czyn opisany w punkcie 1 lit. „j” określają przepisy art. 5 ust. 2 ustawy, które dotyczą zachowania (działania lub zaniechania) kierownika jednostki sektora finansów publicznych, którego wynikiem jest uszczuplenie wpływów kierowanej jednostki. Uszczuplenie wpływów to wszelkie czynności wykonawcze określone w pkt 1 lit. „a” do „i” (art. 5 ust. 1 pkt 1 - 4 ustawy) a mianowicie: dopuszczenie do nieustalenia albo ustalenia w wysokości niższej niż wynikająca z prawidłowego obliczenia, niepobranie lub niedochodzenie albo pobranie lub dochodzenie w wysokości niższej niż wynikająca z prawidłowego obliczenia, niezgodne z przepisami umorzenie albo dopuszczenie do przedawnienia należności jednostki sektora finansów publicznych. Czyn określony w pkt 1 lit. „j” jest wynikiem zaniedbania lub nie wypełnienia obowiązków w zakresie kontroli finansowej przez kierownika jednostki sektora finansów publicznych. Obowiązki kierownika jednostki samorządu terytorialnego w zakresie kontroli finansowej określają przepisy art. 28a, 28b i 35a u. o f. p. (odpowiednio art. 44, 46 i 47 n. u. o f. p.). Zaniedbanie lub niewypełnienie przez kierownika jednostki określonych tymi przepisami obowiązków w zakresie kontroli finansowej skutkujące uszczupleniem wpływów należnych tej jednostce, Skarbowi Państwa lub innej jednostce sektora finansów publicznych jest uznawane jako naruszenie dyscypliny finansów publicznych. Zgodnie z przepisami art. 5 ust. 3 ustawy przepisy opisujące czyny w punktach 1 - 3 (pkt 1 lit. „a” - „h” niniejszego opracowania) nie mają zastosowania do należności z tytułu składek, do poboru których są obowiązani Zakład Ubezpieczeń Społecznych i Prezes Kasy Rolniczego Ubezpieczenia Społecznego. 2) Art. 6 ustawy określa jako naruszenie dyscypliny finansów publicznych popełnienie czynów polegających na: a) nieprzekazaniu do budżetu w należnej wysokości pobranych dochodów należnych Skarbowi Państwa lub jednostce samorządu terytorialnego lub nieterminowe przekazanie tych dochodów - art. 6 pkt 1 ustawy, b) niedokonaniu wpłaty do budżetu w należnej wysokości nadwyżki dochodów własnych przez jednostkę budżetową, nadwyżki środków obrotowych przez zakład budżetowy albo części zysku przez gospodarstwo pomocnicze jednostki budżetowej lub nieterminowe dokonanie tej wpłaty - art. 6 pkt 2 ustawy. Obowiązek terminowego i w należnej wysokości dokonywania wpłat do budżetu określają przepisy rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 26 stycznia 2005 r. w sprawie gospodarki finansowej jednostek budżetowych, zakładów budżetowych i gospodarstw pomocniczych jednostek budżetowych oraz zasad i terminów rocznych rozliczeń i wpłat do budżetu6 a dotyczących: 6 Dz. U. Nr 23 poz. 190, obecnie zastąpione rozporządzeniem Ministra Finansów z dnia 29 czerwca 2006 r. w sprawie gospodarki finansowej jednostek budżetowych, zakładów budżetowych i gospodarstw pomocniczych oraz trybu postępowania przy przekształcaniu w inną formę organizacyjno-prawną – Dz. U. Nr 116, poz. 783. Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy − 11 nadwyżki środków obrotowych dochodów własnych jednostek budżetowych § 23 rozporządzenia (§ 24 obecnie obowiązującego rozporządzenia), − nadwyżki środków obrotowych zakładu budżetowego - § 40 i § 42 ust. 1 rozporządzenia (odpowiednio § 48 i § 49), − części zysku gospodarstwa pomocniczego jednostki budżetowej - § 50 ust. 1 i § 51 rozporządzenia (odpowiednio § 60 i § 61). Podkreślenia wymaga fakt, iż w przypadku samorządowych jednostek budżetowych podstawą dokonywania wpłat do budżetu jednostki samorządu terytorialnego jest uchwała organu stanowiącego, określająca fakultatywnie obowiązek i wysokość do dokonywania wpłat nadwyżek dochodów własnych. 3) Art. 7 ustawy określa, iż naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest przeznaczenie dochodów, z wyłączeniem dochodów własnych oraz dochodów gromadzonych na rachunku funduszu motywacyjnego, uzyskiwanych przez jednostkę budżetową na wydatki ponoszone w tej jednostce. Obowiązek jednostek budżetowych do pokrywania swoich wydatków bezpośrednio z budżetu a odprowadzania pobranych dochodów na rachunek budżetu jednostki samorządu terytorialnego wynika z przepisów art. 18 ust. 1 u. o f. p. (art. 20 ust. 1 n. u. o f. p.). 4) Art. 8 ustawy określa, iż naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest: a) przekazanie dotacji z naruszeniem zasad lub trybu jej udzielenia, b) nierozliczenie przekazanej dotacji lub nieterminowe rozliczenie tej dotacji, c) nieustalenie kwoty tej dotacji podlegającej zwrotowi do budżetu. Zasady przyznawania dotacji z budżetu państwa określają przepisy art. 69 - 76 u. o f. p. (odpowiednio art. 106 – 113 n. u. o f. p.), natomiast dotacji z budżetów jednostek samorządu terytorialnego art. 117 i art. 118 u. o f. p. (odpowiednio art. 174a i art. 176 n. u. o f. p.). Tryb udzielania dotacji z budżetu państwa określa art. 71 u. o f. p. (art. 131 n. u. o f. p.) a tryb udzielania dotacji z budżetu jednostki samorządu terytorialnego art. 118 u. o f. p. (art. 176 n. u. o f. p.). Dotacje z budżetu jednostki samorządu terytorialnego mogą otrzymywać ich jednostki organizacyjne z także podmioty niezaliczone do sektora finansów publicznych (stowarzyszenia, fundacje). Udzielenie dotacji jest regulowane prawem i nie może być przyznawania dotacji każdemu i na każdy cel. Zgodnie z przepisami ustawy o finansach publicznych podstawą udzielenia dotacji z budżetu jednostki samorządu terytorialnego podmiotom niezaliczonym do sektora finansów publicznych i niedziałających w celu osiągnięcia zysku jest: − ustawa o działalności pożytku publicznego i o wolontariacie, jeżeli dotyczy zadań określonych w tej ustawie, − uchwała organu stanowiącego – podjęta na podstawie art. 118 ust. 2 pkt 2 u. o f. p. (art. 176 ust. 3 n. u. o f. p.), jeżeli dotacja zostaje udzielona na realizację zadania publicznego innego niż określone w cytowanej wyżej ustawie. 12 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy Każde uchybienie w ustalonej przez organ stanowiący procedurze udzielania dotacji będzie naruszeniem dyscypliny finansów publicznych określonym w punkcie 4 lit. „a” opracowania (art. 8 ust. 1 ustawy). Naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest także zaniechanie przez udzielającego dotacji terminowego jej rozliczenia polegającego na merytorycznej, formalnej i rachunkowej kontroli dokumentów przekazanych przez beneficjenta dotacji. Rozliczenie dotacji stanowić będzie podstawę ewentualnego ustalenia kwoty dotacji podlegającej zwrotowi do budżetu w przypadku jej wykorzystania niezgodnie z przeznaczeniem lub pobrania w nadmiernej wysokości. 5) Art. 9 ustawy stanowi, iż naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest: a) wydatkowanie dotacji niezgodnie z przeznaczeniem określonym przez udzielającego dotację, b) nierozliczenie otrzymanej dotacji lub nieterminowe rozliczenie tej dotacji, c) niedokonanie zwrotu dotacji w należnej wysokości lub nieterminowe dokonanie zwrotu tej dotacji. Wydatkowanie dotacji niezgodnie z przeznaczeniem określonym przez udzielającego dotacji polega w szczególności na: − zapłacie za zrealizowane zadania, na które dotacja nie była udzielona, − realizacji innych celów aniżeli wskazane w przepisach stanowiących o sposobie udzielania i rozliczenia dotacji, − wykorzystanie dotacji po upływie terminu na jaki została przyznana. Otrzymujący dotację ma obowiązek rozliczenia otrzymanej dotacji, które powinno polegać na sprawdzeniu prawa do otrzymanej dotacji oraz prawidłowości wykorzystania przyznanej dotacji. Dlatego też nierozliczenie otrzymanej dotacji lub nieterminowe rozliczenie tej dotacji stanowi naruszenie dyscypliny finansów publicznych - pkt 5 lit. „b” (art. 9 pkt 2 ustawy). Termin rozliczenia dotacji może wynikać zarówno z decyzji o jej przyznaniu jak też z umowy zawartej z podmiotem sektora finansów bądź podmiotem spoza tego sektora. Naruszeniem dyscypliny finansów publicznych zgodnie z art. 9 pkt 3 ustawy jest zaniechanie obowiązku zwrotu lub nieterminowe dokonanie zwrotu tej dotacji. Dotacja podlega zwrotowi w przypadku gdy: − dotację wykorzystano niezgodnie z przeznaczeniem, − pobrano dotację bez podstawy prawnej - dotacja nienależna, − pobrano dotację w nadmiernej wysokości tj. w wysokości wyższej niż określona w odrębnych przepisach lub umowie albo wyższej niż kwota niezbędna na dofinansowanie lub finansowanie dotowanego zadania. W przypadku niedokonania zwrotu w terminie dotacji udzielonej z budżetu jednostki samorządu terytorialnego - wójt, burmistrz, prezydent, starosta, marszałek wydaje decyzję określającą kwotę przypadającą do zwrotu i termin, od którego nalicza się odsetki. Odpowiedzialność za naruszenie dyscypliny finansów publicznych określonej w art. 9 ustawy ponoszą: − kierownicy jednostek sektora finansów publicznych, Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy − 13 pracownicy jednostek sektora finansów publicznych, którym powierzono określone obowiązki w zakresie gospodarki finansowej w tym związane z rozliczeniem dotacji, − osoby gospodarujące środkami publicznymi - przekazanymi jednostkom niezaliczanym do sektora finansów publicznych - prezesi fundacji, stowarzyszeń. 6) Art. 10 ustawy określa, iż naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest: a) dokonanie zmian w budżecie lub planie finansowym jednostki sektora finansów publicznych bez upoważnienia, b) dokonanie zmian w budżecie lub planie finansowym jednostki sektora finansów publicznych z przekroczeniem zakresu upoważnienia. Odpowiedzialność za popełnienie czynów, o których wyżej mowa ponoszą: − członkowie zarządów jednostek samorządu terytorialnego (w gminie jednoosobowy organ wykonawczy - wójt, burmistrz, prezydent) oraz kierownicy samorządowych jednostek budżetowych, zakładów budżetowych, gospodarstw pomocniczych jednostki budżetowej, − kierownicy państwowych jednostek budżetowych na podstawie upoważnienia udzielonego przez dysponentów części budżetowych zgodnie z art. 96 ust. 4 u. o f. p. (art. 148 n. u. o f. p.). Wydatki ze środków publicznych podlegają planowaniu. Plany ustalają przeznaczenie i wysokość wydatków ze środków publicznych. Kierownik jednostki budżetowej może w celu realizacji zadań zaciągnąć zobowiązania pieniężne do wysokości kwot wydatków określonych w zatwierdzonym planie finansowym jednostki. Zaciąganie zobowiązań wyższych niż planowano jest możliwe dopiero po uprzedniej zmianie planu finansowego jednostki. Zakres dokonywania zmian w budżecie jednostki samorządu terytorialnego oraz przekazywania niektórych uprawnień do dokonywania planowanych wydatków jednostkom organizacyjnym jednostki samorządu terytorialnego określają przepisy art. 128 u. o f. p. (art. 188 n. u. o f. p.), z których wynika, iż w toku wykonywania budżetu zarząd (wójt, burmistrz, prezydent) może dokonywać zmian w planie dochodów i wydatków budżetu jednostki samorządu terytorialnego polegających na: − zmianach planu dochodów i wydatków związanych z wprowadzonymi w trakcie roku budżetowego zmianami kwot dotacji celowych przekazywanych z budżetu państwa oraz budżetów innych jednostek samorządu terytorialnego, − przenoszeniu wydatków z rezerw budżetowych, zgodnie z planowanym przeznaczeniem wydatków, − zmianach w planie dochodów jednostki samorządu terytorialnego, wynikających ze zmian kwot subwencji w wyniku podziału rezerw. Organ stanowiący jednostki samorządu terytorialnego może upoważnić zarząd do: − dokonywania innych zmian w planie wydatków, z wyłączeniem przeniesień wydatków między działami, − przekazania niektórych uprawnień do dokonywania przeniesień planowanych wydatków innym jednostkom organizacyjnym jednostki samorządu terytorialnego. Zarząd (wójt, burmistrz, prezydent) mo że, po uzyskaniu pozytywnej opinii komisji właściwej do spraw budżetu, dokonać zmiany przeznaczenia rezerwy celowej. 14 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy Zasady, zakres i tryb dokonywania zmian w planach finansowych jednostek organizacyjnych jednostki samorządu terytorialnego określają przepisy cytowanego rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 25 stycznia 2005 r. a w szczególności: − § 11 ust. 3 (§ 12 ust. 3 obecnie obowiązującego rozporządzenia) - dotyczące jednostek budżetowych, które stanowią, iż kierownicy samorządowych jednostek budżetowych mogą dokonywać przeniesień planowanych wydatków w granicach upoważnień przyznanych przez zarząd jednostki samorządu terytorialnego, − § 37 ust. 1 - 4 (§ 45 ust. 1 - 4) dotyczące zakładów budżetowych, które stanowią, iż: • kierownik zakładu budżetowego może dokonywać zmian w planie finansowym zakładu budżetowego, w ciągu roku budżetowego, w przypadku i pod warunkami określonymi w art. 19 ust. 13 u. o f. p. (art. 25 ust. 10 n. u. o f. p.), tj. „W planie finansowym zakładu budżetowego mogą być dokonywane zmiany w ciągu roku w przypadku realizowania wyższych od planowanych przychodów i wydatków, pod warunkiem, że nie spowoduje to zmniejszenia wpłat do budżetu ani zwiększenia dotacji z budżetu.”, • inne niż ww. zmiany planu finansowego mogą być dokonywane tylko po uprzednim wprowadzeniu zmian w budżecie jednostki samorządu terytorialnego, • w przypadku realizowania przez zakład budżetowy niższych od zaplanowanych przychodów, realizacja odpowiednio niższych wydatków następuje bez konieczności dokonywania zmian planu finansowego, • nie wymaga dokonywania zmian planu finansowego zakładu budżetowego realizacja planu wydatków, polegająca na przeniesieniach pomiędzy paragrafami, przy uwzględnieniu ograniczeń określonych prawem, − § 47 ust. 1 - 4 (art. 56 ust. 1 - 4) - dotyczące gospodarstw pomocniczych jednostek budżetowych, które stanowią iż: • kierownik gospodarstwa pomocniczego - w zakresie udzielonego przez kierownika jednostki budżetowej upoważnienia - może dokonać zmian w planie finansowym gospodarstwa pomocniczego, w ciągu roku budżetowego, w przypadku i pod warunkami określonymi w art. 20 ust. 12 u. o f. p. (art. 26 ust. 8 n. u. o f. p.), tj.: „W planie finansowym gospodarstwa pomocniczego mogą być dokonywane zmiany w ciągu roku w przypadku realizowania wyższych od planowanych przychodów i wydatków, pod warunkiem, że nie spowoduje to zmniejszenia wpłat do budżetu ani zwiększenia dotacji z budżetu.”, • inne niż ww. zmiany planu finansowego mogą być dokonywane przez kierownika jednostki budżetowej, tylko po uprzednim wprowadzeniu zmian w budżecie jednostki samorządu terytorialnego, • w przypadku realizowania przez gospodarstwo pomocnicze, niższych od zaplanowanych przychodów, realizacja odpowiednio niższych wydatków następuje bez konieczności dokonywania zmian planu finansowego, Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy • 15 nie wymaga dokonywania zmian planu finansowego gospodarstwa pomocniczego realizacja planu wydatków, polegająca na przeniesieniach pomiędzy paragrafami, przy uwzględnieniu ograniczeń określonych prawem. Ponadto zarząd jednostki samorządu terytorialnego dysponuje rezerwami budżetowymi co powoduje zmiany w planie finansowym jednostki, jednak zmiana przeznaczenia rezerwy celowej uwarunkowana jest uprzednim uzyskaniem pozytywnej opinii komisji organu stanowiącego właściwej do spraw budżetu. Zmian w planie finansowym funduszu celowego jednostki samorządu terytorialnego może dokonać tylko organ stanowiący tej jednostki. 7) Art. 11 ustawy stanowi, iż naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest: a) dokonanie wydatku ze środków publicznych bez upoważnienia, b) dokonanie wydatku ze środków publicznych z przekroczeniem zakresu upoważnienia, c) dopuszczenie przez kierownika jednostki sektora finansów publicznych do dokonania wydatku powodującego przekroczenie kwoty wydatków ustalonych w rocznym planie finansowym jednostki wskutek zaniedbania lub niewypełnienia obowiązków w zakresie kontroli finansowej. Opisane czyny w art. 11 ustawy dotyczą przekraczania zakresu upoważnienia do dokonywania wydatków publicznych i wydatkowania niezgodnego z przeznaczeniem określonym w ustawach oraz w budżetach jednostek samorządu terytorialnego i planach finansowych ich jednostek organizacyjnych. W sektorze finansów publicznych wydatki ze środków publicznych podlegają planowaniu m.in. w budżetach jednostek organizacyjnych i w nich ustalane jest przeznaczenie oraz wysokość wydatków. Zgodnie z przepisami art. 26 u. o f. p. (art. 34 n. u. o f. p.) ujęte w budżetach jednostek samorządu terytorialnego wydatki, z wyłączeniem wydatków finansowanych z dochodów własnych jednostek budżetowych oraz rozchody - stanowią nieprzekraczalny limit. Natomiast ujęte w rocznych planach finansowych jednostek organizacyjnych jednostek samorządu terytorialnego wydatki mogą ulec zmianie, jeżeli: − zrealizowano przychody wyższe od prognozowanych, − zmiana wydatków nie spowoduje zwiększenia dotacji z budżetu oraz nie zmniejszy wielkości planowanych wpłat do budżetu albo zysków oraz planowanego stanu środków na dzień 31 grudnia roku objętego planowaniem. Zmiany przychodów i wydatków, o których mowa wyżej, wymagają dokonania zmian w rocznym planie finansowym. Zgodnie z zasadą roczności budżetu niezrealizowane kwoty wydatków wygasają z upływem roku budżetowego - art. 102 ust. 1 i art. 130 u. o f. p. (art. 157 i art. 191 n. u. o f. p.) . Zakres upoważnienia do dokonywania wydatków wynika z przepisów ustawy o finansach publicznych, ustaw ustrojowych oraz przepisów prawa materialnego. Upoważnienie do dokonania wydatków może wynikać również z dokumentu, na podstawie którego powierzono pracownikowi jednostki sektora finansów publicznych określone obowiązki w zakresie gospodarki finansowej. 16 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy Naruszenia dyscypliny finansów publicznych w sposób określony w punkcie 7 lit. „a” i „b” (art. 11 ust. 1 ustawy) może dopuścić się każda osoba posiadająca upoważnienie do dokonywania wydatków ze środków publicznych. Biorąc jednak pod uwagę postanowienia art. 28a u. o f. p. (art. 44 n. u. o f. p.), z których wynika odpowiedzialność kierownika jednostki sektora finansów publicznych za całość gospodarki finansowej jednostki w tym za wykonanie określonych ustawą obowiązków w zakresie kontroli finansowej, to głównie kierownik będzie ponosił odpowiedzialność za czyny określone przepisami art. 11 ust. 1 ustawy. Powołane przepisy art. 28a u. o f. p. (art. 44 n. u. o f. p.) dopuszczają powierzenie przez kierownika jednostki określonych obowiązków w zakresie gospodarki finansowej pracownikom jednostki. Przyjęcie obowiązków przez te osoby powinno być stwierdzone dokumentem. Odpowiedzialność pracownika za czyny, o których mowa w pkt 7 lit. „a” i „b” (art. 11 ust. 1 ustawy) wystąpi wówczas, gdy pracownik dokona wydatku bez upoważnienia lub z przekroczeniem zakresu upoważnienia. Za czas popełnienia tego czynu uznaje się datę złożenia podpisu na dokumencie dotyczącym danej operacji przez osobę nie posiadającą upoważnienia do jego złożenia lub przekraczającą jego zakres. Czyn, o którym mowa w punkcie 7 lit. „c” (art. 11 ust. 2 ustawy) może natomiast popełnić tylko kierownik jednostki, a odpowiedzialność za naruszenie dyscypliny finansów publicznych w nim określona będzie zachodzić, gdy: − doszło do dokonania wydatku powodującego przekroczenie kwoty wydatków ustalonej w rocznym planie finansowym jednostki sektora finansów publicznych, − kierownik jednostki sektora finansów publicznych zaniedbał lub nie wypełnił obowiązków w zakresie kontroli finansowej, − pomiędzy dokonaniem wydatku powodującego przekroczenie kwoty wydatków ustalonej w rocznym planie finansowym jednostki a zaniedbaniem lub niewypełnieniem obowiązków przez kierownika jednostki sektora finansów publicznych zachodzi związek przyczynowo skutkowy. 8) Art. 12 ustawy stanowi, iż naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest przeznaczenie środków rezerwy budżetowej na inny cel niż określony w decyzji o ich przyznaniu. Sposób tworzenia, ich wielkość oraz dysponentów rezerw budżetowych jednostek samorządu terytorialnego określają przepisy art. 116 u. o f. p. (art. 173 n. u. o f. p.). 9) Art. 13 ustawy, określa jako naruszenie dyscypliny finansów publicznych następujące zachowania: a) przyznanie środków pochodzących z budżetu Unii Europejskiej oraz innych środków pochodzących ze źródeł zagranicznych, niepodlegających zwrotowi, bez zachowania procedur obowiązujących przy ich przyznaniu; b) przyznanie środków pochodzących z budżetu Unii Europejskiej oraz innych środków pochodzących ze źródeł zagranicznych, niepodlegających zwrotowi, z naruszeniem procedur obowiązujących przy ich przyznaniu; Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 17 c) przekazanie środków pochodzących z budżetu Unii Europejskiej oraz innych środków pochodzących ze źródeł zagranicznych, niepodlegających zwrotowi, bez zachowania procedur obowiązujących przy ich przekazaniu; d) przekazanie środków pochodzących z budżetu Unii Europejskiej oraz innych środków pochodzących ze źródeł zagranicznych, niepodlegających zwrotowi, z naruszeniem procedur obowiązujących przy ich przekazaniu; e) przyznanie środków na realizację zadań Wspólnej Polityki Rolnej bez zachowania procedur obowiązujących przy uruchamianiu tych środków; f) przekazanie środków na realizację zadań Wspólnej Polityki Rolnej bez zachowania procedur obowiązujących przy uruchamianiu tych środków; g) wykorzystanie środków pochodzących z budżetu Unii Europejskiej oraz innych środków pochodzących ze źródeł zagranicznych, niepodlegających zwrotowi, niezgodnie z przeznaczeniem; h) wykorzystanie środków pochodzących z budżetu Unii Europejskiej oraz innych środków pochodzących ze źródeł zagranicznych, niepodlegających zwrotowi, niezgodnie z obowiązującymi procedurami. Sposób przeznaczania, wydatkowania, wykorzystania i rozliczania środków, o których mowa w punkcie 9 lit. „a” - „h” określają przepisy art. 30, 30a, 30b, 30c, 30d, 30e, 30h, 30i, 30l, u. o f. p. (odpowiednio art. 39, 202, 203, 204, 205, 206, 210, 211, 212 n. u. o f. p.). 10) Art. 14 ustawy określa, iż naruszeniem dyscypliny finansów publicznych związanych z nieprawidłowym realizowaniem obowiązku odprowadzania należnych: − składek na ubezpieczenia społeczne, − składek na ubezpieczenia zdrowotne, − składek na Fundusz Pracy, − składek na Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych, − wpłat na Państwowy Fundusz Rehabilitacji Osób Niepełnosprawnych, jest: a) nieopłacenie składek lub wpłat, b) opłacenie składek lub wpłat w kwocie niższej niż wynikająca z prawidłowego obliczenia, c) opłacenie składek lub wpłat z przekroczeniem terminu zapłaty. Tym samym art. 14 ustawy formułuje zamknięty katalog rodzajów składek lub wpłat, których nieopłacenie powoduje odpowiedzialność za naruszenie dyscypliny finansów publicznych, w powiązaniu z niepłaceniem składek w terminach określonych w przepisach szczególnych regulujących poszczególne rodzaje składek, a nie z odprowadzeniem składek jednocześnie z wypłatą wynagrodzeń. Odpowiedzialność za naruszenie dyscypliny finansów publicznych polegająca na niepłaceniu składek lub wpłat, ich nieterminowym opłaceniu albo opłaceniu w wysokości niższej niż wynikająca z prawidłowego obliczenia ponosi - zgodnie z zasadą ogólną sformułowaną w art. 28a u. o f. p. (art. 44 n. u. o f. p.) - kierownik jednostki odpowiedzialny za całość gospodarki finansowej, w tym również za płacenie należnych składek lub wpłat. Odpowiedzialność taką może ponosić pracownik jednostki sektora finansów publicznych, 18 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy któremu powierzono określone obowiązki w zakresie gospodarki finansowej. Warunkiem uznania takiego powierzenia jest przyjęcie obowiązków w tym zakresie przez pracownika jednostki sektora finansów publicznych stwierdzone dokumentem - art. 28a ust. 2 u. o f. p. (art. 44 ust. 2 n. u. o f. p.). Skutkiem nieterminowego opłacenia składek lub wpłat, o których wyżej mowa może być sankcja w postaci obowiązku zapłacenia odsetek lub opłaty dodatkowej, skutkujące odpowiedzialnością za naruszenie dyscypliny finansów publicznych określoną w art. 16 ustawy. 11) Art. 15 ustawy określa jako naruszenie dyscypliny finansów publicznych zachowania: a) zaciągnięcie zobowiązania bez upoważnienia, b) zaciągnięcie zobowiązania z przekroczeniem zakresu upoważnienia do zaciągania zobowiązań jednostki sektora finansów publicznych. Zgodnie z ustaleniami art. 353 § 1 i 2 kodeksu cywilnego zobowiązanie jest stosunkiem zobowiązaniowym, w którym wierzyciel może żądać od dłużnika świadczenia, a dłużnik winien to świadczenie spełnić. Zaciągnięcie zobowiązania to czynność, w wyniku której powstaje, ulega zmianie lub wygasa obowiązek świadczenia po stronie jednostki sektora finansów publicznych. Natomiast zgodnie z art. 3 ust. 1 pkt 20 ustawy z dnia 29 września 1994 r. o rachunkowości zobowiązaniem jest wynikający z przyszłych zdarzeń obowiązek wykonywania świadczeń o wiarygodnie ustalonej wartości, które spowodują wykorzystanie już posiadanych lub przyszłych aktywów jednostek. Granice zaciągania zobowiązań zostały określone przepisami art. 29 ust. 6 i art. 132 u. o f. p. (art. 36 ust. 2 i art. 193 n. u. o f. p.). Zgodnie z przepisami art. 29 ust. 6 u. o f. p. (art. 36 ust. 2 n. u. o f. p.) jednostki sektora finansów publicznych mogą zaciągać zobowiązania do wysokości wynikającej z planu wydatków jednostki pomniejszonej o wydatki na wynagrodzenia i uposażenia oraz obowiązkowe wpłaty płatnika. Podobny zapis jest zawarty w § 18 ust. 1 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 26 stycznia 2005 r. w sprawie gospodarki finansowej jednostek budżetowych, zakładów budżetowych i gospodarstw pomocniczych jednostek budżetowych oraz zasad i terminów rocznych rozliczeń i wpłat do budżetu (§ 23 ust. 1 obecnie obowiązującego rozporządzenia). Z przepisów § 18 ust. 2 (§ 23 ust. 2) powołanego wyżej rozporządzenia wynika, że zobowiązania z tytułu umów wieloletnich mogą być zawierane tylko wtedy gdy są uzasadnione odpowiednimi programami prac, a także z tytułu umów, których realizacja w roku następnym jest niezbędna do zapewnienia ciągłości działania jednostki i termin zapłaty upływa w roku następnym. Natomiast zgodnie z postanowieniami art. 132 u. o f. p. (art. 193 n. u. o f. p.) kierownik jednostki budżetowej jednostki samorządu terytorialnego, w celu realizacji zadań może zaciągnąć zobowiązania pieniężne do wysokości kwot wydatków określonych w zatwierdzonym planie finansowym jednostki. Zarząd jednostki samorządu terytorialnego lub dysponent może ustalić dla podległych jednostek dodatkowe ograniczenia zaciągania zobowiązań bądź dokonywania wydatków. Odpowiedzialność za czyn określony w art. 15 ustawy ponoszą osoby upoważnione do zaciągania zobowiązań jednostek sektora finansów publicznych. Upoważnienie to może wynikać Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 19 wprost z przepisów prawa (ustaw lub uregulowań wewnętrznych) lub pełnomocnictwa udzielonego przez osobę uprawnioną, a także może wynikać z dokumentu powierzającego pracownikowi jednostki sektora finansów publicznych określone obowiązki w zakresie gospodarki finansowej. Odpowiedzialność za zaciągnięte zobowiązania bez upoważnienia lub z przekroczeniem zakresu uprawnienia do zaciągania zobowiązań jednostek sektora finansów publicznych będzie ponosił także kierownik jednostki, który zgodnie z przepisami art. 28a u. o f. p. (art. 44 n. u. o f. p.) odpowiada za całość gospodarki finansów publicznych. Przypisanie naruszenia dyscypliny finansów publicznych, o którym mowa w art. 15 ustawy będzie możliwe jeżeli łącznie spełnione zostaną trzy przesłanki: − obwiniony jest upoważniony do zaciągania zobowiązań w imieniu jednostki sektora finansów publicznych, − zaciąga zobowiązanie przekraczające zakres upoważnienia, − zaciągnięte zobowiązanie obciąża budżet. Pomiędzy zaciągnięciem zobowiązania z przekroczeniem zakresu upoważnienia a obciążeniem budżetu, musi zachodzić związek przyczynowo - skutkowy. Upoważnienia do zaciągania zobowiązań dla organów wykonawczych jednostek samorządu terytorialnego określone zostały w ustawach ustrojowych np. w art. 60 ust. 2 pkt 1 i art. 46 ustawy o samorządzie gminnym oraz art. 60 ust. 2 pkt 1 i art. 48 ustawy o samorządzie powiatowym. Kierownicy gminnych, powiatowych, wojewódzkich samorządowych jednostek nie mających osobowości prawnej działają na podstawie pełnomocnictw organów wykonawczych. Do wyłącznej właściwości organów stanowiących jednostek samorządu terytorialnego zastrzeżone zostało podejmowanie uchwał w sprawach m.in.: − zaciągania pożyczek i kredytów długoterminowych, − zaciągania zobowiązań w zakresie podejmowania inwestycji i remontów przewyższających kwoty określone w budżecie, − określenia wysokości sumy, do której organ wykonawczy może samodzielnie zaciągać zobowiązania, − ustalenia maksymalnej wysokości pożyczek i poręczeń udzielanych przez zarząd w roku budżetowym. Zawarcie umowy w sprawie pożyczki lub kredytu, a także zawarcie umowy w sprawie inwestycji lub remontu za wynagrodzeniem przewyższającym kwotę ustaloną w budżecie, bez uprzedniej uchwały organów stanowiących przez organ wykonawczy, skutkować będzie odpowiedzialnością za popełnienie czynu, o którym mowa w art. 15 ustawy. 12) Art. 16 ustawy określa, iż naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest: a) niewykonanie zobowiązania jednostki sektora finansów publicznych, którego skutkiem jest zapłata odsetek, kar lub opłat - art. 16 ust. 1 ustawy, b) dopuszczenie przez kierownika jednostki sektora finansów publicznych do niewykonania zobowiązania jednostki, którego termin płatności upłynął, wskutek zaniedbania lub niewypełnienia obowiązków w zakresie kontroli finansowej - art. 16 ust. 2 ustawy. 20 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy Naruszenie dyscypliny finansów publicznych określone w art. 16 ust. 1 ustawy zachodzi w razie kumulatywnego spełnienia trzech przesłanek: − niewykonania przez jednostkę sektora finansów publicznych zobowiązania, − zapłaty odsetek, kar lub opłat, − istnienie związku przyczynowo – skutkowego pomiędzy niewykonaniem zobowiązania a zapłatą odsetek, kar lub opłat. Odsetki to świadczenie uboczne mogące pełnić, w zależności od podstawy prawnej, z której wynikają, albo funkcję wynagrodzenia za korzystanie z przedmiotu świadczenia głównego, albo sankcję w przypadku opóźnienia spełnienia świadczenia pieniężnego (jest to znaczenie, którym posługuje się art. 16 ust. 1 ustawy). Wysokość odsetek wynika z przepisu prawa (odsetki ustawowe, odsetki od zaległości podatkowych), albo zapisów umownych. Zgodnie z art. 484 kodeksu cywilnego pod pojęciem kar należy rozumieć sankcje administracyjne za niewykonanie określonego prawem obowiązku oraz kary umowne, stanowiące dodatkowe zastrzeżenie umowne, według którego naprawienie szkody wynikłej z niewykonania lub nienależytego wykonania zobowiązania niepieniężnego będącego następstwem okoliczności, za które ponosi odpowiedzialność dłużnik, nastąpi przez zapłatę określonej sumy pieniężnej. Opłaty, o których mowa w art. 16 ust. 1 ustawy są to opłaty dodatkowe za niespełnienie obligatoryjnych obowiązków nałożonych przepisami prawa. I tak np. art. 24 ust. 1 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych7 stanowi, że w razie nieopłacenia składek lub opłacenia ich w zaniżonej wysokości ZUS może wymierzyć płatnikowi składek dodatkową opłatę w wysokości 100% nieopłaconych składek. Podobną regulację zawiera przepis art. 107 ust. 3 ustawy z dnia 20 kwietnia 2004 r. o promocji zatrudnienia i instytucjach rynku pracy8, zgodnie z którym w razie nieopłacenia składek na Fundusz Pracy lub opłacenia ich w niższej od należnej wysokości ZUS może obciążyć pracodawcę w wysokości do 100% należnej kwoty składek. Naruszenie dyscypliny finansów publicznych określone w art. 16 ust. 2 ustawy ma miejsce w razie kumulatywnego spełnienia trzech przesłanek: − doszło do niewykonania zobowiązania jednostki sektora finansów publicznych, którego termin płatności upłynął, − kierownik jednostki sektora finansów publicznych zaniedbał lub nie wypełnił obowiązków w zakresie kontroli finansowej, − pomiędzy wykonaniem zobowiązania, którego termin płatności upłynął, a zaniedbaniem lub niewypełnieniem obowiązków przez kierownika jednostki sektora finansów publicznych zachodzi ciąg przyczynowo - skutkowy. 13) Art. 17 ust. 1 ustawy określa, iż naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest udzielenie zamówienia publicznego: 7 8 Dz. U. Nr 137, poz. 887 z późn. zm. Dz. U. z 2004 r. Nr 99, poz. 1001. Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 21 a) wykonawcy, który nie został wybrany w trybie określonym w przepisach o zamówieniach publicznych - art. 17 ust. 1 pkt 1 ustawy. Zgodnie z przepisami art. 7 ust. 3 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych9 zamówienia udziela się wyłącznie wykonawcy wybranemu zgodnie z przepisami ustawy. Naruszeniem dyscypliny finansów publicznych będzie sytuacja, gdy podmiot zobowiązany przepisami prawa do stosowania ustawy - Prawo zamówień publicznych w sposób zawiniony nie wypełnił tego obowiązku tj. zawarł umowę bez zastosowania jakiegokolwiek trybu udzielenia zamówienia publicznego. Naruszeniem dyscypliny będzie również przeniesienie praw i obowiązków wynikających z umowy na osobę trzecią (zmiana wykonawcy umowy) nawet za zgodą zamawiającego. Odpowiedzialność ponosi udzielający zamówienia publicznego. b) z naruszeniem przepisów o zamówieniach publicznych dotyczących: − przesłanek stosowania poszczególnych trybów udzielania zamówienia publicznego art. 17 ust. 1 pkt 2 lit. „a” ustawy. Art. 17 ust. 1 pkt 2 lit. „a” ustawy pozostaje w związku z art. 10 ust. 2 u. P. z. p. i dotyczy przesłanek stosowania poszczególnych trybów udzielania zamówień publicznych określonych w art. 55 ust. 1, art. 62 ust. 1, art. 67 ust. 1, art. 70 i art. 74 ust. 2 u. P. z. p. − Przepis art. 17 ust. 1 pkt 2 lit. „a” nie ma zastosowania do przetargu nieograniczonego (art. 10 ust. 1 u. P. z. p.). Naruszeniem dyscypliny finansów publicznych będzie zastosowanie niewłaściwego trybu, lub też naruszenie przesłanek stosowania ustawowego trybu udzielania zamówienia publicznego. Odpowiedzialność ponosi udzielający zamówienia publicznego. − obowiązku zamieszczenia ogłoszenia w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego - art. 17 ust. 1 pkt 2 lit „b” ustawy. Dotyczy obowiązku zamieszczania ogłoszeń, o których mowa w art. 40, art. 48, art. 56 i art. 75 u. P. z. p. tj. ogłoszeń wszczynających postępowanie oraz ogłoszenia o udzieleniu zamówienia publicznego art. 95 u. P. z. p. Odpowiedzialność ponosi udzielający zamówienia publicznego. − obowiązku uzyskania wymaganej zgody Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych art. 17 ust. 1 pkt 2 lit. „c” ustawy. Dotyczy przypadków konieczności uzyskania uprzedniej zgody Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych, o których mowa w art. 55 ust. 2, art. 62 ust. 2, art. 67 ust. 2 i 3, art. 147 ust. 2 i art. 182 ust. 3 u. P. z. p. Odpowiedzialność ponosi udzielający zamówienia publicznego. c) którego przedmiot lub warunki zostały określone w sposób naruszający zasady uczciwej konkurencji - art. 17 ust. 1 pkt 3 ustawy. 9 Dz. U. z 2006 r. Nr 164, poz. 1163, oznaczonej w niniejszym opracowaniu jako u. P. z. p. 22 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy W części dotyczącej określenia przedmiotu zamówienia koresponduje z art. 29 ust. 2, art. 29 ust. 1 i 3 do 31, art. 36 ust. 1 pkt 3 u. P. z. p. oraz części dotyczącej określenia warunków zamówienia koresponduje z art. 22 ust. 2, art. 26, art. 36 ust. 1 pkt 8 u P. z. p. Odpowiedzialność ponosi udzielający zamówienia publicznego. d) z innym, niż wymienione w pkt. 1 - 3, naruszeniem przepisów o zamówieniach publicznych, jeżeli naruszenie to miało wpływ na wynik postępowania o udzielenie zamówienia publicznego - art. 17 ust. 1 pkt 4 ustawy. Dotyczy takich przypadków, w których udzielone zostało zamówienie publiczne poprzez zawarcie umowy, w sytuacji gdy w postępowaniu o zamówienie publiczne, poprzedzającym zawarcie umowy naruszony został przepis prawa o zamówieniach publicznych inny niż wymieniony w art. 17 ust. 1 pkt 1 - 3. Naruszenie przepisu, o którym wyżej mowa nie powinno dopuścić do udzielenia konkretnego zamówienia publicznego, konkretnemu wykonawcy (np. zaniechanie wykluczenia oferentów, zaniechanie odrzucenia oferty, zaniechanie unieważnienia postępowania). Istnieje konieczność wykazania związku przyczynowego pomiędzy naruszeniem konkretnego przepisu, a wpływem naruszenia na wynik postępowania. W postępowaniu o naruszenie dyscypliny finansów publicznych należy wykazać, że naruszenie przepisu miało wpływ na wynik postępowania o udzielenie zamówienia publicznego. Odpowiedzialność ponosi udzielający zamówienia publicznego. Art. 17 ust. 2 ustawy określa, iż naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest zawarcie umowy w sprawie zamówienia publicznego: a) bez zachowania formy pisemnej - art. 17 ust. 2 pkt 1 ustawy. Dotyczy art. 9 ust. 1 i art. 139 ust. 2 u. P. z. p. oraz art. 78 § 1 kc i art. § 2 kc w związku z art. 139 ust. 1 u. P. z. p., a także przepisów ustawy z dnia 18 września 2001 r. o podpisie elektronicznym 10. Odpowiedzialność ponosi ten, kto zawarł umowę o zamówienie publiczne. b) na czas nieoznaczony, z wyłączeniem przypadków określonych w przepisach o zamówieniach publicznych - art. 17 ust. 2 pkt 2 ustawy. Dotyczy art. 142 ust. 1 i art. 143 u. P. z. p. Odpowiedzialność ponosi ten, kto zawarł umowę o zamówienie publiczne. c) Na czas dłuższy niż 3 lata bez wymaganej zgody Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych - art. 17 ust. 2 pkt 3 ustawy. Dotyczy art. 142 ust. 2 i ust. 3 u. P. z. p. Odpowiedzialność ponosi ten, kto zawarł umowę o zamówienie publiczne. d) Przed ostatecznym rozstrzygnięciem protestu z naruszeniem przepisów o zamówieniach publicznych - art. 17 ust. 2 pkt 4 ustawy. 10 Dz. U. Nr 130, poz. 1450 z późn. zm. Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 23 Dotyczy art. 182 u. P. z. p., który przepisami ust. 1 zakazuje zawarcia umowy w sprawie zamówienia publicznego przez zamawiającego w okresie od wniesienia protestu do jego ostatecznego rozstrzygnięcia. Równocześnie przepisy art. 182 ust. 3 u. P. z. p. dopuszczają zawarcie powyższej umowy po uzyskaniu uprzedniej zgody Prezesa UZP, po zaistnieniu okoliczności, o których mowa w ust. 3 tego artykułu. Naruszeniem przepisów o zamówieniach publicznych będzie zawarcie umowy przed ostatecznym rozstrzygnięciem protestu bez uzyskania uprzedniej zgody Prezesa UZP, jak również zawarcie umowy, gdy protest nie został ostatecznie rozstrzygnięty tj. z naruszeniem art. 182 ust. 2 u. P. z. p. Odpowiedzialność ponosi ten, kto zawarł umowę w sprawie zamówienia publicznego. Art. 17 ust. 3 ustawy określa, iż naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest unieważnienie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego z naruszeniem przepisów o zamówieniach publicznych, określających przesłanki upoważniające do unieważnienia tego postępowania. Dotyczy art. 93 ust. 1 u. P. z. p. zawierającego katalog zamknięty przesłanek stanowiących podstawę unieważnienia postępowania. Unieważnienie postępowania z powodu innych przesłanek jest prawnie bezskuteczne. Odpowiedzialność ponosi ten, kto zawarł umowę w sprawie zamówienia publicznego. Art. 17 ust. 4 ustawy określa, iż naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest niezłożenie przez członka komisji przetargowej lub inną osobę występującą w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego w imieniu zamawiającego oświadczeń wymaganych przepisami o zamówieniach publicznych. Dotyczy art. 17 ust. 1 i 2, art. 18 do art. 21 u. P. z. p. Odpowiedzialność za powyższy czyn ponoszą członkowie komisji przetargowych będący pracownikami zamawiającego (art. 4 ustawy), kierownik zamawiającego, inne osoby będące pracownikami zamawiającego, którym kierownik powierzył pisemnie, czynności w postępowaniu które były dla niego zastrzeżone i w związku z powyższym osoby te muszą złożyć wymagane oświadczenia. Odpowiedzialność ponoszą również ustanowieni przez kierownika zamawiającego pełnomocnicy będący jego pracownikami, którzy zostali upoważnieni do dokonania w jego imieniu pewnych czynności. Art. 17 ust. 5 ustala, iż naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest niewyłączenie z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego osoby podlegającej wyłączeniu z takiego postępowania na podstawie przepisów o zamówieniach publicznych. Dotyczy art. 17 u. P. z. p. Obowiązek wyłączenia z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego dotyczy osób, które nie złożyły oświadczenia wymaganego przepisami art. 17 ust. 2 u. P. z. p. oraz osób, które w złożonym oświadczeniu ujawniły przesłanki wymienione w art. 17 ust. 1 powołanej wyżej ustawy. Obowiązek wyłączenia osoby, o której wyżej mowa jest przypisany kierownikowi zamawiającego lub innej osobie przez niego upoważnionej do dokonania w jego imieniu określonych czynności. 24 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy Odpowiedzialność ponosi kierownik zamawiającego lub inna osoba przez kierownika upoważniona do wykonania określonych czynności. Art. 17 ust. 6 ustawy określa, iż naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest zmiana umowy w sprawie zamówienia publicznego z naruszeniem przepisów o zamówieniach publicznych. Dotyczy art. 144 u. P. z. p. zawierającego zakaz dokonywania zmian postanowień zawartej umowy o stosunku do treści oferty, chyba że konieczność wprowadzenia takich zmian wynika z okoliczności, których nie można było przewidzieć w chwili zawarcia umowy, lub zmiany te są korzystne dla zamawiającego. Każda inna zmiana umowy poza dopuszczalnym w art. 144 ust. 1 u. P. z. p. wyjątkiem, stanowi czyn naruszający dyscyplinę finansów publicznych. Odpowiedzialność ponosi ten, kto dokonał zmiany obowiązujące umowy. W przedstawionych wyżej czynach dotyczących udzielania zamówień publicznych odpowiedzialność za naruszenie dyscypliny finansów publicznych może także ponosić osoba, która wydała polecenie wykonania czynu naruszającego dyscyplinę finansów publicznych art. 19 ust. 3 ustawy. Art. 17 ust. 7 ustala, że naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest dopuszczenie przez kierownika jednostki sektora finansów publicznych do popełnienia naruszenia dyscypliny finansów publicznych, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 1 oraz ust. 2, 3 i 5, wskutek zaniedbania lub niewypełnienia obowiązków w zakresie kontroli finansowej. Art. 17 ust. 7 ustawy jest ściśle powiązany z przepisem art. 35a ust. 2 pkt 2 u. o f. p. (art. 47 ust. 2 pkt 2 n. u. o f. p.), który stanowi, iż kontrola finansowa obejmuje m.in. badanie i porównanie stanu faktycznego z wymaganym udzielenia zamówienia publicznego. Kierownik jednostki sektora finansów publicznych jest zobowiązany do badania procesu postępowania o udzielenie danego zamówienia publicznego W wypadku niewypełnienia tego obowiązku lub jego zaniedbania, które doprowadziło do naruszenia dyscypliny finansów publicznych, o którym mowa w art. 17 ust. 1 pkt 1 oraz ust. 2, 3 i 5 ustawy, kierownik jednostki sektora finansów publicznych dopuszcza się naruszenia dyscypliny finansów publicznych określonych przepisami art. 17 ust. 7 ustawy. 14) Art. 18 ustawy ustala, że naruszeniem dyscypliny finansów publicznych jest: a) zaniechanie przeprowadzenia inwentaryzacji, b) zaniechanie rozliczenia inwentaryzacji, c) przeprowadzenie inwentaryzacji w sposób niezgodny z przepisami ustawy o rachunkowości, d) rozliczenie inwentaryzacji w sposób niezgodny z przepisami ustawy o rachunkowości art. 18 ust. 1 ustawy, oraz e) wykazanie w sprawozdaniu budżetowym danych niezgodnych z danymi wynikającymi z ewidencji księgowej – art. 18 ust. 2 ustawy. Zasady, terminy i częstotliwość przeprowadzania inwentaryzacji regulują przepisy rozdziału 3 ustawy z dnia 29 września 1994 r. o rachunkowości. Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 25 Obowiązki w zakresie sprawozdawczości budżetowej regulują przepisy rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 19 sierpnia 2005 r. w sprawie sprawozdawczości budżetowej11. 1.2. Zasady odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych 1.2.1. Uwarunkowania ponoszenia odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych 1.2.1.1. Przypisanie winy Odpowiedzialność za naruszenie dyscypliny finansów publicznych ponosi osoba, która popełniła czyn naruszający dyscyplinę finansów publicznych określony przez ustawę obowiązującą w czasie jego popełnienia, i której można przypisać winę (art. 19 ust. 1 i 2 ustawy). Czasem popełniania jest czas, w którym sprawca popełniania działał lub zaniechał działania do którego był zobowiązany. Oznacza to, że naruszenie dyscypliny finansów publicznych może mieć charakter czynny (czyli działanie) albo charakter bierny (czyli zaniechanie). Warunkami ponoszenia odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych są warunki ogólne, które bierze się pod uwagę w stosunku do każdej osoby pociąganej do odpowiedzialności oraz warunki szczególne wynikające ze specyfiki obowiązków służbowych osób w zależności od tego, do której kategorii z czterech wskazanych w art. 4 ustawy osoby te można przypisać. Jak już wyżej wspomniano warunkiem koniecznym do przypisania konkretnej osobie odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych musi być przypisanie winy w czasie popełnienia naruszenia, czyli czynu, który został określony przepisami art. 5 - 18 ustawy. Zgodnie z przepisami art. 22 ust. 1 ustawy odpowiedzialność jest ponoszona zarówno za umyślne jak i nieumyślne naruszenie dyscypliny finansów publicznych. Umyślne popełnienie naruszenia ma miejsce wtedy, kiedy sprawca miał zamiar je popełnić, to jest chciał je popełnić albo przewidując możliwość jego popełnienia na to się godził (art. 22 ust. 2 ustawy). Natomiast nieumyślne popełnienie naruszenia ma miejsce wtedy, gdy sprawca nie mając zamiaru jego popełnienia popełnił je jednak na skutek niezachowania ostrożności wymaganej w danych okolicznościach, mimo że możliwość popełnienia naruszenia dyscypliny finansów publicznych przewidywał albo mógł przewidzieć (art. 22 ust. 3 ustawy). Na podkreślenie zasługuje fakt, że przepisami art. 23 ust. 1 ustawy ustalono, iż powodujący naruszenie nie może zasłaniać się nieświadomością tego, że działanie lub zaniechanie stanowi karalne naruszenie dyscypliny finansów publicznych, chyba że nieświadomość ta była usprawiedliwiona. Usprawiedliwieniem może być choroba psychiczna lub inne zakłócenia czynności psychicznych osoby, która z powyższych powodów nie mogła w czasie czynu rozpoznać jego 11 Dz. U. Nr 170, poz. 1426, obecnie zastąpione rozporządzeniem Ministra Finansów z dnia 27 czerwca 2006 r. w sprawie sprawozdawczości budżetowej – Dz. U. Nr 115, poz. 781. 26 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy znaczenia lub pokierować swoim postępowaniem, chyba że zakłócenie takie było spowodowane wprowadzeniem się w stan nietrzeźwości lub odurzenia (art. 23 ust. 2 i 3 ustawy). 1.2.1.2. Odpowiednio wysoki stopień szkodliwości Następnym obok przypisania winy warunkiem dochodzenia odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych jest odpowiednio wysoki stopień szkodliwości dla finansów publicznych popełnionego czynu. Nie dochodzi do odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych, którego stopień szkodliwości dla finansów publicznych jest znikomy. Ocena niskiej szkodliwości naruszenia dyscypliny finansów publicznych dla finansów publicznych winna uwzględniać wagę naruszonych obowiązków, sposób i okoliczności ich naruszenia, a także skutki naruszenia biorąc pod uwagę w szczególności: − wysokość uszczuplonych środków publicznych, − kwotę środków publicznych nie wpłaconych lub nie zwróconych na właściwy rachunek budżetu państwa, jednostki samorządu terytorialnego lub innej jednostki sektora finansów publicznych, − kwotę środków publicznych wydatkowanych bez upoważnienia lub z jego przekroczeniem albo niezgodnie z przeznaczeniem, − wysokość zobowiązań zaciągniętych bez upoważnienia lub z jego przekroczeniem, − kwotę odsetek, kar i opłat zapłaconych wskutek zwłoki w opłaceniu należności. Art. 28 ust. 1 i 2 ustawy. Należy podkreślić, iż przepisy ustawy nie określają konkretnych wyznaczników znikomego stopnia szkodliwości ocenianych naruszeń, dlatego też podjęte decyzje będą mieć charakter uznaniowy. 1.2.1.3. Wartościowy zakres odpowiedzialności Przepisy art. 26 ustawy określają kwotę, do wysokości której uznawane jest, że nie stanowi naruszenia dyscypliny finansów publicznych czyn polegający na: − przeznaczeniu dochodów uzyskiwanych przez jednostkę budżetową na wydatki ponoszone w tej jednostce, − dokonaniu wydatku lub zaciągnięciu zobowiązania bez upoważnienia lub z przekroczeniem zakresu upoważnienia, − przeznaczeniu środków rezerwy budżetowej na cel inny niż określony w decyzji o przyznaniu, − niewykonaniu zobowiązania jednostki, którego termin płatności upłynął, wskutek zaniedbania lub niewypełnienia obowiązków w zakresie kontroli finansowej. Wykazane wyżej czyny nie stanowią naruszenia dyscypliny finansów publicznych jeżeli dotyczą kwot nie przekraczających przeciętnego wynagrodzenia miesięcznego w gospodarce narodowej w roku poprzednim ogłoszonego przez Prezesa Głównego Urzędu Statystycznego w Dzienniki Urzędowym Rzeczypospolitej Polskiej „Monitor Polski” zgodnie z art. 5 ust. 7 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 27 ustawy z dnia 4 marca 1994 r. o zakładowym funduszu świadczeń socjalnych12 - art. 26 w związku z art. 7, 11, 12, 15 i art. 16 ust. 2 ustawy. 1.2.1.4. Czasowy zakres odpowiedzialności Zgodnie z przepisami art. 21 ustawy czasem naruszenia dyscypliny finansów publicznych jest czas, w którym sprawca naruszenia działał lub zaniechał działania, do którego był zobowiązany. Z powyższego zapisu wynika, iż naruszenie dyscypliny finansów publicznych może mieć zarówno charakter czynny tj. działanie lub też bierny czyli zaniechanie. Ponadto przepisy prawa ustalają, że w sytuacji gdy w czasie orzekania w sprawie o naruszenie dyscypliny finansów publicznych obowiązuje ustawa inna niż w czasie popełnienia tego naruszenia, stosuje się ustawę nową, z tym, że należy stosować ustawę obowiązującą poprzednio, jeżeli jest ona względniejsza dla sprawcy. Natomiast w sytuacji gdy według nowej ustawy określone działanie lub zaniechanie objęte orzeczeniem nie stanowi już naruszenia dyscypliny finansów publicznych, ukaranie ulega zatarciu z mocy prawa - art. 24 ust. 1 i 2 ustawy. Dochodzenie odpowiedzialności z tytułu naruszenia dyscypliny finansów publicznych jest ograniczone przepisami art. 38 ust. 1 ustawy. Karalność naruszenia dyscypliny finansów publicznych ustaje, jeżeli od czasu jego popełnienia upłynęły 3 lata. Jeżeli jednak w tym okresie wszczęto postępowanie o naruszenie dyscypliny finansów publicznych, karalność ustaje z upływem 2 lat od zakończenia tego trzyletniego okresu. 1.2.1.5. Osobowy zakres odpowiedzialności 1.2.1.5.1. Odpowiedzialność członka organu kolegialnego Osoba wchodząca w skład organu wykonującego budżet jednostki samorządu terytorialnego lub plan finansowy jednostki organizacyjnej jednostki samorządu terytorialnego, uczestnicząca w podejmowaniu uchwały zawierającej polecenie lub upoważnienie do popełnienia czynu naruszającego dyscyplinę finansów publicznych, odpowiada analogicznie jak osoba wydająca jednoosobowe polecenie podjęcia karalnego czynu art. 20 ust. 1 w związku z art. 19 ust. 3 ustawy. Innymi słowy każda osoba wchodząca w skład kolegialnego organu wykonawczego i uczestnicząca w podejmowaniu uchwały, i która nie zgłosiła w określonej formie sprzeciwu do tej uchwały, a której wykonanie spowodowało naruszenie dyscypliny finansów publicznych lub uchwała ta zawierała polecenie lub upoważnienie do popełnienia czynu naruszającego dyscyplinę finansów publicznych, odpowiada za naruszenie będące skutkiem wykonania tej uchwały. W tej sytuacji aby uchronić się przed odpowiedzialnością ważne jest zgłoszenie we właściwej formie sprzeciwu. 12 Dz. U. z 1996 r. Nr 70, poz. 335 z późn. zm. 28 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy Właściwą formą sprzeciwu jest sprzeciw wniesiony na piśmie lub ustnie do protokołu, jak również głosowanie przeciwko uchwale w przypadku głosowania imiennego - art. 20 ust. 2 ustawy. Podkreślenia wymaga fakt, że w głosowaniu innym niż jawne imienne brak sprzeciwu na piśmie lub ustnie do protokołu związany jest z odpowiedzialnością również tych członków organu kolegialnego, którzy głosowali przeciwko takiej uchwale lub wstrzymali się od głosowania lecz nie zgłosili sprzeciwu w wymaganej formie. Podobnie brak zgłoszenia sprzeciwu powoduje ponoszenie odpowiedzialności przez członka organu kolegialnego w sytuacji, gdy osoba wykonująca uchwałę zgłosiła przed jej realizacją do organu kolegialnego pisemne zastrzeżenie i, pomimo tego zastrzeżenia otrzymała pisemne potwierdzenie wykonania uchwały lub uchwała nie została uchylona albo zmieniana przez ten organ. W takim przypadku odpowiedzialność ponosi każdy z członków organu kolegialnego, który podpisał się pod pisemnym potwierdzeniem wykonania budzącej zastrzeżenie uchwały, a przy braku takiego dokumentu - każdy z członków organu, który nie zgłosił sprzeciwu do uchwały, która nie została uchylona albo zmieniona - art. 29 ust. 2 ustawy. 1.2.1.5.2. Odpowiedzialność kierownika jednostki Odpowiedzialność za naruszenie dyscypliny finansów publicznych kierownika jednostki samorządu terytorialnego oraz kierownika jednostki organizacyjnej jednostki samorządu terytorialnego określają przepisy art. 19 ust. 3 ustawy, które przypisują odpowiedzialność osobom, wydającym polecenia wykonania czynu naruszającego dyscyplinę finansów publicznych. Powyższego przepisu nie stosuje się do czynów, o których mowa w art. 5 ust. 2, art. 11 ust. 2, art. 16 ust. 2 oraz art. 17 ust. 7 ustawy, ponieważ dotyczą one bezpośrednio kierowników jednostek. Chodzi tu głównie o czyny kierownika, który wskutek zaniedbania lub niewypełnienia obowiązków w zakresie kontroli finansowej dopuszcza się popełnienia takich naruszeń. Odpowiedzialność za naruszenie dyscypliny finansów publicznych ponosi kierownik jednostki także w sytuacji, w której kierownik potwierdził na piśmie wykonanie polecenia wobec zgłoszenia zastrzeżenia w stosunku do tego polecenia przez osobą mającą je wykonać, albo polecenie to nie zostało odwołane lub zmienione – art. 29 ust. 1 ustawy. 1.2.1.5.3. Odpowiedzialność innych osób Odpowiedzialność za naruszenia dyscypliny finansów osób, o których mowa w art. 4 pkt. 3 i 4 ustawy tj. pracowników sektora finansów publicznych oraz osób zatrudnionych w jednostkach spoza sektora finansów publicznych gospodarujących środkami publicznymi, uzależniona jest od tego czy wykonują one obowiązki służbowe polegające na podejmowaniu decyzji związanych z dysponowaniem środkami publicznymi, gospodarką finansową bądź wykonywaniem czynności przewidzianych w przepisach o zamówieniach publicznych. Im zajmowana funkcja przez daną osobę jest bardziej odpowiedzialna to osoba ta objęta jest większym ryzykiem dopuszczenia się naruszenia dyscypliny finansów publicznych. Szczególnie na odpowiedzialność tę narażeni są skarbnicy - główni księgowi budżetu jednostki samorządu terytorialnego, główni księgowi jednostek organizacyjnych jednostek Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 29 samorządu terytorialnego, oraz przełożeni, czyli pracownicy, którzy nie są kierownikami jednostki, ale pełnią określone funkcje kierownicze i wydają polecenia służbowe swoim podwładnym - art. 19 ust. 3 i art. 29 ust. 1 ustawy. Pracownik wykonujący polecenia służbowe może uchronić się przed odpowiedzialnością za naruszenie dyscypliny finansów publicznych jeżeli przed wykonaniem polecenia służbowego zgłosi na piśmie zastrzeżenie do polecenia grożącego naruszeniem dyscypliny finansów publicznych. Jeżeli pomimo takiego zastrzeżenia pracownik otrzyma potwierdzenie pisemne wykonania tego polecenia lub polecenie to nie zostanie uchylone lub zmienione to w tym przypadku odpowiedzialność za wynikłe naruszenie ponosi jego przełożony. 1.2.1.6. Ograniczenie skutków zdarzenia losowego Zgodnie z przepisami art. 27 ust. 1 ustawy nie dochodzi się odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych w przypadku działania lub zaniechania działania podjętego wyłącznie w celu ograniczenia skutków zdarzenia losowego. Zdarzeniem losowym jest zdarzenie wywołane przez czynniki zewnętrzne, którego nie można przewidzieć z pewnością, w szczególności zagrażające bezpośrednio życiu lub zdrowiu ludzi lub grożące powstaniem szkody niewspółmiernie większej niż spowodowana działaniem lub zaniechaniem naruszającym dyscyplinę finansów publicznych - art. 27 ust. 2 ustawy. 1.2.2. Niezależność odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych od odpowiedzialności określonej innymi przepisami prawa Odpowiedzialność za naruszenie dyscypliny finansów publicznych jest niezależna od odpowiedzialności określonej innymi przepisami prawa, nie mniej jednak wymagają uwzględnienia sytuacje w razie: − wszczęcia postępowania w sprawie o przestępstwo, przestępstwo skarbowe, wykroczenie albo wykroczenie skarbowe, o czyn stanowiący równocześnie naruszenie dyscypliny finansów publicznych zawiesza się do czasu zakończenia postępowania karnego, postępowania w sprawie o wykroczenie albo postępowania w sprawie o przestępstwo skarbowe albo wykroczenie skarbowe - art. 25 ust. 2 ustawy, − prawomocnego skazania za przestępstwo, przestępstwo skarbowe, wykroczenie albo wykroczenie skarbowe, będące równocześnie naruszeniem dyscypliny finansów publicznych, wszczęte postępowanie o naruszenie dyscypliny finansów publicznych ulega umorzeniu - art. 25 ust. 3 ustawy. Ukaranie osoby odpowiedzialnej za naruszenie dyscypliny finansów publicznych nie ogranicza praw Skarbu Państwa, jednostki samorządu terytorialnego lub innej jednostki sektora finansów publicznych do dochodzenia odszkodowania za poniesioną stratę - art. 30 ustawy. 30 1.3. Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy Kary za naruszenie dyscypliny finansów publicznych oraz ich wymiar 1.3.1. Rodzaje kar i ich wymiar Organ orzekający w sprawach o naruszenie dyscypliny finansów publicznych wymierza karę według swego uznania, w granicach określonych w ustawie, uwzględniając skutki i stopień szkodliwości naruszenia dyscypliny finansów publicznych, stopień winy, jak również cele kary w zakresie społecznego oddziaływania oraz cele zapobiegawcze i dyscyplinujące, które ma osiągnąć w stosunku do ukaranego. Wymierzając karę organ orzekający uwzględnia motywy i sposób działania, okoliczności działania lub zaniedbania, jak również właściwości, warunki osobiste osoby odpowiedzialnej za naruszenie dyscypliny finansów publicznych, jej doświadczenie zawodowe, sposób wywiązywania się z obowiązków służbowych oraz zachowanie po naruszeniu dyscypliny finansów publicznych. Okoliczności wpływające na wymiar kary uwzględnia się tylko co do osoby, której dotyczą art. 31 ust. 1 - 3 ustawy. Zgodnie z przepisami art. 31 ust. 1 ustawy karami za naruszenie dyscypliny finansów publicznych są: − upomnienie, − nagana, − kara pieniężna, − zakaz pełnienia funkcji związanych z dysponowaniem środkami publicznymi. 1.3.1.1. Upomnienie Kara upomnienia jest karą najłagodniejszą i wymierza się w przypadku naruszenia dyscypliny finansów publicznych popełnionego nieumyślnie lub w przypadku gdy stopień szkodliwości naruszenia dyscypliny finansów publicznych nie jest znaczny. Kara upomnienia nie jest związana z ujemną oceną kwalifikacyjną ukaranego - art. 35 ustawy. 1.3.1.2. Nagana Wykonywanie kar upomnienia i nagany polega na dołączeniu odpisu prawomocnego orzeczenia o ukaraniu do akt osobowych obwinionego. Ukaranie karą nagany lub karą pieniężną wywołuje, określone w odrębnych przepisach skutki wynikające z ujemnej lub negatywnej oceny kwalifikacyjnej - art. 31 ust. 1 ustawy. 1.3.1.3. Kara pieniężna Karę pieniężną wymierza się w wysokości od jednokrotności do trzykrotności miesięcznego wynagrodzenia osoby odpowiedzialnej za naruszenie dyscypliny finansów publicznych obliczonego jak wynagrodzenie za czas urlopu wypoczynkowego - należnego w roku, w którym doszło do tego naruszenia. Jeżeli natomiast nie jest możliwe ustalenie wysokości wynagrodzenia w sposób określony wyżej, karę pieniężną wymierza się w wysokości od jednokrotności do pięciokrotności przeciętnego wynagrodzenia - art. 31 ust. 2 i 3 ustawy. Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 31 Karę pieniężną egzekwuje się w trybie przepisów o postępowaniu egzekucyjnym w administracji - art. 168 ust. 1 ustawy. 1.3.1.4. Zakaz pełnienia funkcji związanych z dysponowaniem środkami publicznymi Karę zakazu pełnienia funkcji związanych z dysponowaniem środkami publicznymi wymierza się w przypadku rażącego naruszenia dyscypliny finansów, a w szczególności działania lub zaniechania: − którego skutkiem jest znaczące uszczuplenie środków publicznych, zaciągnięcie bez upoważnienia zobowiązań albo zapłata znacznej kwoty odsetek, kar lub opłat, − świadczącego o nagannym niedopełnieniu obowiązku należytej staranności zawodowej, − świadczącego o uporczywym lekceważeniu zasad gospodarowania środkami publicznymi. Karę, o której mowa można wymierzyć w przypadku ponownego ukarania za naruszenie dyscypliny finansów publicznych - art. 34 ust. 1 i 2 ustawy. Ukaranie karą zakazu pełnienia funkcji związanych z dysponowaniem środkami publicznymi wyklucza, przez czas określony w orzeczeniu o ukaraniu możliwość: − pełnienia funkcji w jednostkach sektora finansów publicznych: • kierownika, zastępcy kierownika lub dyrektora generalnego, • członka zarządu, • skarbnika, głównego księgowego lub zastępcy głównego księgowego, • kierownika lub zastępcy kierownika komórki bezpośrednio odpowiedzialnej za wykonanie budżetu lub planu finansowego. − reprezentowania interesów majątkowych Skarbu Państwa, jednostek samorządu terytorialnego lub innej jednostki sektora finansów publicznych, − członkostwa w organach stanowiących, nadzorujących i wykonawczych państwowych i samorządowych osób prawnych. Kara, o której wyżej mowa nie ogranicza prawa wybieralności (biernego prawa wyborczego) na wójta, burmistrza i prezydenta miasta - art. 32 ust. 2 i 3 ustawy. Karę zakazu pełnienia funkcji związanych z dysponowaniem środkami publicznymi wymierza się na okres od roku do 5 lat - art. 31 ust. 4 ustawy. Konsekwencją orzeczenia kary zakazu pełnienia funkcji związanych z dysponowaniem środkami publicznymi w stosunku do działalności samorządu terytorialnego jest zakaz pełnienia m.in. funkcji członka zarządu powiatu i województwa samorządowego, skarbnika i jego zastępcy, reprezentowania interesów majątkowych jednostki samorządu terytorialnego oraz członkostwa w organach stanowiących, nadzorczych i wykonawczych samorządowych osób prawnych. Kara powyższa nie ogranicza natomiast prawa wybieralności na wójta, burmistrza i prezydenta miasta czyli ubiegania się o tę funkcję przez osobę nią ukaraną. Postępowanie w zakresie wykonywania orzeczonej kary zakazu pełnienia funkcji związanych z dysponowaniem środkami publicznymi jest uzależnione od tego czy ukarany pełni taką funkcję, czy też jej nie sprawuje. Jeżeli ukarany pełni taką funkcję wykonanie kary polega na odwołaniu ukaranego z funkcji objętej zakazem, natomiast gdy takiej funkcji nie sprawuje wykonanie kary 32 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy sprowadza się do nie powoływania ukaranego na funkcje objęte zakazem, w okresie na jaki kara została orzeczona. W wypadku orzeczenia tego rodzaju kary wobec wójta, burmistrza lub prezydenta miasta przewodniczący komisji orzekającej przekazuje orzeczenie właściwemu wojewodzie i dołącza wezwanie do wystąpienia z wnioskiem o odwołanie w trybie określonym w art. 96 ust. 2 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym 13 - art. 156 ust. 2 ustawy. 1.3.2. Odstąpienie od wymierzenia kary Przepisy art. 36 ust. 1 ustawy ustalają, iż w przypadkach zasługujących na szczególne uwzględnienie można, biorąc pod uwagę rodzaj i okoliczności naruszenia dyscypliny finansów publicznych lub właściwości i warunki osobiste sprawcy naruszenia dyscypliny finansów publicznych, wymierzyć karę łagodniejszego rodzaju, a nawet odstąpić od jej wymierzenia. Jako okoliczności łagodzące można uwzględnić w szczególności: − działanie lub zaniechanie ze szczególnych pobudek lub w szczególnych warunkach, zasługujących na uwzględnienie, w tym w celu zapobieżenia szkodzie w mieniu publicznym, − wyróżnianiem się przed popełnieniem naruszenia dyscypliny finansów publicznych wzorowym spełnianiem obowiązków zawodowych, − przyczynienie się do usunięcia szkodliwych następstw naruszenia dyscypliny finansów publicznych lub podjęcie o to starań - art. 36 ust. 1 i 2 ustawy. Wymierzenie kary łagodniejszego rodzaju nie jest tożsame z odstąpieniem od jej wymierzenia. Odstąpienie od wymierzenia kary ma miejsce, podobnie jak wymierzenie kary (ukaranie obwinionego) w sytuacji gdy obwiniony zostanie uznany jako odpowiedzialny za powstanie określonego naruszenia dyscypliny finansów publicznych. Zgodnie z przepisami art. 135 ust. 1 ustawy komisja orzekająca wydając orzeczenie o odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych orzeka zarówno o ukaraniu, czyli wymierza konkretną karę, jak i uznając, że obwiniony odpowiada za naruszenie dyscypliny finansów publicznych postanawia odstąpić od wymierzenia kary. W tej sytuacji odstąpienie od ukarania (wymierzenia kary) jest swego rodzaju kar ą, ponieważ art. 40 ust. 2 ustawy stanowi, iż w razie odstąpienia od wymierzenia kary, zatarcie ukarania z mocy prawa następuje po upływie roku od dnia uprawomocnienia się orzeczenia. Tym samym orzeczenie o odstąpieniu od wymierzenia kary jest orzeczeniem o ukaraniu i zgodnie z art. 36 ust. 3 ustawy powoduje, że nie można orzec odstąpienia wymierzenia kary wobec sprawcy naruszenia dyscypliny finansów publicznych popełnionego w czasie, gdy nie uległo zatarciu ukaranie prawomocnie orzeczone za inne naruszenie dyscypliny finansów publicznych, w tym także orzeczenie o odstąpieniu od ukarania. 1.3.3. Zwrot kosztów postępowania Komisja orzekająca w stosunku do każdej ukaranej osoby, niezależnie od rodzaju kary, jak również wobec każdej osoby odpowiedzialnej za naruszenie dyscypliny finansów publicznych, 13 Dz. U. z 2001 r. Nr 142, poz. 1591 z późn. zm. Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 33 wobec której odstąpiono od wymierzenia kary orzeka obowiązek zwrotu - na rzecz Skarbu Państwa - kosztów postępowania w wysokości 10% przeciętnego wynagrodzenia, ustalonego zgodnie z przepisami art. 5 ust. 7 ustawy z dnia 4 marca 1994 r. o zakładowym funduszu świadczeń socjalnych - art. 167 ust. 1 ustawy. 1.3.4. Rejestr osób odpowiedzialnych Zgodnie z przepisami art. 188 ustawy prawomocne orzeczenie o odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych podlega wpisowi do rejestru prowadzonego przez Główną Komisję Orzekającą. Wpis do rejestru podlega usunięciu w przypadku: − zatarcia ukarania, − stwierdzenia nieważności lub uchylenia prawomocnego orzeczenia, − wznowienia postępowania, − śmierci osoby podlegającej wpisowi do rejestru. Informacje zawarte w rejestrze mogą być udostępniane wyłącznie osobom i podmiotom, wymienionym w art. 191 ust. 1 ustawy - § 4 ust. 1 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 5 lipca 2005 r. w sprawie rejestru prowadzonego przez Główną Komisję Orzekającą w Sprawach o Naruszenie Dyscypliny Finansów Publicznych14. II. ORGANY WŁAŚCIWE W SPRAWACH O NARUSZENIE DYSCYPLINY FINANSÓW PUBLICZNYCH 2.1. Organy orzekające Organami orzekającymi w sprawach o naruszenie dyscypliny finansów publicznych pierwszej instancji są komisje orzekające w sprawach o naruszenie dyscypliny finansów publicznych. Organem orzekającym w sprawach o naruszenie dyscypliny finansów publicznych drugiej instancji jest Główna Komisja Orzekająca w Sprawach o Naruszenie Dyscypliny Finansów Publicznych. Kadencja komisji orzekającej i Głównej Komisji Orzekającej trwa 4 lata - art. 42 ust. 1 - 3 ustawy. W skład Komisji orzekającej wchodzi przewodniczący, jeden lub dwóch jego zastępców i od 5 - 21 członków komisji, natomiast w skład Głównej Komisji Orzekającej wchodzi przewodniczący, jeden lub dwóch jego zastępców i 21 członków komisji - art. 43 ust. 1 i 2 ustawy. Członkowie komisji orzekających i Głównej Komisji Orzekającej są niezawiśli w zakresie orzekania w sprawach o naruszenie dyscypliny finansów publicznych i podlegają tylko przepisom prawa, orzekają w granicach określonych ustawą oraz na mocy przekonania opartego na ocenie dowodów, rozstrzygają samodzielnie nasuwające się zagadnienia prawne i nie są związani rozstrzygnięciami innych organów, z wyjątkiem prawomocnego wyroku sądu - art. 45 ust. 1 i 2 ustawy. 14 Dz. U. Nr 136, poz. 1144. 34 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 2.2. Komisje orzekające − − − − Zgodnie z przepisami art. 46 ustawy komisjami orzekającymi są: wspólna komisja orzekająca, resortowe komisje orzekające przy ministrach kierujących działem lub działami administracji rządowej, komisja orzekająca przy Szefie Kancelarii Prezesa Rady Ministrów, regionalne komisje orzekające przy regionalnych izbach obrachunkowych. 2.2.1. Regionalna komisja orzekająca Regionalna komisja orzekająca orzeka w sprawach o naruszenie dyscypliny finansów publicznych w zakresie dotyczącym: − jednostek samorządu terytorialnego, ich związków i stowarzyszeń, − realizacji budżetu wojewody, − jednostek podległych i nadzorowanych przez wojewodę, − samorządowych jednostek organizacyjnych, w tym samorządowych osób prawnych, − innych jednostek otrzymujących środki publiczne przekazane z budżetów jednostek samorządu terytorialnego lub innych środków publicznych, którymi dysponują te jednostki, − innych jednostek w zakresie środków otrzymanych z budżetu wojewody lub z innych środków, którymi dysponuje wojewoda - art. 51 ustawy. Właściwość tej komisji nie obejmuje odpowiedzialności osób pełniących funkcję wojewody, wicewojewody, dyrektora generalnego urzędu wojewódzkiego i głównego księgowego części budżetowej, której dysponentem jest wojewoda, osób pełniących funkcję marszałka województwa, członka zarządu województwa i głównego księgowego budżetu województwa (skarbnika województwa). Nie przewiduje się funkcjonowania komisji orzekających w sprawach o naruszenie dyscypliny finansów publicznych przy wojewodach, które orzekały w sprawach dotyczących realizacji budżetu wojewody. 2.3. Organy właściwe do wypełniania funkcji oskarżyciela Organami właściwymi do prowadzenia postępowania wyjaśniającego w sprawach o naruszenie dyscypliny finansów publicznych oraz wypełnienia funkcji oskarżyciela w pierwszej instancji są rzecznicy dyscypliny finansów publicznych i ich zastępcy, natomiast w drugiej instancji jest Główny Rzecznik Dyscypliny Finansów Publicznych i jego zastępcy. III. POSTĘPOWANIE W SPRAWACH O NARUSZENIE DYSCYPLINY FINANSÓW PUBLICZNYCH 3.1. Zasady postępowania Postępowanie w sprawie o naruszenie dyscypliny finansów publicznych jest postępowaniem dwuinstancyjnym obejmującym postępowanie wyjaśniające prowadzone przez rzecznika Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 35 dyscypliny, postępowanie przed komisją orzekającą oraz postępowanie odwoławcze przed Główną Komisją Orzekającą. Komisja orzeka w składzie trzech osób na rozprawie lub posiedzeniu. Rozstrzygnięcia składu orzekającego są podejmowane w drodze głosowania i zapadają większością głosów - art. 72 ust. 1 - 3 ustawy. Stronami postępowania przed komisjami są obwiniony i oskarżyciel. Obwinionym jest osoba, wobec której oskarżyciel wystąpił z wnioskiem o ukaranie, której przysługuje prawo do: − obrony w toku całego postępowania, − przedstawienia dowodów na swoją obronę oraz składania wniosków dowodowych, − korzystania z pomocy jednego obrońcy, art. 73 ust. 1 i 3 oraz art. 74 ust. 1 – 3 ustawy. Obwinionego uważa się za niewinnego dopóki jego odpowiedzialność za naruszenie dyscypliny finansów publicznych nie zostanie udowodniona i potwierdzona prawomocnym orzeczeniem w sprawie o naruszenie dyscypliny finansów publicznych - art. 76 ust. 1 ustawy. Nie wystarczy przypisanie i udowodnienie jedynie winy obwinionemu ale także konieczne jest udowodnienie innych przesłanek składających się na odpowiedzialność za naruszenie dyscypliny finansów publicznych takich jak wskazanie, iż: − obwiniony jest jedną z osób wymienionych w art. 4 ustawy podlegającej odpowiedzialności, − obwiniony popełnił czyn naruszenia dyscypliny finansów wymieniony w ustawie obowiązującej w czasie jego popełnienia, − wystąpiły wskazane w ustawie znamiona czynu (sposobu i czasu), − nie wystąpiły okoliczności wyłączające odpowiedzialność lub powodujące, że do odpowiedzialności nie doszło (zapisy art. 23, 27 i 28 ustawy). Obwiniony nie ma obowiązku dowodzenia swojej niewinności i może bez podania powodów odmówić składania wyjaśnień lub odpowiedzi na poszczególne pytania. Nie dające się usunąć wątpliwości rozstrzyga się na korzyść obwinionego. Podstawą rozstrzygania mogą być jedynie dowody ujawnione przed organem orzekającym - art. 76 ust. 2 - 4 ustawy. Nie wszczyna się postępowania a wszczęte umarza gdy: − zarzucanego czynu nie popełniono, − w zarzucanym czynie brak jest znamion naruszenie dyscypliny finansów publicznych, − obwiniony zmarł, − nastąpiło przedawnienie karalności, − obwiniony na mocy przepisów szczególnych nie podlega orzecznictwu w sprawach o naruszenie dyscypliny finansów publicznych, − w sprawie o ten sam czyn, popełniony przez tego samego obwinionego, zostało wydane prawomocne postanowienie lub orzeczenie komisji orzekającej albo w tej samej sprawie przeciwko temu samemu obwinionemu toczy się przed komisją orzekającą wcześniej wszczęte postępowanie, 36 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy − zachodzi okoliczność działania lub zaniechania podjętego wyłącznie w celu ograniczenia skutków zdarzenia losowego, lub stopień szkodliwości naruszenia dyscypliny finansów publicznych dla finansów publicznych jest znikomy, − zachodzi inna okoliczność wykluczająca z mocy ustawy orzekanie w sprawie o naruszenie dyscypliny finansów publicznych art. 78 ust. 1 ustawy. Organy prowadzące postępowanie są zobowiązane badać oraz uwzględniać okoliczności przeważające zarówno na korzyść, jak i na niekorzyść obwinionego. Organy te zobowiązane są również, w niezbędnym zakresie, pouczać uczestników postępowania o ciążących na nich obowiązkach i przysługujących im prawach oraz udzielać im wyjaśnień i informacji w tych prawach i obowiązkach, tak aby w toku postępowania jego uczestnicy nie ponieśli szkody z powodu nieznajomości przepisów, dotyczących postępowania w sprawach o naruszenie dyscypliny finansów publicznych - art. 80 ust. 1 i 2 ustawy. 3.2. Zawiadomienie o naruszeniu dyscypliny finansów publicznych Podmiotami uprawnionymi a jednocześnie zobowiązanymi do składania zawiadomień o ujawnionych naruszeniach dyscypliny finansów publicznych są: − kierownik jednostki sektora finansów publicznych, − kierownik jednostki otrzymującej środki publiczne, − organ sprawujący nadzór nad jednostką sektora finansów publicznych, − organ stanowiący jednostki samorządu terytorialnego, − organ kontroli lub kierownik jednostki prowadzącej kontrolę jednostki sektora finansów publicznych, − dysponent przekazujący środki publiczne jednostce niezaliczanej do sektora finansów publicznych. Zawiadamiającemu przysługuje prawo do żądania informacji niezbędnych do sporządzania zawiadomienia - art. 93 ust. 1 i 2 ustawy. Zawiadomienie o naruszeniu dyscypliny finansów publicznych złożone przez podmiot nie wymieniony wyżej winno być przekazane do kierownika jednostki, której naruszenie dotyczy, oraz organowi sprawującemu nadzór nad tą jednostką - art. 95 ustawy. Podkreślenia wymaga fakt, że zaniechanie złożenia zawiadomienia o ujawnionym naruszeniu dyscypliny finansów publicznych nie jest czynem stanowiącym naruszenie dyscypliny finansów publicznych. 3.3. Czynności sprawdzające i postępowanie wyjaśniające oraz wniosek o ukaranie Szczególną rolę w postępowaniu o naruszenie dyscypliny finansów publicznych odgrywa rzecznik dyscypliny finansów publicznych. Rzecznik dyscypliny na podstawie zawiadomienia o naruszeniu dyscypliny finansów publicznych podejmuje dwuetapowe działania: − czynności sprawdzające oraz − postępowanie wyjaśniające. Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 37 Celem czynności sprawdzających jest ustalenie, czy istnieją podstawy do wszczęcia postępowania wyjaśniającego art. 96 ust. 1 ustawy. W terminie nie dłuższym niż 60 dni od otrzymania zawiadomienia rzecznik dyscypliny powinien zakończyć czynności sprawdzające i wydać postanowienie o wszczęciu postępowania albo o odmowie jego wszczęcia. Jeżeli zakończenie czynności sprawdzających w tym terminie nie jest możliwe to na uzasadniony wniosek Główny Rzecznik może przedłużyć ten termin nie dłużej jednak niż o 90 dni. W uzasadnionych przypadkach a w szczególności gdy ustalenie czy istnieją podstawy do wszczęcia postępowania wyjaśniającego jest uzależnione od wydania ostatecznych decyzji ustalającej należności Skarbu Państwa, jednostek samorządu terytorialnego lub innej jednostki sektora finansów publicznych, Główny Rzecznik może przedłużyć termin zakończenia czynności sprawdzających na czas nieoznaczony art. 97 ust. 1, 3 - 4 ustawy. W czasie czynności sprawdzających zadaniem rzecznika jest ustalenie czy w rozpatrywanym przypadku nie występuje chociażby jedna okoliczność umorzenia postępowania, która została określona przepisami art. 78 ust. 1 ustawy. W przypadku stwierdzenia, że okoliczność taka występuje rzecznik wydaje postanowienie o odmowie wszczęcia postępowania wyjaśniającego, które jest pierwszym etapem o naruszenie dyscypliny finansów publicznych - art. 100 ust. 1 ustawy. Postanowienie o odmowie wszczęcia postępowania wyjaśniającego doręcza się zawiadamiającemu, któremu służy zażalenie na postanowienie - art. 101 ust. 1 ustawy. W sytuacji gdy w analizowanym przypadku nie można stwierdzić okoliczności uzasadniających umorzenie postępowania, rzecznik wydaje postanowienie o wszczęciu postępowania wyjaśniającego, które ma na celu zebranie materiału dowodowego w sprawie, a w szczególności złożenia wyjaśnień przez osobę, wobec której to postępowanie wszczęto. Postanowienie o wszczęciu postępowania wyjaśniającego nie wymaga uzasadnienia. Rzecznik doręcza je osobie, wobec której postanowienie zostało wszczęte - art. 98 ust. 2 i art. 102 ust. 1 ustawy. Postępowanie wyjaśniające winno być przeprowadzone przez rzecznika dyscypliny w ciągu 30 dni od dnia wszczęcia z możliwością przedłużenia tego terminu o dalsze 30 dni - art. 104 ust. 1 i 2 ustawy. Postępowanie wyjaśniające powinno być zakończone postanowieniem o: − wystąpieniu z wnioskiem o ukaranie, − umorzeniu postępowania wyjaśniającego, − zawieszeniu postępowania wyjaśniającego. Wystąpienie z wnioskiem o ukaranie ma miejsce wówczas, gdy nie ma podstaw do umorzenia lub zawieszenia postępowania. Umorzenie postępowania wyjaśniającego następuje gdy po jego wszczęciu rzecznik dyscypliny stwierdzi, iż wystąpiła co najmniej jedna okoliczność umorzenia określona w art. 78 ust. 1 ustawy – art. 106 ust. 2 ustawy. Zawieszenie postępowania wyjaśniającego ma miejsce gdy rzecznik dyscypliny stwierdzi, iż wystąpiły okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 2 ustawy tj. wszczęcia wobec osoby, w stosunku do której toczy się to postępowanie, postępowanie wykroczeniowe albo karne 38 Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy w sytuacji, gdy czyn uznany za przestępstwo lub wykroczenie stanowi równocześnie naruszenie dyscypliny finansów publicznych. Zawieszenie tego postępowania trwa do czasu zakończenia postępowania karnego, postępowania w sprawie o wykroczenie albo postępowania w sprawie o przestępstwo skarbowe albo wykroczenie skarbowe. O wystąpieniu z wnioskiem o ukaranie rzecznik dyscypliny informuje obwinionego i zawiadamiającego - art. 105 ustawy. Z wnioskiem o ukaranie do właściwej komisji orzekającej występuje rzecznik dyscypliny aczkolwiek za naruszenie dyscypliny finansów publicznych ujawnione w wyniku kontroli przeprowadzonej w danej jednostce lub kontroli dotyczącej zamówienia publicznego może także wystąpić Najwyższa Izba Kontroli, Prezes Urzędu Zamówień Publicznych i prezes regionalnej izby obrachunkowej - art. 109 ust. 1 i 2 ustawy. 3.4. Postępowanie przed komisją orzekającą Po wpłynięciu do komisji orzekającej wniosku o ukaranie następuje badanie, czy: − wniosek spełnia warunki wymienione w art. 110 ust. 1 i 2 ustawy, − nie zachodzą okoliczności umorzenia postępowania z art. 78 ust. 1 pkt 3 - 8 ustawy. Jeżeli stwierdzono, że wniosek o ukaranie zawiera formalne braki, to przewodniczący komisji orzekającej w terminie 14 dni od jego otrzymania zarządza zwrot wniosku do uzupełnienia organowi, który z nim wystąpił. Uzupełnienie to powinno być dokonane w ciągu 30 dni - art. 112 ust. 1 - 3 ustawy. Jeżeli okoliczności umorzenia postępowania, o których mowa w art. 78 ust. 1 pkt 3 - 8 zostaną ujawnione poza rozprawą przewodniczący komisji orzekającej kieruje sprawę do rozpoznania na posiedzeniu. Posiedzenie jest niejawne i odbywa się bez udziału stron i kończy się albo wydaniem postanowienia o umorzeniu postępowania albo przekazaniem sprawy do rozpoznania na rozprawie. Postanowienie o umorzeniu postępowania doręcza się stronom w terminie 21 dni od dnia jego wydania. Na powyższe postanowienie służy stronom zażalenie - art. 116 ust. 1, 2, 3 i 5 ustawy. Jeżeli wniosek o ukaranie spełnia ustawowo określone wymogi przewodniczący komisji orzekającej, w terminie 14 dni od dnia jego otrzymania zarządza doręczenie odpisu wniosku obwinionemu, kieruje wniosek do rozpoznania na posiedzenie albo rozprawę, wyznacza ich terminy oraz skład orzekający art. 113 ust. 1 ustawy. Zarządzenie o doręczeniu odpisu wniosku o ukaranie przewodniczący komisji orzekającej przekazuje stronom w terminie 7 dni od dnia jego wydania - art. 114 ust. 1 ustawy. Zarządzenie o wyznaczeniu terminu rozprawy i składu orzekającego winno być wydane w terminie 30 dni od dnia wydania zarządzenia o doręczeniu odpisu wniosku o ukaranie albo od dnia wydania postanowienia o skierowaniu sprawy na rozprawę, o którym mowa w art. 116 ust. 3 ustawy - art. 118 ustawy. Rozprawa przed komisją orzekającą jest jawna z możliwością wyłączenia jawności rozprawy lub jej części - art. 119 ust. 1 i 2 ustawy. Podczas rozprawy prowadzone jest postępowanie dowodowe. Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 39 Odroczenie rozprawy może nastąpić w przypadku braku lub bez zachowania 7 - dniowego terminu doręczenia obwinionemu lub jego obrońcy zawiadomienia o rozprawie, lub gdy zawiadomieni przedłożą należyte usprawiedliwienia swojej nieobecności na rozprawie i wystąpią z wnioskiem o jej odroczenie, a także wobec możliwości innej kwalifikacji zarzucanego obwinionemu naruszenia czy też wobec ujawnionej w toku rozprawy zasadności postanowienia zarzutu osobie, która nie była wskazana we wniosku o ukaranie art. 125, art. 128 ust. 2, art. 2, art. 130 ust 1 i 2 oraz art. 131 ust. 1, 2 i 3 ustawy. Na podstawie materiału dowodowego ujawnionego na rozprawie komisja orzekająca orzeka i rozstrzyga większością głosów - art. 134 ust. 1 ustawy. Komisja orzekająca wydaje orzeczenie o odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych, albo orzeczenie o unieważnieniu, albo orzeczenie o umorzeniu postępowania - art. 135 ust. 1 ustawy. Przewodniczący składu orzekającego ogłasza niezwłocznie po zakończeniu narady składu orzekającego, orzeczenie oraz podaje ustne motywy wydania rozstrzygnięcia. W sprawie zawiłej można odroczyć wydanie orzeczenia na czas nie dłuższy niż 7 dni od dnia zamknięcia rozprawy art. 136 ustawy. Orzeczenie wraz z uzasadnieniem doręcza się stronom na piśmie, w terminie 21 dni od dnia jego ogłoszenia, z możliwością jego przedłużenia na dalsze 14 dni. Stronom służy odwołanie od orzeczenia - art. 137 ust. 1, 4 i 5 ustawy. 3.5. Kwestionowanie orzeczeń komisji orzekającej pierwszej instancji Zażalenie i odwołanie zwane w ustawie środkiem zaskarżenia wnosi się na piśmie, za pośrednictwem organu, który wydał zaskarżone zarządzenie, postanowienie bądź orzeczenie, w terminie 14 dni od jego doręczenia - art. 138 ust. 2 ustawy. Przewodniczący komisji orzekającej, po otrzymaniu środka zaskarżenia: − wydaje postanowienie o odwołanie jego przyjęcia, jeżeli został on wniesiony po terminie lub przez osobę nieuprawnioną, albo − przekazuje je niezwłocznie, wraz z aktami sprawy do rozpoznania w drugiej instancji art. 139 ustawy. W postępowaniu odwoławczym przed Główną Komisją Orzekającą stosuje się odpowiednio przepisy o postępowaniu przed komisją orzekającą (pierwsza instancja) - art. 149 ustawy. Główna Komisja Orzekająca na rozprawie rozpatruje odwołanie na podstawie materiału dowodowego zebranego przez komisję orzekającą (pierwsza instancja) oraz dokumentów dołączonych do odwołania - art. 145 ust. 1 ustawy - i może ukarać obwinionego albo zaostrzyć mu karę tylko wtedy, gdy wniesiono odwołanie na jego niekorzyść przy czym wniesienie odwołania na niekorzyść obwinionego, nie wyklucza zmiany rozstrzygnięcia na jego korzyść art. 146 ust. 1 ustawy. W wyniku rozpoznania odwołania na rozprawie Główna Komisja Orzekająca wydaje orzeczenie, w którym: − utrzymuje orzeczenie w mocy albo 40 − − Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy uchyla orzeczenie w całości lub w części i rozstrzyga sprawę co do istoty, albo uchyla orzeczenie w całości lub w części i przekazuje sprawę do ponownego rozpoznania przez komisję orzekającą - art. 147 ust. 1 ustawy. Postanowienia i orzeczenia wraz z uzasadnieniem doręcza się w terminie 21 dni od dnia ich ogłoszenia Głównemu Rzecznikowi oraz obwinionemu i jego obrońcy - art. 148 ustawy. W wypadku ponownego rozpoznania sprawy, komisja orzekająca, orzeka w granicach, w jakich nastąpiło przekazanie a wskazania Głównej Komisji Orzekającej są wiążące dla komisji orzekającej, której sprawę przekazano - art. 150 ust. 1 i 2 ustawy. Ponownie rozpatrując sprawę komisja orzekająca może wydać rozstrzygnięcie surowsze niż uchylone tylko wtedy, gdy wniesiono odwołanie na niekorzyść obwinionego - art. 152 ustawy. Główna Komisja Orzekająca stwierdza nieważność prawomocnego postanowienia lub orzeczenia, wydanego przez organ orzekający w sprawie o naruszenie dyscypliny finansów publicznych, jeżeli: − w wydaniu postanowienia lub orzeczenia brała udział osoba nieuprawniona do orzekania lub podlegająca wyłączeniu z przyczyn wskazanych w art. 83 ust. 1 ustawy, − orzekała komisja niewłaściwa w sprawie, − orzeczono karę nieznaną w ustawie, − skład orzekający był niewłaściwie obsadzony albo postanowienie lub orzeczenie nie zostało podpisane przez któregokolwiek członka składu orzekającego biorącego udział w jego wydaniu, − zachodzi sprzeczność w treści postanowienia lub orzeczenia uniemożliwiająca jego wykonanie, − zachodziła w czasie orzekania jedna z okoliczności wyłączających orzekanie, o których mowa w art. 78 ust. 1 pkt 3 - 6 i 8 ustawy - art. 157 ust. 1 ustawy. Nieważność prawomocnego postanowienia lub orzeczenia Główna Komisja Orzekająca stwierdza z urzędu lub na wniosek art. 157 ust. 2 ustawy. W przedmiocie nieważności Główna Komisja rozstrzyga na posiedzeniu i wydaje postanowienie o: − stwierdzeniu nieważności albo − odmowie stwierdzenia nieważności. Stwierdzając nieważność prawomocnego postanowienia lub orzeczenia Główna Komisja Orzekająca uchyla je i umarza postępowanie albo przekazuje sprawę do ponownego rozpoznania. Powyższe postanowienie dostarcza się stronom - art. 158 ust. 1, 3 i 4 ustawy Stwierdzenie nieważność prawomocnego postanowienia lub orzeczenia na niekorzyść obwinionego nie może wystąpić, jeżeli od dnia jego uprawomocnienia upłynęły dwa lata art. 160 ust. 1 ustawy. Nie stwierdza się nieważności prawomocnego postanowienia lub orzeczenia, jeżeli: − od dnia jego uprawomocnienia upłynęły dwa lata, − było ono przedmiotem rozpoznania na podstawie art. 169 ustawy (sądu administracyjnego) art. 160 ust. 2 i 3 ustawy. Biuletyn Informacyjny Nr 4 (54) 2006 Regionalnej Izby Obrachunkowej w Bydgoszczy 41 Nie stwierdza się nieważności prawomocnego orzeczenia po zatarciu ukarania - art. 160 ust. 4 ustawy. Postępowanie, zakończone prawomocnym postanowieniem lub orzeczeniem może zostać wznowione, jeżeli: − postanowienie lub orzeczenie zostało wydane w wyniku przestępstwa, − postanowienie lub orzeczenie zostało wydane na podstawie dowodów, które okazały się fałszywe, − po wydaniu orzeczenia lub postanowienia wyszły na jaw nowe i istotne dla sprawy okoliczności faktyczne lub dowody, nieznane przy wydaniu postanowienia lub orzeczenia art. 162 ustawy. Z wnioskiem o wznowienie postępowania do Głównej Komisji Orzekającej w terminie 30 dni od daty poznania przyczyny uzasadniającej wznowienie może wystąpić Główny Rzecznik, rzecznik dyscypliny, osoba, której dotyczy postanowienie albo orzeczenie, lub jego obrońca art. 163 ust. 1 - 3 ustawy. W przedmiocie wznowienia postępowania Główna Komisja Orzekająca rozstrzyga na posiedzeniu i wydaje postanowienie o: − wznowieniu postępowania albo − odmowie wznowienia postępowania. W wypadku postanowienia o wznowieniu postępowania Główna Komisja Orzekająca uchyla prawomocne postanowienie lub orzeczenie i przekazuje sprawę do ponownego rozpoznania komisji orzekającej w pierwszej instancji. Postanowienie o odmowie wznowienia postępowania albo o wznowieniu postępowania winno być dostarczone osobie, która złożyła wniosek o wznowienie postępowania, oraz stronom - art. 164 ust. 1 - 3 ustawy. Postępowania nie wznawia się po upływie dwóch lat od dnia uprawomocnienia się postanowienia albo orzeczenia, a także po zatarciu ukarania - art. 166 ust. 1 i 2 ustawy. Podkreślenia wymaga również fakt, iż w przypadku stwierdzenia nieważności prawomocnego orzeczenia wpłacona kara pieniężna lub koszty postępowania podlegają zwrotowi. Zgodnie z przepisami art. 169 ustawy na prawomocne orzeczenie i postanowienie Głównej Komisji Orzekającej kończące postępowanie przysługuje skarga do sądu administracyjnego. Wniesienie skargi wstrzymuje wykonanie prawomocnego orzeczenia w sprawie o naruszenie dyscypliny finansów publicznych - art. 169 ustawy. Janusz Jarosz Członek Kolegium Regionalnej Izby Obrachunkowej w Szczecinie