NEWSLETTER KAOS nr 3/2016 - Kancelaria Adwokacka Osiński i
Transkrypt
NEWSLETTER KAOS nr 3/2016 - Kancelaria Adwokacka Osiński i
Jeżeli e-mail nie wyświetla się poprawnie, zobacz go w przeglądarce. NEWSLETTER KAOS nr 3/2016 24 maja 2016 r. Szanowni Państwo, w dzisiejszym numerze Newslettera dobrych i złych stronach rejestracji poruszamy istotne tematy dla spółki z o.o. przez Internet, a spółek ponadto kapitałowych. o odpowiedzialności Odpowiadamy m.in. na pytanie portalu komu członek zarządu spółki komentarze internautów. powinien złożyć rezygnację, by rezygnacja była skuteczna oraz Z dlaczego informujemy odwołany członek internetowego największą za przyjemnością również, że zarządu, z którym rozwiązano Kancelaria Adwokacka Osiński i umowę o pracę niezgodnie z Wspólnicy kolejny rok z rzędu prawem, się znalazła się w gronie największych przywrócenia do pracy. Tradycyjnie kancelarii w Polsce i ponownie wspominamy zajęła może odzyskiwania domagać o sposobach należności, wysokie miejsce w tym tegorocznym Rankingu Kancelarii razem wynikających z zawarcia Prawniczych „Rzeczpospolitej”. Z umowy tego względu, ciesząc się z przedwstępnej, najnowszych i poczynaniach ustawodawczych, dotyczących nieruchomościami sukcesu, podziękować naszym Klientom za obrotu okazane nam zaufanie, wsparcie i rolnymi. pozytywne rekomendacje. strony pracowniczym i piszemy due serdecznie aktualnie Odsłaniamy też kulisy praktycznej prawa pragniemy o: diligence, Zachęcamy do lektury. Partner Zarządzający Kancelarii Adam Osiński Osiński i Wspólnicy Z DOŚWIADCZENIA KANCELARII Rejestracja spółki z o.o. przez Internet – plusy i minusy systemu S24 Zawarcie umowy spółki z o.o. przy wykorzystaniu wzorca umowy udostępnionego w systemie teleinformatycznym Ministerstwa Sprawiedliwości (system S24) umożliwia szybkie i tanie rozpoczęcie działalności gospodarczej w formie spółki prawa handlowego. Dzięki systemowi S24 użytkownik może w łatwy sposób sformułować umowę spółki, listę wymaganych załączników oraz wniosek do sądu rejestrowego. Użytkownik systemu nie musi przy tym posiadać kwalifikowanego podpisu elektronicznego, bowiem wszelkie dokumenty mogą zostać podpisane tzw. „Podpisem MS”, czyli podpisem elektronicznym składanym przez podanie nazwy użytkownika i hasła. Korzystnym rozwiązaniem jest to, że większość czynności może wykonać pełnomocnik wnioskodawcy. Oznacza to, że wszelkie wymagane dokumenty może przygotować adwokat przez co konieczność osobistego udziału klienta w procesie rejestracji spółki zostaje ograniczona jedynie do jednokrotnego zalogowania się do systemu. Mankamentem systemu S24 jest tzw. „czynnik ludzki”. W jednym z ostatnich postępowań rejestrowych, sąd rejestrowy odmówił rejestracji spółki z o.o. z uwagi na to, że jedno ze wskazanych w umowie spółki PKD uznano za niezgodne z przepisami prawa. Postanowienie to wzbudza kontrowersje, ponieważ w obrocie prawnym funkcjonują spółki z o.o. z identycznym PKD. Analiza blogów prawniczych wskazuje, że istnieją „zakazane PKD”, które o dziwo objawiają się w postępowaniach przy rejestrowaniu spółek za pomocą systemu S24. Praktyka prawa uczy pokory, zarówno w „realu” jak również w postępowaniach prowadzonych „w sieci”. Więcej informacji: [email protected] AKTUALNOŚCI W PRAWIE Duże zmiany w obrocie nieruchomościami rolnymi Dnia 30 kwietnia 2016 roku weszła w życie ustawa z dnia 14 kwietnia 2016 roku o wstrzymaniu sprzedaży nieruchomości Zasobu Własności Rolnej Skarbu Państwa oraz o zmianie niektórych ustaw. Ustawa ta nie tyle reguluje zasady obrotu nieruchomościami rolnymi należącymi do Skarbu Państwa, poprzez wstrzymanie ich sprzedaży przez okres 5 lat, co znacznie ogranicza obrót prywatnymi nieruchomościami rolnymi. Ustawa nowelizuje dotychczasowe regulacje dotyczące kształtowania ustroju rolnego poprzez m.in. znaczne zawężenie definicji rolnika indywidualnego oraz rozszerzenie ustawowego prawa pierwokupu przez Agencję Nieruchomości Rolnych. Według nowych przepisów nabywcą nieruchomości rolnych może być co do zasady rolnik indywidualny. Warto przy tym podkreślić, iż nieruchomość rolna jest definiowana jako nieruchomość która nie tylko jest wykorzystywana do prowadzenia działalności wytwórczej w rolnictwie, ale również może być wykorzystywana do takich celów. Tym samym ustawa znajdzie zastosowanie np. do nieruchomości, które mają powierzchnię większą niż 0,3 ha i nie są objęte miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w ewidencji gruntów i budynków oznaczone są jako rolne, mimo że znajdują się w granicach administracyjnych miast. Ustawa ta może wywrzeć skutki na ceny zarówno nieruchomości rolnych, jak również ceny pozostałych nieruchomości, z uwagi na ograniczenie możliwości nabywania przez deweloperów nowych działek pod inwestycje, szczególnie na obrzeżach miast, gdyż nieruchomości te wbrew pozorom często mają status nieruchomości rolnych. Warto zatem przed zakupem interesującej nas nieruchomości, już na samym wstępie, uzyskać wypis z ewidencji gruntów i budynków, aby zweryfikować jej charakter. Należy również wskazać, iż nowelizacja wprowadza prawo pierwokupu ARN działającej na rzecz Skarbu Państwa w stosunku do udziałów i akcji w spółkach prawa handlowego, które są właścicielami nieruchomości rolnej, z wyłączeniem akcji spółek dopuszczonych do obrotu. Więcej informacji: [email protected] PRAWO W PRAKTYCE Warto badać dokumenty pracownicze przed nabyciem przedsiębiorstwa Przeprowadzając prawne due diligence (np. na potrzeby fuzji czy przejęć), nie warto pomijać kwestii dotyczących aspektów pracowniczych. Przeprowadzanie badania także w tym zakresie (poza badaniem finansowym, korporacyjnym, nieruchomości) może istotnie zminimalizować ryzyko planowanej transakcji, a korzyści z niego płynące są nie do przecenienia. Zagrożenia w obszarze stosunków pracowniczych związane są przede wszystkim z koniecznością zidentyfikowania dodatkowych (poza wynikającymi np. z kodeksu pracy) uprawnień pracowników, mogących generować istotne zobowiązania finansowe po stronie pracodawcy. Wynikają one głównie z wewnętrznych aktów takich jak: regulaminy wynagradzania, regulaminy zakładowego funduszu świadczeń socjalnych, układy zbiorowe pracy, czy z wynegocjowanych przy udziale związków zawodowych pakietów socjalnych. Równie istotne przy badaniu są kwestie dotyczące struktury zatrudnienia, analizy warunków pracy poszczególnych grup pracowników, oceny stosowanych wzorców umownych, a także np. kwestie dotyczące istniejących i potencjalnych sporów pracowniczych mogących w przyszłości skutkować wieloletnimi procesami sądowymi. Jak pokazuje praktyka, zaniechanie przeprowadzenia tzw. pracowniczego due diligence, bądź zawężanie jego zakresu do podstawowych kwestii, może w przyszłości skutkować znaczącymi konsekwencjami, w szczególności finansowymi. Więcej informacji: [email protected] SPÓŁKI - KRS - GIEŁDA Komu złożyć rezygnację z zarządu spółki, by rezygnacja była skuteczna? Oświadczenie o rezygnacji z pełnienia funkcji członka zarządu spółki kapitałowej wywołuje doniosłe skutki prawne zarówno dla osoby rezygnującej, jak i samej spółki. Dotychczas, wobec niejednoznaczności przepisów, skuteczne złożenie rezygnacji nastręczało wielu trudności, w szczególności w zakresie tzw. biernej reprezentacji spółki obejmującej odbiór oświadczeń woli adresowanych do spółki kapitałowej. W uchwale z dnia 31 marca 2016 roku, wydanej w sprawie o sygnaturze akt: III CZP 89/15, Sąd Najwyższy jednoznacznie przesądził, że w zakresie dotyczącym rezygnacji członków zarządu, spółkę kapitałową reprezentuje zarząd lub prokurent. Z wyjątkiem sytuacji, w której jedyny wspólnik spółki z ograniczoną odpowiedzialnością lub jedyny akcjonariusz spółki akcyjnej jest zarazem jedynym członkiem zarządu, oświadczenie członka zarządu spółki kapitałowej o rezygnacji z tej funkcji powinno być złożone wobec jednego członka zarządu lub prokurenta, zarówno w przypadku, gdy rezygnację składa członek zarządu jednoosobowego, jak też ostatni członek zarządu wieloosobowego lub gdy składają ją jednocześnie wszyscy członkowie zarządu wieloosobowego, a spółka nie posiada prokurenta. Oświadczenie o rezygnacji doręczone na adres spółki będzie skuteczne z chwilą uzyskania przez pozostałego członka zarządu lub prokurenta możliwości zapoznania się z jego treścią, natomiast oświadczenie członka zarządu jednoosobowego, ostatniego członka zarządu wieloosobowego albo wszystkich członków zarządu wieloosobowego rezygnujących jednocześnie będzie skuteczne z chwilą doręczenia oświadczenia o rezygnacji na adres spółki w sposób umożliwiający podjęcie niezbędnych działań związanych z rezygnacją. Uchwała ma zatem istotne znaczenie nie tylko dla członka zarządu (także jedynego w składzie zarządu) zamierzającego złożyć rezygnację, ale także dla samej spółki, która odtąd nie będzie pozostawała w niepewności co do składu organu reprezentacji. Więcej informacji: [email protected] ZATRUDNIENIE Niezgodne z prawem rozwiązanie umowy o pracę z członkiem zarządu spółki kapitałowej Przywrócenie do pracy członka zarządu spółki kapitałowej, stanowiące zagadnienie z pogranicza przepisów prawa pracy i prawa handlowego, wielokrotnie było przedmiotem zainteresowań Sądu Najwyższego, którego linia orzecznicza w tym zakresie nie jest jednak jednolita. Sąd Najwyższy w niektórych swych rozstrzygnięciach wskazywał na brak możliwości żądania przywrócenia do pracy, w innych natomiast podkreślał nienaruszalność przysługujących członkowi zarządu będącego pracownikiem roszczeń ochrony trwałości stosunku pracy. Zgodnie z obecnie utrwalonym w orzecznictwie poglądem Sądu Najwyższego wyrażonym w uchwale z dnia 16 maja 2012 roku o sygnaturze: III PZP 3/12, możliwa jest sytuacja, że zatrudniony członek zarządu zostanie przywrócony do pracy pomimo braku możliwości wykonywania obowiązków w związku z odwołaniem z zarządu. Powyższe jest wynikiem wcześniejszych rozstrzygnięć Sądu Najwyższego, zgodnie z którymi ustanie stosunku korporacyjnego nie prowadzi do automatycznego ustania stosunku pracy, chyba że chodzi o umowę o pracę zawartą na czas pełnienia funkcji w zarządzie i obydwa stosunki prawne pozostają ze sobą w związku funkcjonalnym i czasowym. Przepisy Kodeksu spółek handlowych potwierdzają odrębność obu stosunków prawnych i wprost wskazują, że odwołanie członka zarządu nie pozbawia go ochrony związanej z wypowiedzeniem lub rozwiązaniem umowy o pracę wynikającej z przepisów prawa pracy. W związku z tym, odwołany członek zarządu, z którym rozwiązano umowę o pracę niezgodnie z prawem, może domagać się przywrócenia do pracy. Więcej informacji: [email protected] ODZYSKIWANIE NALEŻNOŚCI Zwrot kosztów zawarcia umowy przedwstępnej W relacjach B2B coraz większą popularnością cieszą się umowy przedwstępne. Strony, które z jakichkolwiek względów nie chcą lub nie mogą zawrzeć umowy docelowej od razu, decydują się na konstrukcję porozumienia przedwstępnego, w którym zobowiązują się do zawarcia oznaczonej umowy w przyszłości. Tymczasem sam fakt zawarcia umowy przedwstępnej nie stanowi gwarancji zawarcia umowy przyrzeczonej. Dlatego też pamiętać należy, że od kontrahenta uchylającego się od zawarcia umowy przyrzeczonej, druga strona umowy może żądać naprawienia szkody, którą poniosła przez to, że liczyła na zawarcie umowy przyrzeczonej. Odszkodowanie jest nierzadko jedynym roszczeniem, którego można domagać się od nielojalnego kontrahenta, ponieważ dochodzenie zawarcia umowy przyrzeczonej wymaga spełnienia określonych w przepisach przesłanek. Co do zasady, wysokość odszkodowania obejmuje poniesione przez stronę koszty zawarcia umowy przedwstępnej (np. koszty podróży, uzyskania potrzebnych dokumentów) oraz utracone zyski, których strona nie osiągnęła przez to, że zawarła umowę przedwstępną (np. konieczność odrzucenia korzystniejszej oferty z uwagi na obowiązywanie umowy przedwstępnej). Zakres odszkodowania jest jednakże kwestią relatywną, bowiem strony mogą odmiennie określić granice obowiązku naprawienia szkody. Z tego względu treść umowy przedwstępnej warto skonsultować z prawnikiem. Więcej informacji: [email protected] PRAWO INTERNETU, IT I NOWYCH TECHNOLOGII Wolność słowa a naruszenia dóbr osób trzecich w Internecie Z orzecznictwa Europejskiego Trybunału Praw Człowieka wynika, że podmiot prowadzący portal internetowy i umożliwiający w jego ramach komentowanie zamieszczonych w nim treści, może na równi ze swoimi użytkownikami, będącymi autorami komentarzy, ponosić odpowiedzialność za ewentualne naruszenia dóbr innych podmiotów. Możliwość pociągnięcia do odpowiedzialności portalu internetowego zależy od tego, czy dołożył on należytych starań, aby zapobiec lub ograniczyć skutki wynikające z umieszczenia przez internautów treści o charakterze bezprawnym. Jeżeli dany portal posługuje się dobrze funkcjonującym mechanizmem służącym do usuwania bezprawnych treści zamieszczonych przez jego użytkowników, a opublikowane komentarze pomimo swego obraźliwego, czy wulgarnego charakteru nie stanowią mowy nienawiści, gróźb, ani naruszenia dóbr innych podmiotów, takich jak np. dobre imię, to pociągnięcie go do odpowiedzialności może być nieuzasadnione i prowadzić do naruszenia wolności słowa. Każdy taki przypadek wymaga dokładnego rozważenia i zbadania, czy portal należycie wypełnia swoje obowiązki, a dobra innych podmiotów rzeczywiście zostały naruszone przez opublikowane komentarze, zatem zarówno prowadzącym portale, jak i potencjalnie poszkodowanym w związku z treścią komentarzy może przydać się pomoc prawnika, który wskaże jak zabezpieczyć się lub dochodzić ochrony w przypadku nadużycia wolności słowa w Internecie. Czytaj więcej na stronie internetowej KAOS: Przesłanki odpowiedzialności portalu internetowego za naruszenie dóbr osób trzecich przez jego użytkowników Więcej informacji: [email protected] Newsletter został przygotowany przez Zespół Kancelarii Adwokackiej Osiński i Wspólnicy. Informacje zawarte w niniejszym materiale mają wyłącznie charakter informacyjny i nie stanowią świadczenia pomocy prawnej w rozumieniu właściwych przepisów prawa. Jeżeli są Państwo zainteresowani uzyskaniem porady prawnej lub pogłębioną analizą w zakresie wyżej przedstawionych zagadnień, prosimy o kontakt z Kancelarią. Kancelaria Adwokacka Osiński i Wspólnicy sp.k. z siedzibą w Warszawie ul. Grzybowska 4 lok. U9B; 00-131 Warszawa tel: +48 22 414 70 01 www.kaos.pl [email protected] Mamy nadzieję, że nasz newsletter jest dla Państwa cennym źródłem informacji. Jeśli jednak nie chcecie go otrzymywać, możecie się wypisać z listy dystrybucyjnej. Zrezygnuj z otrzymywania wiadomości